Você está na página 1de 60

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA

Direito Civil V

DIREITO DE FAMLIA
I CONSIDERAES PRELIMINARES
Antes de mais nada, preciso consignar a existncia dos
seguintes princpios constitucionais informadores do Direito de
Famlia (Carlos Alberto Bittar):
- princpio da famlia como base da sociedade;
- princpio da igualdade entre homens e
mulheres na sociedade conjugal;
matrimonial;
filhos;

princpio

da

dissolubilidade

do

vnculo

- princpio da igualdade de direitos entre

- princpio da identificao
fundamentais da criana, do adolescente e do idoso;

de

direitos

- princpio da proteo entidade familiar


famlia.

- princpio do casamento como formador da

A propsito, a Constituio Federal de 1988 reconhece a famlia


como base da sociedade e considera como entidade familiar no
somente aquela formada pelo casamento, como tambm a resultante
de unio estvel entre o homem e a mulher (an 226, 3) e a
comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes.
Diante disso, pode-se Classificar a famlia em:
I - legtima ou matrimonial- resultante do casamento;
II - natural ou no matrimonial - resultante da unio estvel;
III monoparental - resultante da comunidade formada por qualquer
dos pais e seus filhos.
II - DO CASAMENTO
1 CONCEITO: o ato solene pelo qual um homem e uma mulher
se unem, de conformidade com a lei, a fim de legitimarem suas
relaes sexuais, prestarem mtuo auxlio espiritual e material,
1
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

procriarem e educarem a prole comum. Gera a famlia legtima ou


matrimonial. Segundo o Cdigo Civil, "o casamento estabelece
comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e
deveres dos cnjuges", sendo "defeso a qualquer pessoa, de direito
pblico ou privado, interferir na comunho de vida instituda pela
famlia".
2- NATUREZA JURDICA:
- Teoria contratualista ou individualista - originria do direito
cannico, considera o casamento como um contrato civil;
- Teoria institucionalista ou supra-individualista - adotada por
Maria Helena Diniz e por Amoldo Wald - considera o casamento como
uma instituio social, retratando uma situao jurdica que surge da
vontade dos nubentes, sujeita, entretanto, s normas, forma e
efeitos preestabelecidos em lei;
- Teoria ecltica ou mista - adotada por Slvio Rodrigues considera o casamento como um ato complexo, que se caracteriza
como um contrato em sua formao e como uma instituio no seu
contedo.
3 - CARACTERES:
- liberdade de escolha do nubente;
- solenidade do ato nupcial;
- carter pblico da legislao respectiva; exclusividade de unio;
- permanncia da unio (diferente de indissolubilidade).
4 - ESPONSAIS, PROMESSA DE CASAMENTO OU NOIVADO.
o "compromisso de casamento entre duas pessoas
desimpedidas, de sexo diferente, com o escopo de possibilitar que se
conheam melhor, que aquilatem suas afinidades e gostos" (Antnio
Chaves, citado por MHD).
Anteriormente, nosso ordenamento jurdico atribua natureza
contratual aos esponsais, cujo inadimplemento resolvia-se em perdas
e danos. Entretanto, a Lei de Casamento Civil de 1890, o Cdigo Civil
de 1916 e o novo Cdigo Civil deixaram de regulamentar
expressamente o instituto.
No
obstante
isso
admite-se,
excepcionalmente,
a
responsabilidade extracontratual ou aquilina, no caso de rompimento
2
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

dos esponsais e desde que verificados os requisitos para tanto,


dentre os quais pode-se citar os seguintes:
1 - livre formalizao da promessa de casamento pelo noivo
responsvel pelo rompimento;
2 recusa deste em cumprir tal promessa;
3 - ausncia de motivo justo;
4 - ocorrncia de um dano.
Essa recusa culposa ou dolosa ao cumprimento da promessa de
casamento, embora no se caracterize como inadimplemento
contratual, pode, em casos excepcionais, acarretar conseqncias
como a devoluo dos presentes trocados e a indenizao por danos
morais e materiais ao no responsvel pelo rompimento dos
esponsais.
Jurisprudncia sobre o assunto:
TRIBUNAL DE JUSTIA DO PARAN
RESPONSABILIDADE CIVIL INDENIZAO

DANO
MORAL

ROMPIMENTO
DE
N O I V A D O 1. F AL T A D E M O TI V O P A R A A
R U P T U R A D O N O I V A D O F A T O Q UE G E R A
A RESPONSABILIDADE 2. AFIRMAO DA
AUTORA
NA
PETIO
I N I CI AL
DO
R O M P I M E N T O S EM M O T I V O P L A U S V E L
F A T O N O I M P U G N A D O P E LO R U N A
CONTESTAO

PRESUME-SE
VERDADEIRO (CPC, ART. 302, CAPUT) 3.
RU QUE MUDA A VERSO DA CAUSA DA
RUPTURA CONDUTA DAS PARTES
EFICCIA PROBATRIA 4. DANO MORAL
P E L A D O R , S O F RI M E N T O D A A U T O R A P E L O
ROMPIMENTO DO NOIVADO NAS VSPERAS
DO CASAMENTO CONFIGURAO 5.
F I X A O D O V A L O R D O D A NO M O R A L
OBSERVNCIA
DA
SITUAO
S C I O E C O N MI C A
DA
VTIMA
E
DO
OFENSOR REPERCUSSO DO FATO
VALOR QUE DEVE SER FIXADO COM BOM S E N S O R E C U R S O P RO V I D O .
O
noivado
n o
tem
s e n t i do
de
o b r i g a t or i e d a d e. Po d e s e r r o m pi d o de m o d o
u n i l at e r a l at o mo m e n t o d a c el e b r a o d o
c a s a m e n t o, m a s a r u p t u r a i m o t i v a da g e r a
r e s p o n s a b i l i d a d e c i v i l , i n cl u s i v e p or d a n o
moral.

3
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

O v a l o r d o d a n o m o r a l t e m e f e i t o r e pa r a t r i o
o u c o m p e n s at r i o ( r e p a r a r o u c o m p e ns ar a d or
s o f r i d a p e l a v t i m a) e t a m b m o e f e i t o pu n i t i v o
ou repressivo (para que o ru no cometa
o u t r o s f at o s d e s t a n a t u r e za ) . A f i x a o d o
valor
no
pode
ser
t am b m
fator
de
enriquecimento fcil e ind evido da vtima. A
reparao um sucedneo da dor, do
s o f r i m e nt o.
T J P R A C 5 2 . 6 4 8 - 3 4 C . C v. R e l . J u i z
Conv. Lauro Laertes de Oliveira DJPR
1 1 . 0 5 . 1 9 9 8 0 5. 1 1 . 1 99 8
Ma i s a i n d a :
T J M T - Tr i b u n a l d e J u s t i a d o M a t o G r o ss o .
QUARTA CMARA CVEL RECURSO DE
APELAO CVEL N 73459/2006 - CLASSE II
- 20 - COMARCA DE VRZEA GRANDE.
P a r t e s: A P E L A N T E : V I V I A N E D A C U N H A
BARBOSA. APELADO: JNIO YAMAZAKI
E m e n t a:
D A N O M O R A L - R O M P I M E N T O N O I VA D O AUSNCIA DE PROVAS DA EXISTNCIA DO
NOIVADO - RECURSO IMPROVIDO.
N o h a v e n d o p r o v a s e g u r a d a e x i s t nc i a d o
n o i v a d o c o m p r om es s a d e c a s am e n t o e n t r e a
a u t o r a e o r u , i n v i v e l s e t o r n a o d e f er i m e n t o
d a i n d e n i za o p o r d a n o m o r a l , em b a sa d o e m
r o m p i m e nt o d e n o i va d o .

- UNIES HOMOAFETIVAS
Os ministros do Supremo Tribunal Federal
(STF), ao julgarem a Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) 4277
e a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF)
132, reconheceram a unio estvel para casais do mesmo sexo. As
aes foram ajuizadas na Corte, respectivamente, pela ProcuradoriaGeral da Repblica e pelo governador do Rio de Janeiro, Srgio
Cabral.
O ministro Ayres Britto argumentou que o
artigo 3, inciso IV, da CF veda qualquer discriminao em virtude de
sexo, raa, cor e que, nesse sentido, ningum pode ser diminudo ou
discriminado em funo de sua preferncia sexual. O sexo das
pessoas, salvo disposio contrria, no se presta para desigualao
jurdica, observou o ministro, para concluir que qualquer depreciao
da unio estvel homoafetiva colide, portanto, com o inciso IV do
4
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

artigo 3 da CF.
Os ministros Luiz Fux, Ricardo Lewandowski,
Joaquim Barbosa, Gilmar Mendes, Marco Aurlio, Celso de Mello e
Cezar Peluso, bem como as ministras Crmen Lcia Antunes Rocha e
Ellen Gracie, acompanharam o entendimento do ministro Ayres Britto,
pela procedncia das aes e com efeito vinculante, no sentido de dar
interpretao conforme a Constituio Federal para excluir qualquer
significado do artigo 1.723 do Cdigo Civil que impea o
reconhecimento da unio entre pessoas do mesmo sexo como
entidade familiar.
OBS:
A IN 52/2012 do INSS permitiu o requerimento de penso por
morte nos casos de unies homoafetivas.
O CFM editou resoluo permitindo a utilizao de tcnicas de
reproduo assistida entre casais homoafetivos.
5 - CASAMENTO CIVIL E RELIGIOSO
Atualmente, por fora do disposto na Constituio e na
legislao infraconstitucional, "o casamento civil" (art. 226, 1) e
"o casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei" (art. 226,
2), ou seja, desde que atenda s exigncias legais para a validade
do casamento civil.
O casamento religioso, para que tenha tal efeito, deve se
realizar por uma das seguintes formas:
1 - mediante prvia habilitao, seguida da celebrao pela
autoridade eclesistica e de sua comunicao (pelo celebrante ou por
qualquer interessado) ao ofcio competente, no prazo de 90 dias a
contar da realizao. Aps esse prazo, o registro depender de nova
habilitao;
2 - sem habilitao anterior celebrao, devendo o casal requerer o
registro do casamento religioso no registro civil, a qualquer tempo,
aps a necessria habilitao perante a autoridade competente. O
requerimento de registro, neste caso, deve ser feito no prazo de
eficcia da habilitao.
Em qualquer caso, o registro produzir efeitos jurdicos a contar
da celebrao do casamento (art. 1.515, CC/2002).
De acordo com o art. 1.516, 3, do Cdigo Civil, ser nulo o
registro civil do casamento religioso se, antes dele, qualquer dos
consorciados houver contrado com outrem casamento civil.

5
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

6 - DO PROCESSO DE HABILITAO PARA O CASAMENTO


O casamento, dada a importncia social de que se reveste,
encontra-se sujeito a diversas formalidades prescritas em lei, razo
pela qual considerado por muitos autores como um dos atos mais
solenes que existem em nosso ordenamento jurdico.
Dentre essas formalidades pode-se citar a prvia habilitao
matrimonial, que se destina a constatar a capacidade para o
casamento e a inexistncia de impedimentos matrimoniais, bem
como a dar publicidade pretenso dos nubentes. O requerimento
respectivo deve ser assinado de prprio punho por ambos os
nubentes, ou, a seu pedido, por procurador, e deve ser instrudo com
os seguintes documentos:
1 - certido de nascimento dos noivos ou documento equivalente;
2 - autorizao por escrito das pessoas sob cuja dependncia legal
estiverem, ou ato judicial que a supra;
3 - declarao de duas testemunhas maiores, parentes ou no, que
atestem conhec-los e afirmem no existir impedimento, que os iniba
de casar;
4 - declarao do estado civil, do domicilio e da residncia atual dos
contraentes e de seus pais, se forem conhecidos (memorial), sendo
que o Ministrio Pblico pode exigir a apresentao de atestado de
residncia firmado pela autoridade policial ou outro elemento de
convico admitido em direito;
5 - certido de bito do cnjuge falecido, de sentena declaratria de
nulidade ou de anulao de casamento, transitada em julgado, ou do
registro da sentena de divrcio;
6 - certificado de exame pr-nupcial, no caso de casamento entre
colaterais do 3 grau (Decreto-lei n 3.200/41).
Tal requerimento deve ser dirigido ao cartrio do domiclio de
ambos os nubentes ou, se domiciliados em municpios ou distritos
diversos, perante o Cartrio de Registro Civil de qualquer deles,
publicando-se, entretanto, o edital em ambos.
dever do oficial do registro esclarecer os nubentes a respeito
dos fatos que podem ocasionar a invalidade do casamento, bem como
sobre os diversos regimes de bens.
Apresentada tal documentao e estando ela em ordem, o
oficial extrair o edital (proclamas), que se afixar, durante quinze
dias, nas circunscries do Registro Civil de ambos os nubentes, e,
obrigatoriamente, se publicar na imprensa local, se houver.
Aps as demais formalidades necessrias, dentre as quais se
6
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

incluem a oitiva do MP, o decurso do prazo de 15 dias a contar da


expedio dos editais, o julgamento de eventuais impugnaes e
oposies de impedimentos. Em seguida, verificada a inexistncia de
fato obstativo, o oficial do registro extrair o certificado de
habilitao. A eficcia da habilitao ser de 90 dias, a contar da data
em que for extrado o certificado (prazo de caducidade). A no
realizao do casamento em tal prazo impe a renovao do processo
de habilitao matrimonial, para que seja possvel celebr-lo
posteriormente.
Nessa fase da habilitao, o Juiz s se pronunciar se
houverem impugnaes. Caso contrrio, aps a oitiva do MP e demais
formalidades acima, o oficial j poder emitir o certificado de
habilitao.
Admite-se a justificao de fato necessrio habilitao para
o casamento (art. 68 da LRP), cujos autos devem ser anexados ao
processo de habilitao matrimonial. .
Havendo urgncia, admite-se a dispensa de proclamas pela
autoridade judiciria competente.
OBS: A V Jornada de Direito Civil realizada em 2011 estabeleceu o
entendimento de que o Juiz pode dispensara apenas o prazo das
proclamas, mas no a publicao.
O Cdigo Civil assegura a gratuidade da celebrao do
casamento e, para as pessoas cuja pobreza for declarada, sob as
penas da lei, tambm da habilitao, do registro e da primeira
certido.
7 - IMPEDIMENTOS MATRIMONIAIS E CAUSAS SUSPENSIVAS
- Conceito - "Impedimento matrimonial a ausncia de requisito ou
a existncia de qualidade que a lei articulou entre as condies que
invalidam ou apenas probem a unio civil" (Pontes de Miranda).
Segundo Maria Helena Diniz, "a causa suspensiva da celebrao do
matrimnio denominada por alguns autores de impedimento
impediente ou meramente proibitivo ou, ainda, de impedimento
suspensivo. Mas, na verdade, no se trata de impedimento, visto ser
fato suspensivo do processo de celebrao".
- Distino entre incapacidade e impedimento/causa
suspensiva Incapacidade a proibio de a pessoa casar-se com
quem quer que seja, ao passo que o impedimento e as causas
suspensivas consistem na proibio de casar-se com determinada ou
determinadas pessoas. O impedimento e a causa suspensiva esto
ligados idia de falta de legitimao. O Cdigo Civil faz tal
7
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

diferenciao, arrolando os impedimentos matrimoniais no art. 1.521,


tratando das causas de incapacidade no captulo da "invalidao do
casamento"
e
intitulando
como
"causas
suspensivas"
os
anteriormente chamados impedimentos impedientes ou proibitivos
(arts. 1.523 e s.).
- Incapacidade para o casamento - O homem e a mulher com 16
anos (idade nbil) podem casar, exigindo-se autorizao de ambos os
pais, ou de seus representantes legais, enquanto no atingida a
maioridade civil. Se houver divergncia entre os pais, assegurado a
qualquer deles recorrer ao juiz para soluo do desacordo. At a
celebrao do casamento podem os pais, tutores ou curadores
revogar a autorizao. A denegao do consentimento, quando
injusta, pode ser suprida pelo juiz. Excepcionalmente, ser permitido
o casamento de quem ainda no alcanou a idade nbil, para evitar
imposio ou cumprimento de pena criminal (admite-se a
interpretao extensiva, para aplicar a regra mesmo diante da
possibilidade de imposio ou cumprimento de medida scioeducativa) ou em caso de gravidez. Entretanto, em todos esses casos
em que houver necessidade de suprimento judicial, ser obrigatrio o
regime da separao de bens.
- Impedimentos matrimoniais - Correspondem aos anteriormente
denominados impedimentos dirimentes pblicos ou absolutos e tm
por base razes ticas, baseadas no interesse pblico. Sua
inobservncia acarreta a nulidade do casamento.

So os seguintes casos:

a) Resultantes do parentesco:
- Impedimento de consanginidade: ascendentes com descendentes,
no caso de parentesco natural; os irmos, unilaterais ou bilaterais, e
demais colaterais at o terceiro grau inclusive. Neste ltimo caso,
admite-se o casamento entre colaterais do terceiro grau, desde que
dois mdicos os examinem e lhes atestem a sanidade, afirmando no
ser inconveniente, sob o ponto de vista da sade de qualquer deles e
da prole, a realizao do casamento. Sobre o assunto, leciona Maria
Helena Diniz: "o impedimento entre colaterais de 3 grau, isto ,
entre tios e sobrinhas, no mais invencvel ante os termos dos arts.
1 a 3 do Decreto-lei n.3.200, de 19 de abril de 1941, norma
especial, que dispe sobre a organizao e proteo da famlia, e, por
isso, recepcionada pelo novo Cdigo Civil, apesar de anterior a ele.
- Impedimento de afinidade: os afins em linha reta.
- Impedimento de adoo: ascendentes com descendentes, no caso
de parentesco civil; o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o
adotado com quem foi cnjuge do adotante; o adotado com o filho do
8
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

adotante;
b)

Resultantes

de

vnculo:

as

pessoas

casadas;
c)
Resultantes
de
crime:
o
cnjuge
sobrevivente com o condenado por homicdio (doloso) ou tentativa de
homicdio contra o seu consorte.
No mais esto impedidos de
casarem o cnjuge adltero com o seu co-ru, por tal condenado.

se

- Causas suspensivas do casamento. Correspondem aos


anteriormente denominados impedimentos impedientes ou
proibitivos, sendo estabelecidas no interesse da prole do leito
anterior; ou no propsito de evitar a confusio sanguinis, em caso de
segundas npcias;
ou ento, no
interesse
do nubente,
presumivelmente influenciado pelo outro cnjuge. Sua inobservncia
gera apenas alguns efeitos (ex.: obrigatoriedade do regime de
separao de bens e hipoteca legal em conformidade com o art.
1489, II, CC/2002), mas no invalida o casamento.

Os casos so os seguintes:

- a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou por


ter sido anulado, at dez meses depois do comeo da viuvez, ou da
dissoluo da sociedade conjugal, salvo se provar nascimento de
filho, ou inexistncia de gravidez, na fluncia do prazo;
- o vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no
fizer inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros;
- o divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a
partilha dos bens do casal;
- o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos,
cunhados, ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada,
enquanto no cessar a tutela ou curatela, e no estiverem saldadas
as respectivas contas;
Nos trs ltimos casos, permitido aos
nubentes solicitar ao juiz que no lhes sejam aplicadas as causas
suspensivas,
provando-se
a
inexistncia
de
prejuzo,
respectivamente, para o herdeiro, para o ex-cnjuge e para a pessoa
tutelada ou curatelada;
No mais se veda o casamento do juiz, ou
escrivo e seus descendentes, ascendentes, irmos, cunhados ou
9
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

sobrinhos, com rfo ou viva, da circunscrio


um ou outro tiver exerccio.

territorial

onde

As restries que se caracterizavam como


impedimentos dirimentes relativos ou privados na vigncia do
CC/1916 agora so apenas causas de anulabilidade do matrimnio,
conforme se ver adiante.
8 - DA OPOSICO DOS IMPEDIMENTOS E DAS CAUSAS
SUSPENSIVAS
o ato praticado, antes da celebrao do
casamento, pelo qual a pessoa a que a lei atribui legitimidade, noticia
a existncia de impedimento matrimonial ou causa suspensiva do
matrimnio ao oficial do Registro Civil perante o qual se processa a
habilitao ou autoridade competente para celebrar o casamento:
Os impedimentos podem ser opostos, at o
momento da celebrao do casamento, por qualquer pessoa capaz.
Se o juiz, ou o oficial de registro tiver conhecimento da existncia de
algum impedimento, ser obrigado a declar-lo.
Por sua vez, as causas suspensivas da
celebrao do casamento somente podem ser argidas pelos
parentes em linha reta de um dos nubentes, sejam consangneos ou
afins, e pelos colaterais em segundo grau, sejam tambm
consangneos ou afins, dentro do prazo de 15 dias dos editais de
proclamas. Carlos Roberto Gonalves, contudo, esclarece: "Entende
Pontes de Miranda que se deve admitir, tambm, a oposio do que
fora casado com a mulher que quer novamente se casar antes dos
trezentos dias, em caso de nulidade ou anulao de casamento,
porque tal causa suspensiva (art. 183, XIV, do CC/1916,
correspondente a art. 1.523, II, do atual) tem por fim evitar a
turbatio sanguinis (Tratado de direito de famlia, 3. ed., 1947, v. /,
25, n. 4)".
Tanto os impedimentos quanto as causas
suspensivas devem ser opostos em declarao escrita e assinada,
instruda com as provas do alegado, ou com a indicao do lugar
onde possam ser obtidas.
Havendo a oposio de impedimento ou de
causa suspensiva, a habilitao ou a celebrao devem ser
imediatamente suspensas, s prosseguindo aps deciso favorvel
aos nubentes.
O oficial do registro dar aos nubentes ou, a
10
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

seus representantes nota da oposio, indicando os fundamentos, as


provas e o nome de quem a ofereceu. Podem os nubentes requerer
prazo razovel para fazer prova contrria aos fatos alegados.
Em seguida, o oficial remeter os autos a
juzo; produzidas as provas pelo oponente e pelos nubentes, no prazo
de 10 dias, e ouvidos os interessados e o rgo do MP em 5 dias,
decidir o juiz em igual prazo.
Conforme esclarece Maria Helena Diniz, "a
deciso no processo de habilitao no faz coisa julgada, logo, no
obsta propositura da ao de nulidade baseada no mesmo
impedimento argido".
Podem os nubentes promover as aes civis e
criminais contra o oponente de m-f.
9 DA CELEBRACO DO CASAMENTO
- Formalidades essenciais:
a) petio dos nubentes dirigida autoridade
que houver de presidir o ato, acompanhada da certido de
habilitao, a fim de que designe data, hora e local para o ato; a
solenidade realizar-se-, em regra, na sede do cartrio, ou, querendo
as partes e consentindo a autoridade celebrante, noutro edifcio
pblico ou particular;
b) publicidade do ato nupcial, que deve ser
celebrado a portas abertas;
c) presena simultnea dos nubentes, em
pessoa ou por procurador especial, das testemunhas, do oficial do
registro e do presidente do ato;
d) afirmao dos nubentes de que pretendem
casar por livre e espontnea vontade;
e) declarao pelo presidente do ato de que
se encontra efetuado o casamento, nos seguintes termos: "De acordo
com a vontade que ambos acabais de afirmar perante mim, de vos
receberdes por marido e mulher, eu, em nome da lei, vos declaro
casados". Pelo art.1.514 do Cdigo Civil, o casamento se realiza no
momento em que o homem e a mulher manifestam, perante o juiz, a
sua vontade de estabelecer vnculo conjugal, e o juiz os declara
casados;
f) lavratura do assento de matrimnio no livro
de registro, a ser assinado pelo presidente do ato, pelos cnjuges,
pelas testemunhas e pelo oficial de registro - esta formalidade tem
11
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

objetivo meramente probatrio.


- Casos de suspenso:
a) se algum dos contraentes recusar a solene afirmao de sua
vontade, declarar que esta no livre e espontnea ou
manifestar-se arrependido.
OBS: O nubente que, por algum desses fatos, der causa
suspenso do ato, no ser admitido a retratar-se no mesmo dia;
b) oposio sria de impedimento;
c) retratao do consentimento dos pais, tutor ou curador, cuja
autorizao for necessria;
d) revogao da procurao, no caso de o casamento ser realizado
mediante a apresentao da mesma.
- Nmero de testemunhas:
a) se o casamento for realizado na casa de audincias - duas
testemunhas, parentes ou no dos contraentes;
b) se o casamento for realizado em casa particular e se algum dos
contraentes no souber ou no puder escrever- quatro
testemunhas;
c) se o casamento for realizado no local onde se encontrar um dos
nubentes, por estar acometido de molstia grave - duas
testemunhas que saibam ler e escrever;
d) casamento nuncupativo - seis testemunhas que com os
nubentes no tenham parentesco em linha reta, ou, na
colateral, at segundo grau;

Outras formas de casamento:

Casamento por procurao - O casamento pode celebrar-se


mediante procurao, por instrumento pblico, que outorgue
poderes especiais ao mandatrio para receber, em nome do
outorgante, o outro contraente. A eficcia do mandato no
pode ultrapassar 90 dias. Pode o mandato ser revogado apenas
por instrumento pblico e, neste caso, no necessita chegar ao
conhecimento do mandatrio. Entretanto, se houver revogao
e o casamento mesmo -assim for celebrado sem que o
mandatrio ou o outro contraente dela tenham cincia,
responde o mandante por perdas e danos, alm de se tornar
anulvel o matrimnio, salvo, quanto a este ltimo efeito, se
tiver sobrevindo coabitao- entre os cnjuges.
OBS: Sendo o casamento realizado no Brasil, pode o estrangeiro
casar mediante procurao, ainda que a lei de seu pas seja
12
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

omissa ou contrria a esse casamento (art. 7, 1, da LlCC).


Casamento no caso de molstia grave de um dos contraentes O presidente do ato ir celebr-lo onde se encontrar o
impedido, e, sendo urgente, ainda noite, perante duas
testemunhas, que saibam ler e escrever.
A falta ou o impedimento da autoridade
competente para presidir o casamento suprir-se- por qualquer de
seus substitutos legais, e a do oficial do registro civil por outro ad
hoc, nomeado pelo presidente do ato. O termo avulso que o oficial ad
hoc lavrar ser registrado no respectivo registro dentro em cinco
dias, perante duas testemunhas, ficando arquivado.
Casamento nuncupativo ou in extremis vitae momentis ou in
articulo mortis - Quando um dos nubentes se encontrar em
iminente risco de vida, no obtendo a presena da autoridade
qual incumba presidir o ato, nem a de seu substituto, poder o
casamento ser celebrado na presena de seis testemunhas, que
com os nubentes no tenham parentesco em linha reta, ou/na
colateral, em segundo grau. O nubente que no estiver em
iminente risco de vida poder fazer-se representar no
casamento nuncupativo.
Realizado
o
casamento,
devem
as
testemunhas comparecer perante a autoridade judicial mais prxima,
dentro em dez dias, pedindo que lhes tome por termo a declarao
de que foram convocadas por parte do enfermo, que este parecia em
perigo de vida, mas em seu juzo, e que, em sua presena,
declararam os contraentes, livres e espontaneamente, receber-se por
marido e mulher.
Se as testemunhas no comparecerem
espontaneamente, poder qualquer interessado requerer a sua
notificao. Autuado o pedido e tomadas as declaraes, o juiz
proceder as diligncias para verificar se os contraentes podiam terse habilitado, na forma ordinria, ouvidos os interessados que o
requererem, dentro em quinze dias. Se o Juiz que colher as
declaraes no for o competente, deve encaminh-las, depois de
autuadas, autoridade que o for, para a adoo das aludidas
providncias.
Verificada a idoneidade dos cnjuges para o
casamento, assim o decidir a autoridade competente, com recurso
voluntrio s partes. Se da deciso no se tiver recorrido, ou se ela
passar em julgado, apesar dos recursos interpostos, o juiz mandar
registr-la no livro de Registro de Casamentos.
O assento assim lavrado retrotrair os efeitos
13
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

do casamento, quanto ao estado dos cnjuges, data da celebrao.


Sero dispensadas as aludidas formalidades, se o enfermo
convalescer e puder ratificar o casamento na presena da autoridade
competente e do oficial do registro.
Sobre o assunto, leciona Carlos Roberto
Gonalves: "No se trata de novo casamento, mas de confirmao do
j realizado. Essa ratificao faz-se por termo no livro de Registro de
Casamentos, devendo vir assinada tambm pelo outro cnjuge e por
duas testemunhas. Antes da lavratura do termo, exige-se os
documentos do art. 1.525 e o certificado do art. 1.531,
comprobatrio da inexistncia de impedimentos. Se, porm, o
restabelecimento - ocorrer aps j efetuado o registro, no se faz
necessria a ratificao".
Casamento perante autoridade diplomtica ou consular - "O
casamento de estrangeiros pode celebrar-se perante as
autoridades diplomticas ou consulares do pas de ambos os
nubentes". Valer no Brasil, como se tivesse sido realizado no
exterior. Sendo ambos os nubentes brasileiros, poder o
casamento ser realizado perante nosso cnsul, desde que a
legislao local reconhea efeitos aos casamentos assim
celebrados. Todavia, este casamento deve ser registrado no
Brasil.
10 - PROVAS DO CASAMENTO:
- Diretas:
a) Especficas:
1. casamento celebrado no Brasil- certido do registro (sistema da
prova pr-constituda);
2. casamento celebrado fora do Brasil - de acordo com a lei do
pas onde se celebrou (locus regit actum), devendo o
documento estrangeiro ser autenticado, segundo as leis
consulares para produzir efeitos no Brasil;
3. casamento contrado perante agente consular brasileiro certido do assento no registro do consulado. Entretanto, o
casamento de brasileiro, celebrado no estrangeiro, perante as
respectivas autoridades ou os cnsules brasileiros, dever ser
registrado em 180 (cento e oitenta) dias, a contar da volta de
um ou de ambos os cnjuges ao Brasil, no cartrio do
respectivo domiclio, ou, em sua falta, no 1 Ofcio da Capital
do Estado em que passarem a residir.
b) Supletrias: qualquer outra espcie de prova, se restar justificada
14
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

a falta ou a perda do registro civil.


c) Indiretas: posse do estado de casado - " a situao ostensiva de
duas pessoas de sexo diverso que vive como marido e mulher, no
propsito de figurar como tal aos olhos de todos" (SR).
c.1) Requisitos:
- nomen - uso pela mulher do nome do marido;
- tractatus - serem os cnjuges tratados como casados; e fama reconhecimento pela sociedade de sua condio de cnjuges.
Em regra o matrimnio no se presume.
Somente excepcionalmente se admite a prova do casamento pela
"posse do estado de casado", desde que estejam satisfeitos os
seguintes requisitos: impossibilidade de os cnjuges manifestarem
vontade, inclusive no caso de terem falecido; comprovao
exclusivamente em benefcio da prole comum; ausncia de prova
direta do casamento; e ausncia de certido do Registro Civil que
prove que j era casada alguma daquelas pessoas, quando contraiu o
casamento impugnado.
A "posse do estado de casado" tambm se
presta a autorizar o julgamento em favor do casamento, quando os
cnjuges viverem ou tiverem vivido em tal situao e houver dvida
nas provas favorveis e contrrias. In dubio pro matrimonio.
Alguns autores vislumbram na "posse do
estado de casado" um elemento saneador de eventuais defeitos de
formao do casamento. Entretanto, Caio Mrio da Silva Pereira
leciona.que a regra in dubio pro matrimonio, sugerida pela posse de
estado, acolhida para dirimir a incerteza se ocorreu ou no o ato de
sua celebrao, mas inidneo para convalescer um vcio que o
invalida.
- Prova da celebrao de casamento
resultante- de processo judicial- o registro da sentena no livro do
Registro Civil produzir todos os efeitos civis desde a data do
casamento, tanto no que tange aos cnjuges como no que diz
respeito aos filhos.
11 - DEFEITOS DO CASAMENTO
- Casamento Inexistente - no previsto
no Cdigo Civil e criticado por alguns autores. Pode-se citar, dentre
outros, os seguintes casos:
a) casamento entre pessoas do mesmo sexo;

15
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

b) inexistncia de celebrao;
c)inexistncia de manifestao de vontade dos
nubentes.
- Efeitos: Em princpio, dispensa ao judicial
para sua desconstituio, eis que no h o que desconstituir.
Entretanto, havendo registro ou sendo necessria a produo de
provas, pode se tornar necessria a propositura de ao judicial para
a desconstituio deste (registro), em obedincia aos princpios do
contraditrio e da ampla defesa. No se convalida pela ratificao ou
pela prescrio, nem admite declarao de putatividade.
- Casamento nulo - Casos:
a) contrado com infringncia de impedimento.
Efeitos:
a) podem requerer a declarao da nulidade,
atravs de ao direta, qualquer interessado e o Ministrio Pblico;
b) no se encontra sujeito a prazo
prescricional ou decadencial, no podendo ser suprido ou ratificado;
c) admite a declarao de putatividade;
d) requer pronunciamento judicial para sua
invalidao, no podendo ser decretada de oficio pelo juiz;
e) a sentena que decretar a nulidade do
casamento retroagir data da sua celebrao (efeitos ex tunc), sem
prejudicar a aquisio de direitos, a ttulo oneroso, por terceiros de
boa-f, nem a resultante de sentena transitada em julgado.
Ressalvam-se, ainda, algumas conseqncias que no so
prejudicadas pelo efeito ex tunc da decretao da nulidade, tais
como: comprovao da filiao, proibio do casamento nos 10
meses subseqentes dissoluo da sociedade e do vnculo conjugal
pela sentena que decreta a nulidade, etc.;
coletividade;

f)

decretada

no

interesse

de

toda

g) ainda que nenhum dos cnjuges esteja de


boa-f ao contrair o casamento, seus efeitos civis aproveitaro aos
filhos comuns;
h) quando o casamento anulado por culpa
de um dos cnjuges, este incorre na perda de todas as vantagens
havidas do cnjuge inocente e na obrigao de cumprir as
promessas, que lhe fez, no contrato antenupcial;
i) admite prvia separao de corpos
16
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

- Casamento anulvel: Casos:


De quem no completou a idade mnima para
casar. Tm legitimidade para requerer a anulao do casamento
nesta hiptese: o prprio cnjuge menor, seus representantes legais
e seus ascendentes.
Entretanto, no se anular, por motivo de
idade, o casamento de que resultou gravidez. No bastasse isso, o
menor que no atingiu a idade nbil pode, depois de complet-la,
confirmar seu casamento, com a autorizao de seus representantes
legais, se necessria, ou com suprimento judicial. O prazo
decadencial para pleitear a anulao em tal caso de 180 dias,a
contar, para o menor, do dia em que perfizer 16 anos e, para seus
representantes legais ou ascendentes, da data do casamento.
Do menor em idade nbil, quando no
autorizado por seu representante legal. Contudo, no se anular o
casamento quando sua celebrao houverem assistido os
representantes legais do incapaz, ou tiverem, por qualquer modo,
manifestado sua aprovao. O casamento do menor em idade nbil;
quando no autorizado por seu representante legal, s pode ser
anulado se a ao for proposta em 180 dias, por iniciativa do incapaz,
ao deixar de s-Io, de seus representantes legais ou de seus
herdeiros necessrios. Tal prazo contado do dia em que cessar a
incapacidade, caso a ao seja proposta pelo incapaz; do dia do
casamento, se proposta por seus representantes legais; e da morte
do incapaz, se, proposta por seus herdeiros necessrios.
Por vcio de vontade, se houver por parte de
um dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do
outro. O prazo decadencial para pleitear a anulao no caso sub
examine de trs anos, a contar da celebrao do casamento.
Considera-se erro essencial quanto pessoa do outro cnjuge:
1) o que diz respeito sua identidade, sua
honra e boa fama, sendo esse erro tal, que o seu conhecimento
ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado;
2) a ignorncia de crime, anterior ao
casamento, que, por sua natureza, torne insuportvel a vida
conjugal;
3) a ignorncia, anterior ao casamento, de
defeito fsico irremedivel ou de molstia grave e transmissvel, pelo
contgio ou herana, capaz de por em risco a sade do outro cnjuge
ou de sua descendncia;
17
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

4) a ignorncia, anterior ao casamento, de


doena mental grave que, por sua natureza, torne insuportvel a vida
em comum do cnjuge enganado:
Por vcio de vontade, se o casamento for
contrado em virtude de coao, quando o consentimento de um ou
de ambos os cnjuges houver sido captado mediante fundado temor
de mal considervel e iminente para a vida, a sade e a honra, sua
ou de seus familiares. O prazo decadencial nessa hiptese de
quatro anos a contar da celebrao.
Do incapaz de consentir ou manifestar, de
modo inequvoco, o consentimento. A anulao, neste caso, deve ser
pleiteada no prazo de 180 dias a contar da celebrao do casamento.
Realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o
outro contraente soubesse da revogao do mandato, e no
sobrevindo coabitao entre os cnjuges. Equipara-se revogao a
invalidade do mandato judicialmente decretada. Neste caso, o prazo
para pleitear a anulao de cento e oitenta dias, a partir da data,
em que o mandante tiver conhecimento da celebrao.
Por
incompetncia
da
autoridade
celebrante.Todavia, subsiste o casamento celebrado por aquele que,
sem possuir a competncia exigida na lei, exercer publicamente as
funes de juiz de casamentos e, nessa qualidade, tiver registrado o
ato no Registro Civil. O prazo decadencial para se pleitear a anulao
do casamento neste caso de dois anos, a contar da celebrao.
Efeitos:
a) a anulabilidade do casamento pode ser
alegada apenas por algumas pessoas;
b) O casamento anulvel encontra-se sujeito a
prazos decadenciais relativamente exguos, podendo ser confirmado,
tacitamente, pelo decurso do tempo;
c) admite a declarao de putatividade;
d) requer pronunciamento judicial para sua
invalidao, no podendo ser decretada de ofcio pelo juiz;
e) produz efeitos ex nunc;
f) decretada no interesse da vtima ou de
um grupo de pessoas;
g) ainda que nenhum dos cnjuges esteja de
boa-f ao contrair o casamento, seus efeitos civis aproveitaro aos
18
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

filhos comuns;
h) quando o casamento anulado por culpa
de um dos cnjuges, este incorre na perda de todas as vantagens
havidas do cnjuge inocente e na obrigao de cumprir as
promessas, que lhe fez, no contrato antenupcial.
- Casamento irregular - contrado com
infrao a causa suspensiva.
Efeitos:
do casamento;
separao de bens.

a) no acarreta a nulidade ou a anulabilidade


b) acarreta a obrigatoriedade do regime da

- Casamento putativo - Casamento nulo ou


anulvel contrado de boa-f por um ou por ambos os cnjuges, o
qual produz todos os efeitos civis, quanto quele ou queles que se
encontravam de boa-f e aos filhos, at o dia da sentena anulatria.
A ignorncia do vcio que macula o casamento pode decorrer de erro
de fato ou de direito, devendo aquela (ignorncia) existir ao tempo
da celebrao. O casamento nulo ou anulvel produz todos os efeitos
em relao aos filhos comuns, ainda que nenhum dos cnjuges esteja
de boa-f ao contrair o matrimnio.
- Ao de anulao ou de nulidade - Sujeitase ao procedimento ordinrio, com interveno do MP. Admite prvia
separao de corpos e arbitramento de alimentos provisionais. A
sentena que declarar a nulidade ou anular o casamento, depois do
trnsito em julgado, deve ser averbada no livro de casamento e no
mais se sujeita ao reexame necessrio, em virtude da alterao
introduzida no art. 475, I, do CPC pela Lei n. 10.352, de 26/12/2001.
- DAS RELAES DE PARENTESCO
1 - CONCEITO
a relao vinculatria existente entre
pessoas que descendem, umas das outras ou de um mesmo tronco
comum (parentesco por consanginidade ou natural), entre um
cnjuge ou companheiro e os parentes do outro (por afinidade) e a
resultante da adoo ou outra origem (civil).
que

"o

parentesco

O art. 1.593 do novo Cdigo Civil estabelece


natural ou civil, conforme resulte da
19

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

consanginidade ou outra origem".


2 - CONTAGEM DOS GRAUS DE PARENTESCO
- Consangneo:

Em linha reta - pessoas que esto umas para com as outras


na relao de ascendentes e descendentes. Contam-se, na linha
reta, os graus de parentesco pelo nmero de geraes que
separa um parente do outro.

Em linha colateral, ou transversal - pessoas provenientes


de um s tronco, sem descenderem umas das outras, at o
quarto grau. Contam-se, na linha colateral, os graus de
parentesco pelo nmero de geraes, subindo, porm, de um
dos parentes at o ascendente comum, e descendo depois, at
encontrar o outro parente.

- Por afinidade:

Em linha reta - Contam-se os graus da mesma forma que no


parentesco por consanginidade. No h limite de grau.
Saliente-se que a afinidade, na linha reta, no se extingue com
a dissoluo do casamento ou da unio estvel que a originou.

Em linha colateral - Somente em segundo grau (irmos do


cnjuge ou companheiro), no caso de parentesco por afinidade.
Contam-se os graus da mesma forma que no parentesco por
consanginidade. Extingue-se com a dissoluo do casamento.

Nenhum vnculo de afinidade existe entre os parentes de um


cnjuge ou companheiro e os parentes do outro;

Os afins de cada cnjuge no


concunhados no so parentes.

Os afins do primeiro casamento no se tornam afins do cnjuge


tomado em segundas npcias.

Um cnjuge no afim do outro. Marido e mulher no so


parentes.

so

afins

entre

si.

Os

- DO PODER FAMILIAR
1 CONSIDERAES GERAIS
-

Os filhos, enquanto menores, encontram-se sujeitos ao poder


familiar, que "o conjunto de direitos e obrigaes, quanto
pessoa e bens do filho menor no emancipado, exercido pelos
pais, para que possam desempenhar os encargos que a norma
jurdica lhes impe, tendo em vista o interesse e proteo do
20

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

filho" (MHD).
-

irrenuncivel, inalienvel, imprescritvel e incompatvel com a


tutela.

Durante o casamento e a unio estvel, compete o poder


familiar aos pais.

A separao judicial, o divrcio e a dissoluo da unio estvel


no alteram as relaes entre pais e filhos, seno quanto ao
direito, que aos primeiros cabe, de terem em sua companhia os
segundos.

O pai ou a me que contrai novas npcias, ou estabelece unio


estvel, no perde, quanto aos filhos do relacionamento
anterior, os direitos ao poder familiar, exercendo-os sem
qualquer interferncia do novo cnjuge ou companheiro. Igual
regra se aplica ao pai ou me solteiros que casarem ou
estabelecerem unio estvel.

O poder familiar exercido, em igualdade de condies e em


comum, pelo pai e pela me, assegurado a qualquer deles o
direito de, em caso de discordncia, recorrer autoridade
judiciria competente para a soluo da divergncia o filho, no
reconhecido pelo pai, fica sob poder familiar exclusivo da me;
se a me no for conhecida ou capaz de exerc-lo, d-se tutor
ao menor. Na falta ou impedimento de um dos genitores, o
outro exercer o poder familiar com exclusividade.

Sempre que no exerccio do poder familiar colidir o interesse


dos pais com o do filho, a requerimento deste ou do Ministrio
Pblico o juiz lhe dar curador especial.

- DO EXERCCIO DO PODER FAMILIAR


- Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores:
I - dirigir-lhes a educao e a criao;
II - t-los em sua companhia e guarda;
III - conceder-lhes, ou negar-lhes consentimento para se casarem;
IV - nomear-lhes tutor, por testamento ou documento autntico, se o
outro dos pais lhe no sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercer o
poder familiar;
V - represent-los at os 16 anos, nos atos da vida civil, e assisti-los,
aps essa idade, at a maioridade ou serem emancipados, nos atos
em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento;

21
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

VI - reclam-los de quem ilegalmente os detenha, atravs da ao de


busca e apreenso;
VII - exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios
prprios de sua idade e condio.
- DA SUSPENSO E EXTINCO DO PODER FAMILIAR:

Casos de extino:

I - morte dos pais ou do filho;


II - emancipao;
III - maioridade;
IV - adoo;
V - por deciso judicial que implique em sua perda, nas seguintes
hipteses: castigo imoderado do filho; abandono; prtica de atos
contrrios moral e aos bons costumes; reiterao das faltas que
podem ensejar a suspenso.

Casos de suspenso:

I abuso de autoridade no exerccio do poder familiar, faltando aos


deveres inerentes a tal poder ou arruinando os bens do filho;
OBS: Nestes casos, cabe ao Juiz, a requerimento de algum parente
ou do Ministrio Pblico, adotar a medida reclamada pela segurana
do menor e seus haveres, inclusive suspendendo o poder familiar
quando convier.
II - condenao por sentena irrecorrvel em virtude de crime cuja
pena exceda a dois anos de priso.
-

A falta ou carncia de recursos materiais no constitui, por si


s, motivo suficiente para a suspenso ou perda do poder
familiar, devendo o menor, se no concorrer outro motivo que
autorize a decretao da medida, ser includo em programas
oficiais de auxlio.

O procedimento da suspenso e da perda do poder familiar


sero analisados em Direito da Criana e do Adolescente.

12 - DOS EFEITOS JURDICOS DO CASAMENTO


Efeitos sociais:
I - cria a famlia legtima;
II - emancipa o cnjuge menor;
22
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

III - estabelece o vnculo de afinidade entre


um cnjuge e os parentes do outro.
Efeitos pessoais:
I - deveres de ambos os cnjuges: fidelidade
recproca, vida em comum no domiclio conjugal, mtua assistncia,
respeito e considerao;
II - assuno pelos cnjuges da condio de
consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia,
havendo igualdade de direitos e deveres;
III - direo conjunta da sociedade conjugal,
no interesse do casal e dos filhos; havendo divergncia, qualquer dos
cnjuges pode recorrer ao juiz, que decidir tendo em considerao
tais interesses; se qualquer dos cnjuges estiver em lugar remoto ou
no sabido, encarcerado por mais de cento e oitenta dias, interditado
judicialmente ou privado, episodicamente, de conscincia, em virtude
de enfermidade ou de acidente, o outro exercer com exclusividade a
direo da famlia, cabendo-lhe a administrao dos bens;
IV - concorrer, na proporo de seus bens e
dos rendimentos do trabalho, para o sustento da famlia e a educao
dos filhos, qualquer que seja o regime patrimonial;
V - fixao conjunta do domiclio conjugal,
podendo um e outro se ausentar dele para atender a encargos
pblicos, ao exerccio de sua profisso ou a interesses particulares
relevantes;
VI - proteo do outro cnjuge em sua
integridade fsica e/ou moral;
VII - possibilidade de qualquer dos nubentes,
querendo, acrescer ao seu o sobrenome do outro;
VIII- guarda e educao dos filhos.
Efeitos patrimoniais:
I - decorrentes do regime de bens - sero analisados adiante;
II - no decorrentes do regime de bens:
restries liberdade de ao dos cnjuges:
um cnjuge no pode, sem a autorizao do outro:
alienar ou gravar de nus real os bens imveis, ainda que do
domnio particular de qualquer deles;
23
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos;


prestar fiana ou aval;
fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou
dos que possam integrar futura meao, salvo as doaes
nupciais feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem
economia separada.
Observaes:
Em caso de falta de autorizao de um dos
cnjuges, por motivo injusto ou por impossibilidade de conced-la,
admite-se seu suprimento judicial.
A falta de autorizao, no suprida pelo juiz,
quando necessria, torna anulvel o ato praticado, podendo o outro
cnjuge pleitear-lhe a anulao, at dois anos depois de terminada a
sociedade conjugal. A aprovao torna vlido o ato, desde que feita
por instrumento pblico, ou particular, autenticado.
A decretao da invalidade dos atos
praticados sem outorga, sem consentimento, ou sem suprimento do
juiz, s pode ser demandada pelo cnjuge a quem cabia conced-la,
ou por seus herdeiros.
A anulao dos aludidos atos assegura ao
terceiro, prejudicado com a sentena favorvel ao autor, direito
regressivo contra o cnjuge que realizou o
negcio jurdico, ou
seus herdeiros; impenhorabilidade do bem de famlia; dever recproco
de sustento e de prestao de alimentos; direito sucessrio do
cnjuge sobrevivente.
III- relaes econmicas entre pais e filhos (decorrem mais do poder
familiar e da relao de parentesco entre pais e filhos, do que
propriamente do casamento):
- dever de sustentar os filhos menores;
- prestao de alimentos aos filhos;
- administrao dos bens do filho menor;
sob o poder familiar.

- usufruto dos bens dos filhos que estiverem

13 - DO REGIME DE BENS
13.1-.CONSIDERACES GERAIS
Regime de bens " o estatuto que regula os interesses
patrimoniais dos cnjuges durante o matrimnio" (SR).
24
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

Incio - na data do casamento.


Trmino:com a dissoluo da sociedade conjugal; pela morte de um
dos cnjuges, pela separao judicial, pelo divrcio, pela anulao ou
pela declarao de nulidade.
Princpios: variedade de regimes, liberdade de
pactos antenupciais {exceto se obrigatria a separao de bens) e
imutabilidade relativa. A propsito, pelo Cdigo Civil/2002,
admissvel a alterao do regime de bens, mediante autorizao
judicial em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a
procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de
terceiros.
Pacto antenupcial - deve ser feito por
escritura pblica, sob pena de nulidade, e ser seguido do casamento,
sob pena de ineficcia. Somente se afigura necessrio no caso de
adoo de regime diverso do legal. A eficcia do pacto antenupcial,
realizado por menor, fica condicionada aprovao de seu
representante legal, salvo nas hipteses de regime obrigatrio de
separao de bens.
OBS: nula a conveno ou clusula dela que
contravenha disposio absoluta da lei.
Regimes legais:
1 - comunho parcial - o regime que vigora
na ausncia de conveno, ou sendo ela nula ou ineficaz, desde que
no seja obrigatria a separao de bens;
seguintes casos:

2 - separao de bens - obrigatria nos

a) inobservncia das causas suspensivas da


celebrao do casamento;
b) casamento de pessoa maior de 70 anos1
c) casamento de todos os que dependerem,
para casar, de suprimento judicial.
Convenes antenupciais perante terceiros - As convenes
1

10

Conforme adverte Carlos Roberto Gonalves, "decidiu-se, porm (T JSP jurdica, 2 Cm. Ap.

7.512-4-SJRPreto, j. 18.;8-1998, v.u.), que j no vige tal restrio, por ser incompatvel com as
clusulas constitucionais de tutela da dignidade da pessoa humana, da igualdade e da
intimidade, bem como com a garantia do justo processo da lei, tomado na acepo substancial
(CF, arts. 11, lU, e 51, I, Xe LlV)"

25
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

antenupciais no tero efeito perante terceiros seno depois de


registradas, em livro especial, pelo oficial do Registro de Imveis do
domiclio dos cnjuges. Assim, na ausncia de registro, vigorar, em
relao a terceiros, o regime legal.
Responsabilidade do cnjuge que estiver na
posse de bens particulares do outro, perante ele e seus herdeiros:
comum;

I - como usufruturio, se o rendimento for

II - como procurador, se tiver mandato,


expresso ou tcito, para os administrar;
III usufruturio, nem procurador.

como

depositrio,

se

no

for

13.2 - COMUNHO PARCIAL OU COMUNHO LIMITADA


Conceito: " aquele em que, basicamente, se excluem da comunho
os bens que os cnjuges possuem ao casar ou que venham a adquirir
por causa anterior e alheia ao casamento, como as doaes e
sucesses; e em que entram na comunho os bens adquiridos
posteriormente" (SR). Com efeito, dispe o art. 1.658 do Cdigo
Civil: "No regime da comunho parcial, comunicam-se os bens que
sobrevierem ao casal, na constncia do casamento, com as excees
dos artigos seguintes".
Bens e dvidas excludos da comunho (incomunicveis):
I - os bens que cada cnjuge possuir ao casar
e os que lhe sobrevierem, na constncia do casamento, por doao
ou por sucesso, e os sub-rogados em seu lugar;
OBS: "...0 imvel adquirido antes do
casamento sob regime de comunho parcial de bens no integra o
patrimnio comum. Ainda que o bem tenha sido financiado, o
pagamento de algumas prestaes, j vigente o regime de bens,
torna a ex-esposa credora do executado na proporo de sua
contribuio, mas no lhe assegura a condio de condmina ou
meeira do imvel que permanece sob propriedade exclusiva do
marido" (TJDFT, 1a Cmara Cvel, ARC 46995-DF, Rel.: Jos Hilrio
de Vasconcelos).
II - os bens adquiridos com valores
exclusivamente pertencentes a um dos cnjuges, em sub-rogao
dos bens particulares;

26
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

III - as obrigaes anteriores ao casamento;


IV - as obrigaes provenientes de atos
ilcitos, salvo reverso em proveito do casal;
v - os bens de uso pessoal, os livros e
instrumentos de profisso;
VI - os proventos do trabalho pessoal de cada
cnjuge;
OBS: Acerca do assunto, Slvio Rodrigues ressalta o seguinte:
"Entretanto s os proventos, enquanto tais, no se comunicam. No
exato instante em que se transformam em patrimnio, por exemplo,
pela compra de bens, opera-se, em relao a estes, a comunho,
pela incidncia da regra contida nos arts. 1.658e 1.660, I, at porque
no acrescente o inciso em exame, a hiptese e os bens sub-rogados
em seu lugar.
Entendimento diverso contraria a essncia do
regime da comunho parcial, e levaria ao absurdo de s se
comunicarem os bens adquiridos com o produto de bens particulares
e comuns ou pelo fato eventual, alm dos destinados por doao ou
herana ao casal.
Alis, importante salientar que no apenas
os bens adquiridos com os proventos do trabalho de um dos cnjuges
entram para a comunho, mas, tambm, o prprio dinheiro que
constitui a remunerao, ao ser esta paga. O que o dispositivo busca
evitar apenas que, dissolvida a sociedade conjugal, seja partilhado
o direito de cada cnjuge continuar a receber o seu salrio. Maria
Helena Diniz, contudo, parece discordar desse entendimento, ao
lecionar que "o produto do trabalho dos consortes e os bens com ele
adquiridos no se comunicam. Sobre eles tm os cnjuges todos os
poderes de gozo, disposio e administrao, exceto no que concerne
aos imveis, cuja alienao requer outorga marital ou uxria".
VII
penses
(quantias
pagas
periodicamente, em razo da lei, deciso judicial, ato inter vivos ou
causa mortis, a algum, visando sua subsistncia), meios-soldos
(metade do soldo que o Estado paga a militar reformado), montepios
(penso paga pelo Estado aos herdeiros de funcionrio falecido, em
atividade ou no) e outras rendas semelhantes.
OBS: Como alerta Carlos Roberto Gonalves, "o que no se comunica
somente o direito ao percebimento desses benefcios s quantias
mensalmente recebidas na constncia do casamento, a esse ttulo,
27
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

porm, entram para o patrimnio do casal e comunicam-se logo que


percebidas. Alis, a clusula de inalienabilidade inclui a de
incomunicabilidade.
VIII - os bens cuja aquisio tiver por ttulo
uma causa anterior ao casamento;
IX - as dvidas, contradas por qualquer dos
cnjuges na administrao de seus bens particulares e em benefcio
destes;
X - os direitos patrimoniais do autor,
excetuados os rendimentos resultantes de sua explorao, salvo
pacto antenupcial em contrrio (art. 39, Lei n 9.610/98).
Entram na comunho (comunicveis):
I - os bens adquiridos na constncia do
casamento por ttulo oneroso, ainda que s em nome de um dos
cnjuges;
II - os bens adquiridos por fato eventual, com
ou sem o concurso de trabalho ou despesa anterior (ex.: loteria,
avulso etc.);
III - os bens adquiridos por doao, herana
ou legado em favor de ambos os cnjuges;
cada cnjuge;

IV - as benfeitorias em bens particulares de

V - os frutos dos bens comuns, ou dos


particulares de cada cnjuge, percebidos na constncia do
casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a comunho;
VI - as dvidas contradas para atender aos
encargos da famlia, s despesas de administrao e s decorrentes
de imposio legal.
Bens mveis - presumem-se adquiridos na
constncia do casamento, quando no se provar com documento
autntico, que o foram em data anterior.
Administrao: A administrao do patrimnio
comum compete a qualquer dos cnjuges (sistema da co-gesto).
Contudo, a anuncia de ambos os cnjuges necessria para os
atos, a ttulo gratuito, que impliquem cesso do uso ou gozo dos bens
comuns. Em caso de malversao dos bens, o juiz poder atribuir
administrao a apenas um dos cnjuges. A administrao e a
28
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

disposio dos bem constitutivos do patrimnio particular competem


ao cnjuge proprietrio, salve conveno diversa em pacto
antenupcial.
Aqestos - nome
adquiridos na constncia do casamento.

que

se

aos

bens

13.3- COMUNHO UNIVERSAL


o que importa a comunicao de todos os
bens presentes e futuros dos cnjuges e suas dvidas passivas, com
algumas excees previstas em lei.
Bens e dvidas excludos da comunho (incomunicveis):
I - bens doados ou herdados com a clusula
de incomunicabilidade e os sub-rogados em seu lugar;
do herdeiro
suspensiva;

II - bens gravados de fideicomisso e o direito


fideicomissrio, antes de realizada a condio

III - dvidas anteriores ao casamento, salvo se


provierem de despesas com seus aprestos, ou reverterem em
proveito comum;
IV - doaes antenupciais feitas por um dos
cnjuges ao outro com a clusula de incomunicabilidade;
V - os bens de uso pessoal, os livros e
instrumentos de profisso;
VI - os proventos do trabalho pessoal de cada
cnjuge;
VII - penses, meios-soldos, montepios e
outras rendas semelhantes;
VIII - os direitos patrimoniais do autor,
excetuados os rendimentos resultantes de sua explorao, salvo
pacto antenupcial em contrrio (art. 39, Lei n 9.610/98).
OBS: A incomunicabilidade dos aludidos bens
no se lhes estende aos frutos, quando se percebam ou venam
durante o casamento.
Administrao: A administrao do patrimnio
comum compete a qualquer dos cnjuges (sistema da co-gesto).
Contudo, a anuncia de ambos os cnjuges necessria para os atos,
a ttulo gratuito, que impliquem cesso do uso ou gozo dos bens
29
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

comuns. Em caso de malversao dos bens, o juiz poder atribuir a


administrao a apenas um dos cnjuges. A administrao e a
disposio dos bens constitutivos do patrimnio particular competem
ao cnjuge proprietrio, salvo conveno diversa em pacto
antenupcial.
Extino da comunho - Extinta a comunho,
por uma das formas de dissoluo da sociedade conjugal, e efetuada
a diviso do ativo e passivo, cessa a responsabilidade de cada um dos
cnjuges para com os credores do outro.
13.4 - PARTICIPACO FINAL NOS AQESTOS
Segundo Slvio Rodrigues, "representa tal regime um regime
hbrido, ou misto, ao prever a separao de bens na constncia do
casamento, preservando, cada cnjuge, seu patrimnio pessoal, com
a livre administrao de seus bens, embora s se possa vender os
imveis com a autorizao do outro, ou mediante expressa
conveno no pacto dispensado a anuncia (arts. 1672, 1673,
pargrafo nico clc o art.1656). Mas, com a dissoluo, fica
estabelecido o direito metade dos bens adquiridos a ttulo oneroso
pelo casal na constncia do casamento (art. 1672)".
Situao na constncia da sociedade conjugal:
Integram o patrimnio prprio os bens que
cada cnjuge possuir ao casar e os por ele adquiridos, a qualquer
ttulo, na constncia do casamento.
A administrao desses bens exclusiva de
cada cnjuge, que os poder alienar livremente, se forem mveis.
O direito meao exercitvel por ocasio da
dissoluo da sociedade conjugal no renuncivel, cessvel ou
penhorvel na vigncia do regime matrimonial, tratando-se de norma
de ordem pblica.
No caso de bens adquiridos pelo trabalho
conjunto, ter cada um dos cnjuges uma quota igual no condomnio
ou no crdito por aquele modo estabelecido.
Os bens imveis so de propriedade do
cnjuge cujo nome constar do registro. Impugnada a titularidade,
caber ao cnjuge proprietrio provar a aquisio regular dos bens.
As coisas mveis, em face de terceiros,
presumem-se do domnio do cnjuge devedor, salvo se o bem for de
uso pessoal do outro. .
30
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

Situao no caso de dissoluo da


sociedade conjugal: sobrevindo a dissoluo da sociedade conjugal,
apurar-se- o montante dos aqestos, excluindo-se da soma dos
patrimnios prprios:
1. os bens anteriores ao casamento e os que em seu lugar se subrogaram;
2. os que sobrevieram
liberalidade;

cada

cnjuge

por

sucesso

ou

3. as dvidas relativas a esses bens.


Observaes:
Salvo prova em contrrio, presumem-se
adquiridos durante o casamento os bens mveis.
Ao computar-se o montante dos aqestos,
computar-se- o valor das doaes feitas por um dos cnjuges, sem
a necessria autorizao do outro; nesse caso, o bem poder ser
reivindicado pelo cnjuge prejudicado ou por seus herdeiros, ou
declarado no monte partilhvel, por valor equivalente ao da poca da
dissoluo.
Incorpora-se ao monte o valor dos bens
alienados em detrimento da meao, se no houver preferncia do
cnjuge lesado, ou de seus herdeiros, de os reivindicar.
Na dissoluo do regime de bens por
separao judicial ou por divrcio, verificar-se- o montante dos
aqestos data em que cessou a convivncia.
Se no for possvel nem conveniente a
diviso de todos os bens em natureza, calcular-se- o valor de
alguns ou de todos para reposio em dinheiro ao cnjuge noproprietrio.
No se podendo realizar a reposio em
dinheiro sero avaliados e, mediante autorizao judicial, alienados
tantos bens quantos bastem.
Na dissoluo da sociedade conjugal por
morte, verificar-se- a meao do cnjuge sobrevivente de
conformidade com os critrios anteriores, deferindo-se a herana aos
herdeiros da forma regulada pelo Direito das Sucesses.
Dvidas:

31
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

Pelas dvidas posteriores ao casamento,


contradas por um dos cnjuges, somente este responder, salvo
prova de terem revertido, parcial ou totalmente, em benefcio do
outro.
As dvidas de um dos cnjuges quando
superiores sua meao, no obrigam ao outro, ou a seus herdeiros.
Se um dos cnjuges solveu uma dvida do
outro com bens do seu patrimnio, o valor do pagamento deve ser
atualizado e imputado, na data da dissoluo, meao do outro
cnjuge.
13.5 - SEPARACO DE BENS
Conceito: aquele em que cada cnjuge conserva, com
exclusividade, o domnio, posse e administrao de seus bens
presentes e futuros e a responsabilidade pelos dbitos anteriores e
posteriores ao casamento (MHD).
Regra - incomunicabilidade dos bens e dvidas, presentes e futuros,
de cada cnjuge.
OBS: O regime de separao de bens, quando no obrigatrio,
admite a modificao de suas regras no pacto antenupcial.
Separao de bens obrigatria - Segundo a Smula 377 do STF,
"no regime de separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos
na constncia do casamento". Sem embargo disso, o ST J tem
restringido o alcance de tal smula aos aqestos resultantes da
conjugao de esforos do casal.
Dvidas contradas por qualquer dos cnjuges para a aquisio
das coisas necessrias economia domstica
os bens de ambos os cnjuges ficam obrigados pelas mesmas.
Obrigao de contribuir para as despesas do casal
Esta obrigao cabe a ambos os cnjuges, na
proporo dos rendimentos de seu trabalho e de seus bens, salvo
estipulao em contrrio no pacto antenupcial.
Alis, as dvidas contradas com ou para a
aquisio de coisas necessrias economia domstica obrigam
solidariamente ambos os cnjuges.
Administrao, alienao e onerao
32
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

Os bens mveis e imveis permanecem sob a administrao


exclusiva de cada um dos cnjuges, que os pode livremente alienar
ou gravar de nus reais.
14 - DA DISSOLUCO
CONJUGAL

DA

SOCIEDADE

DO

VNCULO

14.1 CONSIDERACES PRELIMINARES


A dissoluo da sociedade conjugal pode se dar por alguma
das seguintes formas:
pela morte de um dos cnjuges,
pela nulidade ou anulao do casamento,
pela separao judicial ou pelo divrcio.
OBSERVAES:
- Entretanto, o casamento vlido somente se dissolve pela morte de
um dos cnjuges ou pelo divrcio, aplicando-se a presuno de bito
estabelecida quanto ao ausente.
- Como se v, a separao judicial, apesar de acarretar a dissoluo
da sociedade conjugal, no pe fim ao casamento vlido. Logo, no
autoriza os cnjuges a contrarem novas npcias.
- Por fora da EC 66/10 que alterou o 6 do artigo 226 da CF,
existe uma corrente que entende que a separao judicial deixou de
existir, uma vez que tal instituto existia como requisito prvio para
concesso do divrcio e, com a entrada edio da referida Emenda
Constitucional que eliminou tal requisito, teramos ento a revogao
tcita dos dispositivos que tratam do assunto no Cdigo Civil.
- No obstante, ainda existem entendimentos em sentido contrrio.
14.2 MORTE DE UM DOS CNJUGES
-

Acarreta a dissoluo da sociedade conjugal e do casamento,


mesmo na hiptese de ser presumida.

14.3 - NULIDADE E ANULAO DO CASAMENTO


J foram analisadas anteriormente.
14.4 SEPARAO JUDICIAL
DECORRENTES DA EC 66/10)

(COM

AS

RESSALVAS

33
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

Consideraes gerais: No acarretando a dissoluo do casamento,


mas to somente da sociedade conjugal, a separao se apresenta
como medida provisria e preparatria de um futuro divrcio.
Espcies:
a) separao consensual ou por mtuo consentimento - exige
que o casamento conte mais de um ano;
b)separao litigiosa:
-

como sano - cabvel no caso de grave violao dos deveres


do casamento que torne insuportvel a vida em comum;

como falncia -cabvel no caso de ruptura da vida em comum


h mais de um ano consecutivo, no havendo possibilidade de
sua reconstituio;

como remdio: cabvel quando um dos cnjuges estiver


acometido de grave doena mental, manifestada aps o
casamento, que torne impossvel a continuao da vida em
comum, desde que, aps uma durao de 02 (dois) anos, a
enfermidade tenha sido reconhecida de cura improvvel.

Neste caso, revertero ao cnjuge enfermo, que no houver


pedido a separao judicial, os remanescentes dos bens que
levou para o casamento, e se o regime dos bens adotado o
permitir, a meao dos adquiridos na constncia da sociedade
conjugal.

Segundo o Cdigo Civil, podem caracterizar a impossibilidade


da comunho de vida a ocorrncia de algum dos seguintes
motivos:

a) adultrio;
b) tentativa de morte;
c) sevcia ou injria grave;
d) abandono voluntrio do lar conjugal durante um ano contnuo;
e) condenao por crime infamante;
f) conduta desonrosa;
g) outros fatos que, a critrio do juiz, tornem evidente a
impossibilidade de vida em comum.
Efeitos:
-

Pe termo aos deveres de coabitao e fidelidade recproca,


bem como ao regime matrimonial de bens;

Autoriza sua converso em divrcio aps o decurso de um ano,


34

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

a contar do trnsito em julgado da sentena que houver


decretado a separao judicial, ou da deciso concessiva da
medida cautelar de separao de corpos. A propsito, pelo art.
8 da lei n 6.515/77, "a sentena que julgar a separao
judicial produz seus efeitos data de seu trnsito em julgado,
ou da deciso que tiver concedido separao cautelar".
Entretanto, "a sentena que decretar ou homologar a separao
judicial do empresrio e o ato de reconciliao no podem ser
opostos a terceiros, antes de arquivados e averbados no
Registro Pblico de Empresas Mercantis" (art. 980,CC/2002);
-

No torna possvel a celebrao de novo casamento, enquanto


no convertida em divrcio;

Partilha dos bens, mediante proposta


homologada pelo juiz ou por este decidida;

Suprime o direito sucessrio entre os cnjuges;

Garante penso alimentcia aos filhos menores e maiores


invlidos, bem como ao cnjuge desprovido de recursos, desde
que no seja o culpado pela separao litigiosa.

dos

cnjuges

OBSERVAES:
-

Mesmo aps a separao, se um dos cnjuges separados


judicialmente vier a necessitar de alimentos, ser o outro
obrigado a prest-las mediante penso a ser fixada pelo juiz,
caso no tenha sido declarado culpado na ao de separao
judicial, sendo que se o cnjuge declarado culpado vier a
necessitar de alimentos, e no tiver parentes em condies de
prest-las, nem aptido para o trabalho, o outro cnjuge ser
obrigado a assegur-los, fixando o juiz o valor indispensvel
sobrevivncia (art. 1.704, CC/2002).

Na vigncia do CC/1916, o STJ vinha entendendo que a


renncia a alimentos manifestada por um dos cnjuges no
acordo quanto separao judicial era irretratvel. Todavia, o
CC/2002 parece ter afastado a possibilidade de haver renncia
quanto a tais alimentos, notadamente em face do disposto em
seus arts. 1.704 e 1.707;

Cessa o dever de prestar alimentos, com o casamento, a unio


estvel ou o concubinato do credor, bem como se este tiver
procedimento indigno em relao ao devedor.

O STJ j decidiu que vlida e eficaz a clusula de renncia a


alimentos, quando no ficou estabelecida qualquer clusula que
obrigava o ex-marido a prestar alimentos ex-mulher, em
35

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

acordo de separao.
-

Segundo o STJ, quem renuncia, renuncia para sempre. o


casamento vlido se dissolve pelo divrcio. Dissolvido o
casamento, desaparecem as obrigaes entre os ento
cnjuges. A mtua assistncia prpria do casamento.

Separao de corpos, admitindo-se esta, inclusive, como


medida preparatria;

Atribuio da guarda dos filhos menores e maiores incapazes


segundo o que os cnjuges acordarem a esse respeito na
separao consensual ou por deliberao do juiz, caso no haja
acordo. Nesta hiptese, deve tal guarda ser atribuda a quem
revelar melhores condies para exerc-la, admitindo-se,
inclusive, no caso de os filhos no deverem permanecer sob a
guarda de seus genitores, o deferimento da mesma a pessoa
que revele compatibilidade com a natureza da medida, de
preferncia levando em conta o grau de parentesco e a relao
de afinidade e afetividade. Alis, havendo motivos graves, o
juiz pode, em qualquer caso, a bem dos filhos, regular a
situao deles para com os pais de maneira diferente da
estabelecida acima;

No altera o vnculo de filiao;

Assegura ao genitor que no tiver a guarda dos filhos o direito


de visit-los e de t-los em sua companhia, segundo o que
acordar com o outro cnjuge, ou for fixado pelo juiz, bem como
de fiscalizar sua manuteno e educao;

Perda por um cnjuge do direito de usar o sobrenome do outro,


no caso de ser declarado culpado na ao de separao judicial,
desde que tal providncia seja expressamente requerida pelo
inocente e que a alterao no acarrete:

I - evidente prejuzo para a sua identificao;


II - manifesta distino entre o seu nome de famlia e o dos filhos
havidos da unio dissolvida;
III - dano grave reconhecido na deciso judicial. O cnjuge inocente
na ao de separao judicial pode renunciar, a qualquer tempo, ao
direito de usar o sobrenome do outro. Nos demais casos de
separao, cabe a opo pela conservao do nome de casado;
-

Possibilidade de os cnjuges restabelecerem a sociedade


conjugal, a qualquer tempo, por ato regular em juzo. Neste
caso, a reconciliao no prejudica os direitos de terceiros,
adquiridos antes e durante a separao, seja qual for o regime
de bens;
36

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

Impossibilidade do cnjuge do scio que se separou


judicialmente exigir desde logo a parte que lhe cabe na quota
social, podendo, entretanto, concorrer diviso peridica dos
lucros, at que se liquide a sociedade (art. 1.027, CC/2002);

A doutrina e a jurisprudncia vm admitindo a possibilidade de


indenizao por dano moral em separao judicial ou divrcio.

14.5 - DIVRCIO
Espcies:
1 - divrcio indireto- PREVISTO ANTES DA EC 66/10, exigia
separao judicial por mais de um ano, contando-se este prazo do
trnsito em julgado da sentena que houver decretado a separao,
ou da deciso concessiva da medida cautelar de separao de corpos.
O eventual relacionamento ou convivncia dos cnjuges durante esse
prazo de separao judicial no impede a converso desta em
divrcio. Pode ser litigioso ou consensual; As pessoas que se
encontravam separadas judicialmente antes da EC 66/10
devem realizar tal procedimento.
2 - divrcio direto Deixou de existir com a entrada em vigor da
EC 66/10. Essa espcie exigia comprovada separao de fato por
mais de dois anos. Como no se exige mais prazo prvio para
decretao do divrcio, essa modalidade deixou de existir.
Efeitos:
-

Pe termo sociedade conjugal e ao vnculo matrimonial, com


cessao dos deveres recprocos dos cnjuges;

Torna possvel a celebrao de novo casamento;

Partilha dos bens, embora o divrcio possa ser concedido sem


que ela seja definida previamente;

Suprime o direito sucessrio entre os cnjuges;

Garante penso alimentcia aos filhos menores e maiores


invlidos, bem como ao cnjuge desprovido de recursos, desde
que, neste ltimo caso, a sentena de divrcio imponha essa
obrigao (art. 1.709, CC/2002), atendendo s mesmas
diretrizes estabelecidas para a fixao da prestao alimentar
entre cnjuges na separao judicial;

A sentena que a julgar produz seus efeitos depois de


37

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

registrada no registro pblico competente;


-

Atribuio da guarda dos filhos menores e maiores incapazes


segundo o que os cnjuges acordarem a esse respeito no
divrcio consensual ou por deliberao do juiz, caso no haja
acordo. Nesta hiptese, deve tal guarda ser atribuda a quem
revelar melhores condies para exerc-la, admitindo-se,
inclusive, no caso de os filhos no deverem permanecer sob a
guarda de seus genitores, o deferimento da mesma a pessoa
que revele compatibilidade com a natureza da medida, de
preferncia levando em conta o grau de parentesco e relao
de afinidade e afetividade. Alis, havendo motivos graves, o
juiz pode, em qualquer caso, a bem dos filhos, regular a
situao deles para com os pais de maneira diferente da
estabelecida acima;

No modifica os direitos e deveres dos pais em relao aos


filhos, nem mesmo no caso de novo casamento de algum
daqueles;

Assegura ao genitor que no tiver a guardados filhos o direito


de visit-los e de t-los em sua companhia, segundo o que
acordar com o outro cnjuge, ou for fixado pelo juiz, bem como
de fiscalizar sua manuteno e educao;

Possibilidade, de o cnjuge manter o nome de casado, salvo, no


divrcio indireto, se dispuser o contrrio a sentena de
separao;

Impossibilidade de os cnjuges restabelecerem a sociedade


conjugal, salvo mediante novo casamento.

Procedimento:
-

Trata-se de ao personalssima, sujeita portanto, ao disposto


no art. 267, IX do CPC.

III - CONCUBINATO E UNIO ESTVEL


1 - CONSIDERACES PRELIMINARES
Antes do advento da CF/88, os Tribunais
ptrios j asseguravam concubina certos direitos, tais como o de
ser indenizada pelos servios domsticos prestados, desde que
restasse comprovada essa prestao, ou participao sobre os bens
adquiridos com esforo comum; desde que comprovasse sua
38
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

contribuio para a aquisio dos mesmos, durante o tempo de


convivncia.
Sobre o assunto, o E. STF editou sua Smula
380, segundo a qual "comprovada a existncia de sociedade de fato
entre os concubinos, cabvel a sua dissoluo judicial com a partilha
do patrimnio adquirido pelo esforo comum".
Alm disso, o prprio Cdigo Civil/1916, em
seu art. 363, I, j estabelecia uma presuno juris tantum de filiao
dos filhos concebidos pela me durante o perodo em que esta se
encontrava concubinada com o suposto pai.
Por sua vez, a Lei n 6.015/73, em seu art.
57, 2, estabelecia que "a mulher solteira, desquitada ou viva, que
viva com homem solteiro, desquitado ou vivo, excepcionalmente e
havendo motivo pondervel, poder requerer ao juzo competente
que, no registro de nascimento, seja averbado o patronmico de seu
companheiro, sem prejuzo dos apelidos prprios, de famlia, desde
que haja impedimento legal para o casamento, decorrente do estado
civil de qualquer das partes ou de ambas".
Posteriormente, a Constituio Federal de
1988, em seu art. 226, 3, passou a dispor que, "para efeito de
proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a
mulher como entidade familiar, devendo alei facilitar sua converso
em casamento".
Alm disso, o 6 do art. 227 da Lei
Fundamental reconheceu aos filhos, havidos ou no da relao de
casamento, a igualdade de direitos e qualificaes, proibidas
quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao.
Tendo em vista o texto constitucional, foram
editadas leis de hierarquia inferior a respeito do assunto, devendo-se
ressaltar as relativas previdncia social, que permitiram a incluso
do(a) companheiro(a) como dependente do segurado em condio
igual do cnjuge, e, principalmente, as Leis 8.971/94 e 9.278/96,
que regulamentaram o instituto e suas conseqncias jurdicas.
O Cdigo Civil/2002 cuida da unio estvel
nos artigos 1723 a 1727, fazendo distino entre unio estvel e
concubinato ao estabelecer, no artigo 1727, que as relaes no
eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de casar, constituem
concubinato.
1.2 - DISCIPLINA ATUAL DA MATRIA
O Cdigo Civil/2002, ao disciplinar a matria,
39
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

o faz da seguinte forma:


1 - confere direito recproco de alimentos aos conviventes (art.
1.694);
2 - determina a cessao do dever de prestar penso alimentcia no
caso de o credor iniciar unio estvel ou concubinato (art. 1.708 CC);
3 - define como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a
mulher, desde que reste configurada a convivncia pblica, contnua
e duradoura, que tenha sido estabelecida com o objetivo de
constituio de famlia e desde que no existam impedimentos
matrimoniais (ascendentes e descendentes; afins em linha reta;
adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem
foi cnjuge do adotante; irmos e colaterais at o terceiro grau;
adotado com o filho do adotante; cnjuge sobrevivente com o
condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu
consorte; as pessoas casadas - salvo se houver separao de fato,
para efeito de caracterizao de unio estvel- art. 1.723).
As causas suspensivas do casamento no impedem a caracterizao
da unio estvel, desde que no haja prejuzo para os interesses que
a lei objetiva tutelar (art. 1.723, 2);
OBS: A lei no fixa prazo de durao preciso para que o Juiz conclua
pela existncia ou no da unio de fato estvel, cabendo a valorao
desse requisito pela anlise peculiar do caso concreto. A
jurisprudncia moderna vem se inclinando por entender como
razovel, para fins de estabilidade, a durao de cinco anos de
relacionamento afetivo em comum, porm, existem entendimentos
contrrios.
4 - Estabelece para os companheiros os deveres recprocos de
lealdade, respeito e assistncia, e de guarda, sustento e educao
dos filhos (art. 1.724);
5 - determina a aplicao do regime da comunho parcial de bens s
relaes patrimoniais entre os companheiros, salvo contrato escrito
entre eles (art. 1.725);
6 - admite a converso da unio estvel em casamento, mediante
pedido dos companheiros ao juiz (no mais ao Oficial do Registro
Civil) e assento no Registro Civil (art. 1.726);
7 - considera concubinato as relaes no eventuais entre o homem e
a mulher, no caso de haver entre eles impedimento matrimonial (art.
1.727), contemplando a antiga diferenciao doutrinria entre
concubinato puro (que pode se caracterizar como unio estvel) e
concubinato impuro (que no pode se caracterizar como unio
40
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

estvel);
8 - possibilita a participao de um companheiro da sucesso do
outro, exclusivamente quanto aos bens adquiridos na vigncia da
unio estvel, nas seguintes condies (art. 1.790):
I - se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma cota
equivalente que por lei foi atribuda ao filho;
II - se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocarlhe- a metade do que couber a cada um daqueles;
III - no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da
herana;
IV - se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um
tero da herana;
9 - estabelece a incapacidade testamentria passiva do concubino do
testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de
fato do cnjuge h mais de cinco anos (art. 1.801).
-

Ressalva, porm a licitude da deixa ao filho do concubino,


quando tambm o for do testador (art. 1.803), encampando
jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal que culminou com
a edio de sua Smula n 447: " vlida a disposio
testamentria em favor do filho adulterino do testador com sua
concubina";

10 - possibilita a adoo em conjunto pelos companheiros (art.


1.618);
11 - estabelece o vnculo de afinidade entre um companheiro e os
ascendentes, descendentes e irmos do outro (art. 1.595);
12 - prev expressamente a dissoluo judicial da unio estvel,
admitindo a medida cautelar de separao de corpos (art. 1.562).
OBSERVAES:
-

Entretanto, o Cdigo Civil/2002 no mais assegura ao


companheiro
sobrevivente
direito
real
de
habitao
relativamente ao imvel destinado residncia da famlia.

Continua em vigor o art. 9 da Lei n 9.278/96, o qual


estabelece que a matria relativa unio estvel de
competncia do juzo da Vara de Famlia, assegurado o segredo
de justia.

Importa salientar, ainda, que, conforme ressalta Carlos Roberto


Gonalves, "o reconhecimento da unio estvel para fins
41

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

sucessrios, pode ser reconhecido nos prprios autos do


inventrio, enquanto discutida nas vias prprias a qualidade de
herdeiro ou o direito meao do companheiro, admissvel o
direito reserva de bens no inventrio.
-

Tambm se admite a homologao da separao consensual de


companheiros, para reconhecimento da sociedade de fato,
partilha de bens, guarda de filhos etc., bem como a cautelar de
separao de corpos e de arrolamento de bens.

Por derradeiro, impe-se reconhecer que uma pessoa pode,


concomitantemente, estar ligada a duas ou mais unies
estveis. Nesse caso, os direitos previstos na legislao em
vigor devem ser assegurados a todos os (as) companheiros (as)
inocentes, observando-se as peculiaridades de cada relao.

Por exemplo:
1 - o direito sucessrio deve ser partilhado entre os(as)
companheiros(as) sobreviventes,"no caso de morte do desleal;
2 - o direito a alimentos
companheiros(as) inocentes;

assegurado

todos

os

(as)

3 - a meao que cabe aos(s) companheiros(as) trados deve ter por


base os bens adquiridos com o esforo comum, identificando-se o
patrimnio vinculado a cada unio. No sendo possvel essa
identificao e havendo a colaborao de todos, o patrimnio comum
deve ser partilhado entre o desleal e cada um dos trados, em partes
iguais.
* Sobre o assunto ora tratado, vide abaixo alguns julgados
interessantes:
"EMENTA - DISSOLUO DE SOCIEDADE DE FATO - OPOSIO CONCUBINATO SIMULTNEO. Comprovado, de forma induvidosa, que
o de cujus, durante anos, conviveu ao mesmo tempo com duas
companheiras, passando os dias da semana com uma e as folgas e
frias com a outra, sem que uma soubesse da existncia da outra,
impe-se a partilha do patrimnio entre ambas." (T JDFT, 4a Turma
Cvel, AC na 46054/97, Rel.: Des. Haydevalda Sampaio, deciso de
23/03/98, DJU 3 de 23/09/98, p. 112.)
"EMENTA - CONCUBINATO. BENS. PARTILHA. IMVEL PAGO
PARCIALMENTE DURANTE O CONCUBINATO. Direito de a concubina
receber parte do imvel que, embora objeto de negcio celebrado um
ano antes do inicio da relao, foi pago em prestaes mensais
42
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

graas ao esforo comum, durante a convivncia que perdurou 14


anos. Recurso conhecido e provido." (STJ, 4a Turma, RESP na
134108/DF, Rel.: Min. Ruy Rosado Aguiar, deciso de 07/10/97, DJ
de 19/12/97,p. 67.507.)
"EMENTA - CASAMENTO. COMUNHO DE BENS. PARTILHA. BENS
ADQUIRIDOS DEPOIS DA SEPARAO DE FATO. Adquirido o imvel
depois da separao de fato, quando o marido mantinha concubinato
com outra mulher, esse bem no integra a meao da mulher, ainda
que o casamento, que durou alguns meses, tivesse sido realizado sob
o regime da comunho universal. Precedentes. Recurso no
conhecido." (STJ, 4a Turma, RESP na 140694/0F, Rel.: Min. Ruy
Rosado Aguiar, deciso de 13/10/97, OJ de 15/12/97, p. 66.430.)
"EMENTA - CONCUBINATO. PARTILHA. CONCUBINO CASADO. O fato
de ter sido casado o concubino, em regime de comunho de bens,
no elide o direito da concubina de pleitear a partilha dos bens
adquiridos durante a unio estvel, mesmo porque se trata de outro
patrimnio. Recurso no conhecido." (ST J, 4a Turma, RESP na
51161/GO, Rel.: Min. Ruy Rosado Aguiar, deciso de 19/09/95, OJ de
27/11/95, p. 40.891.)
"EMENTA - DIREITO CIVIL - PARTILHA DE BENS - 'DE CUJUS' QUE,
POR ONZE ANOS, MANTEVE SOCIEDADE DE FATO, EMBORA SEM
DESCONSTITUIR VNCULO MATRIMONIAL HAVIDO COM OUTRA
MULHER - DIREITO DA COMPANHEIRA A 50% DO PATRIMNIO DO
CASAL FORMADO AO LONGO DA UNIO ESTVEL - APLICAO DO
ART. 51 DA LEI N 9.278/96 - INEXISTNCIA DE VILIPNDIO
MEAO DA CNJUGE ORIGINRIA - RECURSO DESPROVIDO. 1- A
comunicao dos bens presentes e futuros dos cnjuges, mesmo em
se tratando de comunho universal, somente se d na constncia da
sociedade conjugal. 11- Se o marido abandona o lar conjugal, sem se
separar ou divorciar, e, por longos onze anos, mantm unio estvel
com outra mulher, advindo prole e constituio de nova famlia, a lei
(art. 50, Lei na 9.278/96) assegura companheira perceber 50% dos
bens adquiridos na constncia desta nova relao de fato, para cuja
formao do patrimnio ela igualmente contribuiu, sem que .tal
direito importe em qualquer menosprezo meao legalmente
prevista em favor da cnjuge originria. Recurso conhecido e
desprovido." (TJDFT, 3a Turma Cvel, APC 4665897/DF, Rel.:
Wellington Medeiros, deciso de 02/03/98, DJDF de "EMENTA ADMINISTRATIVO - PENSO VITALCIA - ESPOSA E CONCUBINA 43
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

DIVISO EQUNIME - AMBAS TM DIREITO VERBA ALIMENTCIA INEXISTEEXCLUSIVIDADE


DA
ESPOSA
LEGTIMA
ORDEM
DENEGADA. AGIU BEM A AUTORIDADE ADMINISTRATIVA AO DIVIDIR
A PENSO VITALCIA, ADVINDA DA MORTE DE SERVIDOR QUE EM
VIDA MANTEVE CONCOMITANTEMENTE DUAS FAMLIAS, ENTRE A
ESPOSA LEGTIMA E A CONCUBINA. A Constituio Federal em seu
art. 226, 3, reconhece a unio estvel como entidade familiar, o
que veio a ser consagrado no pargrafo nico, do art. 241, da Lei n
8.112/90. Inexiste direito lquido e certo da esposa exclusividade no
recebimento da penso, se provado est que a concubina vivia sob a
dependncia econmica do 'de cujus'. Ato administrativo que se
manifesta sem qualquer vicio ou ilegalidade. Ordem denegada"
(TJDFT, Conselho Especial, MS 664896/DF, Rel.: P. A. Rosa de Farias,
deciso de 24/03/98, DJDF de 19/08/98, p. 44.)
IV - DAS RELAES DE PARENTESCO
1 - CONCEITO
a relao vinculatria existente entre
pessoas que descendem, umas das outras ou de um mesmo tronco
comum (parentesco por consanginidade ou natural), entre um
cnjuge ou companheiro e os parentes do outro (por afinidade) e a
resultante da adoo ou outra origem (civil).
O art. 1.593 do novo Cdigo Civil estabelece
que "o parentesco natural ou civil, conforme resulte da
consanginidade ou outra origem".
2 - CONTAGEM DOS GRAUS DE PARENTESCO
- Consangneo:

Em linha reta - pessoas que esto umas para com as outras


na relao de ascendentes e descendentes. Contam-se, na linha
reta, os graus de parentesco pelo nmero de geraes que
separa um parente do outro.

Em linha colateral, ou transversal - pessoas provenientes


de um s tronco, sem descenderem umas das outras, at o
quarto grau. Contam-se, na linha colateral, os graus de
parentesco pelo nmero de geraes, subindo, porm, de um
dos parentes at o ascendente comum, e descendo depois, at
encontrar o outro parente.

- Por afinidade:

Em linha reta - Contam-se os graus da mesma forma que no


44

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

parentesco por consanginidade. No h limite de grau.


Saliente-se que a afinidade, na linha reta, no se extingue com
a dissoluo do casamento ou da unio estvel que a originou.

Em linha colateral - Somente em segundo grau (irmos do


cnjuge ou companheiro), no caso de parentesco por afinidade.
Contam-se os graus da mesma forma que no parentesco por
consanginidade. Extingue-se com a dissoluo do casamento.

Nenhum vnculo de afinidade existe entre os parentes de um


cnjuge ou companheiro e os parentes do outro;

Os afins de cada cnjuge no


concunhados no so parentes.

Os afins do primeiro casamento no se tornam afins do cnjuge


tomado em segundas npcias.

Um cnjuge no afim do outro. Marido e mulher no so


parentes.

so

afins

entre

si.

Os

3 DA FILIAO
Em face do disposto no art. 227, 6, da
CF/88 e no art. 1.5.96 do CC/2002, "os filhos, havidos ou no da
relao de casamento, ou por adoo, tm os mesmos direitos e
qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias
relativas filiao" (princpio da igualdade jurdica dos filhos).
Regras:
I - presumem-se concebidos na constncia do casamento (presuno
pater is est quem justae nuptiae demonstrant) os filhos:
-

nascidos cento e oitenta dias, pelo


estabelecida a convivncia conjugal;

menos,

depois

de

nascidos nos trezentos dias subseqentes dissoluo da


sociedade conjugal, por morte, separao judicial, nulidade e
anulao do casamento;

havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que falecido


o marido;

havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embries


excedentrios, decorrentes de concepo artificial homloga;

havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha


prvia autorizao do marido;

II - salvo prova em contrrio, se, antes de decorrido o prazo dez


meses depois do comeo da viuvez, a mulher contrair novas npcias
e lhe nascer algum filho, este se presume do primeiro marido, se
45
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

nascido dentro dos trezentos dias a contar do falecimento deste e, do


segundo, se o nascimento ocorrer aps esse perodo e j decorrido o
prazo de cento e oitenta dias acima referido;
III a prova da impotncia do cnjuge para gerar, poca da
concepo, ilide a presuno da paternidade; preciso, entretanto,
que essa impotncia seja absoluta;
OBS: s a impotncia generandi, e no a coeundi ou instrumental.
IV - no basta o adultrio da mulher, ainda que confessado, para
ilidir a presuno legal da paternidade; no basta a confisso
materna para excluir a paternidade;
V cabe ao marido o direito de contestar a paternidade dos filhos
nascidos de sua mulher (legitimidade ativa privativa), sendo tal ao
imprescritvel (ao negatria de paternidade); contestada a filiao,
os herdeiros do impugnante tm direito de prosseguir na ao;
VI - a filiao prova-se pela certido do termo de nascimento
registrada no Registro Civil;
OBS: ningum pode vindicar estado contrrio ao que resulta do
registro de nascimento, salvo provando-se erro ou falsidade do
registro; a fora probante do assento erga omnes;
VII - na falta ou defeito, do termo de nascimento, poder provar-se a
filiao por qualquer modo admissvel em direito, desde que haja
comeo de prova por escrito, proveniente dos pais, conjunta ou
separadamente, ou desde que existam veementes presunes
resultantes de fatos j certos, como a posse do estado de filho.
VIII - a ao de prova de filiao (ao de investigao de
paternidade) compete ao filho, enquanto viver, passando aos
herdeiros, se ele morrer menor, ou incapaz; se iniciada a ao pelo
filho, os herdeiros podero continu-la, salvo se julgado extinto o
processo; indisponvel e imprescritvel; poder ser exercitada
contra os pais ou seus herdeiros, sem restrio, observado o segredo
de justia;
IX - quando a maternidade constar do termo do nascimento do filho,
a me s a poder contest-la, provando a falsidade do termo, ou
das declaraes nele contidas;
X - o filho havido fora do casamento pode ser reconhecido pelos pais,
conjunta ou separadamente, podendo preceder ao nascimento do
filho ou ser posterior ao seu falecimento, se ele deixar descendentes;
XI - o reconhecimento dos filhos (reconhecimento voluntrio ou
perfilhao) havidos fora do casamento pode ser feito:
-

no registro do nascimento;
46

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

por escritura pblica ou escrito particular, a ser arquivado em


cartrio;

por testamento, ainda que incidentalmente manifestado;

por manifestao direta e expressa perante o Juiz, ainda que o


reconhecimento no haja sido o objeto nico e principal do ato
que o contm;

XII - o reconhecimento de filho irrevogvel e perptuo, mesmo


quando feito em testamento, no podendo comportar condio,
termo ou qualquer clusula que venha a restringir ou alterar os
efeitos admitidos legalmente; tal irrevogabilidade, entretanto, no
obsta a anulao do reconhecimento por vcio de consentimento ou
social, nem tampouco por inobservncia das formalidades legais;
XIII - o filho reconhecido, enquanto menor, ficar sob a guarda do
genitor que o reconheceu e, se ambos o reconheceram e no houver
acordo, sob a de quem melhor atender aos interesses do menor;
XIV - o filho maior no pode ser reconhecido sem o seu
consentimento e o menor pode impugnar o reconhecimento, nos
quatro anos que se seguirem maioridade, ou emancipao;
XV - a ao de investigao de maternidade ou paternidade pode ser
contestada por qualquer pessoa, que tenha justo interesse;
XVI - a sentena que julgar procedente a ao de investigao
produzir os mesmos efeitos do reconhecimento; mas pode o juiz
ordenar que o filho se crie e eduque fora da companhia dos pais ou
daquele que lhe contestou essa qualidade;
XVII - a filiao paterna ou materna pode resultar de casamento
declarado nulo, ainda que sem as condies do putativo;
XVIII - no termo de nascimento no se deve fazer qualquer
referncia natureza da filiao, sua ordem em relao a outros
irmos do mesmo prenome, exceto gmeos, ao lugar e cartrio do
casamento dos pais e ao estado civil destes (Lei n 8.560/92 - art.
5);
XIX - das certides de nascimento no constaro indcios de a
concepo haver sido decorrente de relao extraconjugal. Tambm
no devem fazer referncia Lei n 8.560/92. So ressalvadas
autorizaes ou requisies judiciais de certides de inteiro teor,
mediante deciso fundamentada, assegurados os direitos, as
garantias e interesses relevantes do registrado (Lei n 8.560/92 - art.
6).

47
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

V - DO PODER FAMILIAR
1 CONSIDERAES GERAIS
-

Os filhos, enquanto menores, encontram-se sujeitos ao poder


familiar, que "o conjunto de direitos e obrigaes, quanto
pessoa e bens do filho menor no emancipado, exercido pelos
pais, para que possam desempenhar os encargos que a norma
jurdica lhes impe, tendo em vista o interesse e proteo do
filho" (MHD).

irrenuncivel, inalienvel, imprescritvel e incompatvel com a


tutela.

Durante o casamento e a unio estvel, compete o poder


familiar aos pais.

A separao judicial, o divrcio e a dissoluo da unio estvel


no alteram as relaes entre pais e filhos, seno quanto ao
direito, que aos primeiros cabe, de terem em sua companhia os
segundos.

O pai ou a me que contrai novas npcias, ou estabelece unio


estvel, no perde, quanto aos filhos do relacionamento
anterior, os direitos ao poder familiar, exercendo-os sem
qualquer interferncia do novo cnjuge ou companheiro. Igual
regra se aplica ao pai ou me solteiros que casarem ou
estabelecerem unio estvel.

O poder familiar exercido, em igualdade de condies e em


comum, pelo pai e pela me, assegurado a qualquer deles o
direito de, em caso de discordncia, recorrer autoridade
judiciria competente para a soluo da divergncia o filho, no
reconhecido pelo pai, fica sob poder familiar exclusivo da me;
se a me no for conhecida ou capaz de exerc-lo, d-se tutor
ao menor. Na falta ou impedimento de um dos genitores, o
outro exercer o poder familiar com exclusividade.

Sempre que no exerccio do poder familiar colidir o interesse


dos pais com o do filho, a requerimento deste ou do Ministrio
Pblico o juiz lhe dar curador especial.

2 - DO EXERCCIO DO PODER FAMILIAR


- Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores:
I - dirigir-lhes a educao e a criao;
II - t-los em sua companhia e guarda;
III - conceder-lhes, ou negar-lhes consentimento para se casarem;
IV - nomear-lhes tutor, por testamento ou documento autntico, se o
48
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

outro dos pais lhe no sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercer o


poder familiar;
V - represent-los at os 16 anos, nos atos da vida civil, e assisti-los,
aps essa idade, at a maioridade ou serem emancipados, nos atos
em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento;
VI - reclam-los de quem ilegalmente os detenha, atravs da ao de
busca e apreenso;
VII - exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios
prprios de sua idade e condio.
3 - DO USUFRUTO E DA ADMINISTRAO DOS BENS DOS
FILHOS MENORES

O pai e a me, enquanto no exerccio do poder familiar:

I - so usufruturios dos bens dos filhos;


II - tm a administrao dos bens dos filhos menores sob a sua
autoridade.
OBS: Entretanto, no podem os pais alienar, ou gravar de nus real
os imveis dos filhos, nem contrair, em nome deles, obrigaes que
ultrapassem os limites da simples administrao, salvo por
necessidade ou evidente interesse da prole, mediante prvia
autorizao do juiz. Podem pleitear a declarao de nulidades de tais
atos os filhos, os herdeiros e o representante legal.

Excluem-se do usufruto e da administrao dos pais:

I - os bens adquiridos pelo filho havido fora do casamento, antes do


reconhecimento;
II os valores auferidos pelo filho maior de16 (dezesseis) anos, no
exerccio de atividade profissional e os bens com tais recursos
adquiridos;
III - os bens deixados ou doados ao filho, sob a condio de no
serem usufrudos, ou administrados, pelos pais;
IV - os bens que aos filhos couberem na herana quando os pais
forem excludos da sucesso
4 - DA SUSPENSO E EXTINCO DO PODER FAMILIAR:

Casos de extino:

I - morte dos pais ou do filho;


II - emancipao;
49
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

III - maioridade;
IV - adoo;
V - por deciso judicial que implique em sua perda, nas seguintes
hipteses: castigo imoderado do filho; abandono; prtica de atos
contrrios moral e aos bons costumes; reiterao das faltas que
podem ensejar a suspenso.

Casos de suspenso:

I abuso de autoridade no exerccio do poder familiar, faltando aos


deveres inerentes a tal poder ou arruinando os bens do filho;
OBS: Nestes casos, cabe ao Juiz, a requerimento de algum parente
ou do Ministrio Pblico, adotar a medida reclamada pela segurana
do menor e seus haveres, inclusive suspendendo o poder familiar
quando convier.
II - condenao por sentena irrecorrvel em virtude de crime cuja
pena exceda a dois anos de priso.
-

A falta ou carncia de recursos materiais no constitui, por si


s, motivo suficiente para a suspenso ou perda do poder
familiar, devendo o menor, se no concorrer outro motivo que
autorize a decretao da medida, ser includo em programas
oficiais de auxlio.

O procedimento da suspenso e da perda do ptrio poder sero


analisados em Direito da Criana e do Adolescente.

VI - DOS ALIMENTOS
1 -CONCEITO
-

So prestaes para satisfao das necessidades vitais de quem


no pode prov-las por si. Segundo o art. 1.694 do CC/2002, a
prestao alimentar abrange o necessrio para que o
alimentando viva de modo compatvel com a sua condio
social, inclusive para atender s necessidades de sua educao.
Entretanto, os alimentos sero apenas os indispensveis
subsistncia, quando a situao de necessidade resultar de
culpa de quem os pleiteia.

A obrigao alimentar se funda no princpio da solidariedade


familiar.

No se confunde com o dever de sustento dos filhos, eis que


neste caso a obrigao incondicional. J a obrigao
alimentar, propriamente dita, sujeita-se verificao de certas
condies, quais sejam a necessidade do alimentando e a
50

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

capacidade econmica do alimentante.


2 - PRESSUPOSTOS DA OBRIGAO ALIMENTAR:
-

Vnculo familiar entre o alimentante e o alimentando - esto


obrigados a prestar alimentos os parentes, os cnjuges e os
companheiros.

Quanto aos parentes, aplicam-se as seguintes regras:

O direito prestao de alimentos recproco entre pais e


filhos, e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao
nos mais prximos em grau, uns em falta de outros;

OBS: Para obter alimentos, o filho havido fora do casamento


pode acionar o genitor, sendo facultado ao juiz determinar, a
pedido de qualquer das partes, que a ao se processe em
segredo de justia.

Na falta dos ascendentes cabe a obrigao aos descendentes,


guardada a ordem de sucesso e, faltando estes, aos irmos,
assim germanos como unilaterais. Trata-se de uma ordem
preferencial.

Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no


estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero
chamados a concorrer os de grau imediato;

Sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas


devem concorrer na proporo dos respectivos recursos e,
intentada ao contra uma delas, podero as demais ser
chamadas a integrar a lide (chamamento ao processo).

Quanto aos cnjuges, aplicam-se as seguintes regras:

Na separao litigiosa, sendo um dos cnjuges inocente e


desprovido de recursos, prestar-lhe- o outro a penso
alimentcia que o juiz fixar;

Se um dos cnjuges separados judicialmente vier a necessitar


de alimentos, ser o outro obrigado a prest-los mediante
penso a ser fixada pelo juiz, caso no tenha sido declarado
culpado na ao de separao judicial;

Se o cnjuge declarado culpado vier a necessitar de alimentos,


e no tiver parentes em condies de prest-los, nem aptido
para o trabalho, o outro cnjuge ser obrigado a assegur-los,
fixando o juiz o valor indispensvel sobrevivncia.

Necessidade do alimentando: O alimentando deve necessitar


dos alimentos, por no ter bens suficientes, nem poder prover,
51

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

pelo seu trabalho, prpria mantena;

Possibilidade econmica do alimentante: O alimentante deve


possuir meios para fornecer os alimentos reclamados, sem
desfalque do necessrio ao seu sustento;

Proporcionalidade entre o valor dos alimentos, as necessidades


do alimentando e as possibilidades do alimentante: Os
alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do
reclamante e dos recursos da pessoa obrigada;

Se, fixados os alimentos, sobrevier mudana na situao


financeira de quem os supre ou na de quem os recebe, pode o
interessado reclamar ao juiz, conforme as circunstncias,
exonerao, reduo, ou majorao do encargo.

As prestaes alimentcias, de qualquer natureza, devem ser


atualizadas segundo ndice oficial regularmente estabelecido.

3 CARACTERES:
Do direito prestao alimentcia:
-

direito personalssimo;

incessvel - o direito no pode ser cedido a terceiros, quanto


s prestaes vincendas;

irrenuncivel - pode-se deixar de exercer, mas no se pode


renunciar ao direito a alimentos;

imprescritvel - o direito a demandar alimentos


imprescritvel, mas prescrevem as prestaes j fixadas e
vencidas h mais de dois anos;

impenhorvel;

incompensvel;

intransacionvel - mas o valor das prestaes vencidas ou


vincendas pode ser transacionado;

atual - visa satisfazer somente as necessidades presentes ou


futuras.

Da obrigao de prestar alimentos:


-

Condicional;

Mutabilidade do valor;

Reciprocidade;
52

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

transmissvel aos herdeiros do alimentante, de acordo com as


foras da herana.

4. CLASSIFICAO:

Quanto natureza: naturais, necessrios ou mnimos


(restringe-se ao indispensvel ao sustento, vesturio,
habitao, assistncia mdica, instruo e demais necessidades
bsicas); e civis ou cngruos (destinam-se a manter a condio
social);

Quanto causa jurdica: legais (resultantes de parentesco,


casamento, unio estvel), voluntrios (resultantes de atos
jurdicos inter vivos ou causa mortis) e ressarcitrios ou
indenizatrios (fixados como modo de indenizao de danos
decorrentes de ato ilcito). Somente o inadimplemento
voluntrio e inescusvel de obrigao de prestar alimentos
legais que pode dar ensejo priso civil;

Quanto finalidade: definitivos ou regulares (so os de carter


permanente, fixados em sentena ou em acordo devidamente
homologado, embora admitam reviso); provisionais ou ad
fitem (852, CPC - so os determinados em medida cautelar
preparatria ou incidental de certas aes, destinando-se a
manter o demandante durante a tramitao do processo
principal, bem como a viabilizar o pagamento das despesas
com este); e provisrios (Lei 5.478/68, artigo 4 - so os
fixados liminarmente na ao de alimentos sujeita ao rito
especial).

5 - MODOS DE SATISFACO DA OBRIGACO ALIMENTAR:


-

A pessoa obrigada a suprir alimentos poder pensionar o


alimentando, ou dar-lhe hospedagem e sustento, sem prejuzo
do dever de prestar o necessrio sua educao, quando
menor. Entretanto, compete ao juiz, se as circunstncias o
exigirem, fixar a forma do cumprimento da prestao.

6 - EXTINCO DA OBRIGACO:

Casos:

Pela morte do alimentando;

Pelo desaparecimento de um dos pressupostos da obrigao


alimentar;

casamento, unio estvel ou concubinato do credor;


53

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

Procedimento indigno do credor em relao ao devedor.

O novo casamento do cnjuge no extingue a obrigao


constante da sentena de divrcio.

VI BEM DE FAMLIA
1 CONCEITO: todo imvel que, por fora de lei ou da prpria
vontade do dono, se torna inalienvel e/ou impenhorvel, ficando
reservado sua famlia.
um instituto que visa assegurar um lar famlia, excluindo-o da
penhora para o pagamento de dbitos posteriores a sua instituio.
Pode ocorrer atravs de duas espcies:
1.1 BEM DE FAMLIA LEGAL (Lei 8.009/90)
1.1.1 CONCEITO Consiste na excluso, determinada por lei, da
penhorabilidade do imvel residencial prprio do casal, ou da
entidade familiar, fazendo com que ele no responda pelas dvidas
civis, comerciais, fiscais, previdencirias ou de qualquer outra
natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam
seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas em
lei. Tal impenhorabilidade compreende o imvel sobre o qual se
assentam as construes, plantaes, benfeitorias de qualquer
natureza e todos os equipamentos, inclusive os de uso profissional,
ou mveis que guarnecem a casa, desde que quitados. No caso de
imvel locado, a impenhorabilidade alcana os mveis quitados que
guarnecem a residncia e que sejam de propriedade do locatrio.
Para efeito de tal impenhorabilidade, considera-se residncia um
nico imvel utilizado pelo casal ou pela famlia para moradia
permanente. No caso de o casal ou a famlia possuir mais de um
imvel utilizado como residncia, a impenhorabilidade recair sobre o
de menor valor, salvo se outro tiver sido registrado para tal fim (bem
de famlia voluntrio). Excluem-se da impenhorabilidade os
automveis, obras de arte e adornos suntuosos.
Excluso da impenhorabilidade (art. 3 da Lei 8.009/90):
-

Crditos de trabalhadores da prpria


respectivas contribuies previdencirias;

residncia

das

Crdito decorrente do financiamento destinado construo ou


aquisio do imvel, no limite dos crditos e acrscimos
constitudos em funo do respectivo contrato;

Crdito relativo penso alimentcia;


54

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

Impostos, predial e territorial, taxas e contribuies devidas em


funo do imvel familiar.

Execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia


real pelo casal ou pela entidade familiar;

Aquisio do imvel com produto de crime;

Execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento,


indenizao ou perdimento de bens;

Obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de


locao;

OBS 1: O STF decidiu que o imvel residencial do fiador est includo


na proteo prevista no caput do art. 1 da Lei 8.009/90, por se
constituir a moradia como direito fundamental garantido pela
Constituio Federal.
OBS 2: residncia que constitui imvel rural a impenhorabilidade
alcana apenas a sede de moradia, com os respectivos bens mveis,
e, nos casos do art. 5, XXVI da CF/88, a rea limitada como
pequena propriedade rural.
OBS 3: Aquisio de imvel mais valioso para transferir a residncia
familiar, por devedor que se sabe insolvente, desfazendo-se ou no
da moradia antiga: no se beneficia da impenhorabilidade
relativamente ao novo imvel. Neste caso, pode o juiz transferir a
impenhorabilidade para a residncia antiga ou anular-lhe a venda,
liberando o imvel mais valioso para execuo ou concurso, conforme
o caso.
OBS 4: Configurada a unio estvel, aplica-se, por inteiro, a
disciplina da Lei 8.009/90... (STJ, 3a Turma, RESP n 0103001/96,
Rel. Min. Carlos Alberto Menezes, deciso de 25/03/97).
OBS 5: No que diz respeito ao devedor solteiro, o STJ possui vrios
julgados no sentido de no consider-lo protegido pela Lei 8.009/90,
sob o entendimento de que a lei visa proteger a famlia do devedor e
no sua pessoa. Entretanto, recentemente a Corte Especial do STJ
decidiu por maioria que a pessoa solteira tem direito proteo da
Lei 8.009/90, sob o entendimento de que o bem jurdico que a Lei
visa garantir o direito do indivduo moradia.
SMULA 205/STJ: A Lei 8.009/90 aplica-se penhora realizada
antes da sua vigncia.
1.2 BEM DE FAMLIA VOLUNTRIO (art. 1.711 ao 1.722 CC)
1.2.1 CONCEITO: Consiste na destinao, pelos chefes de famlia,
55
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

de um s prdio para domiclio desta, com a clusula de ficar isento


de execuo por dvidas, salvo as que provierem de impostos
relativos ao mesmo prdio.
Durao: enquanto viverem os cnjuges e at que os filhos
alcancem a maioridade.
Instituio: por escritura pblica devidamente registrada no cartrio
competente, aps publicao na imprensa local e, na falta desta, da
Capital do Estado. H prazo de 30 dias para reclamao por qualquer
interessado (art. 260 e ss. da LRP).
Requisito: necessrio que os instituidores, no ato da instituio,
no tenham dvidas, cujo pagamento possa ser prejudicado pelo
exerccio de tal direito.
Dvidas a que se referem a iseno: dvidas posteriores ao ato de
instituio, exceto as que provierem de impostos relativos ao mesmo
prdio. No atinge as dvidas anteriores instituio, se se provar
que a soluo destas se tornou inexeqvel em virtude do ato de
instituio.
Limite de valor: Aps o advento da Lei n. 6.742/79, deixou de
existir limite de valor para o bem de famlia, desde que o imvel seja
a residncia dos interessados por mais de dois anos.
Morte do instituidor ou do cnjuge: o prdio institudo em bem de
famlia no entrar em inventrio, nem ser partilhado, enquanto
continuar a residir nele o cnjuge sobrevivente ou o filho menor de
idade.
Bem de famlia consistente em prdio residencial rural: podem
ser includos na instituio a moblia e utenslios de uso domstico,
gado e instrumentos de trabalho, mencionados discriminadamente na
escritura respectiva.
Eliminao da clusula: mediante requerimento do instituidor ou,
no caso de morte deste ou de seu cnjuge, de qualquer interessado,
se o prdio deixar de ser domiclio da famlia ou por outro motivo
relevante devidamente comprovado.
Alienao: mediante consentimento dos interessados e de seus
representantes legais.
VII CURATELA
1 CONCEITO: Segundo Clvis Bevilqua, o encargo pblico,
conferido por lei, a algum, para dirigir a pessoa e administrar os
bens de maiores, que por si s no possam faz-lo. Este conceito
refere-se apenas curatela dos adultos incapazes.
56
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

2 PESSOAS SUJEITAS CURATELA:


-

Aqueles que, por deficincia mental ou enfermidade, no


tiverem o necessrio discernimento para os atos da vida civil;

Aqueles que, por outra causa duradoura, no puderem exprimir


a sua vontade;

Os deficientes mentais, os brios habituais e os viciados em


txicos;

Os excepcionais sem completo desenvolvimento mental;

Os prdigos.

OBS: Deve-se observar agora as regras estabelecidas pela Lei


13.145/15 Estatuto da pessoa com deficincia, o qual coloca as
pessoas que ali esto consignadas como tecnicamente capazes.
3 REGRAS:

Legitimidade para promover a interdio:

Pais ou tutores;

Cnjuge ou qualquer parente;

Ministrio Pblico nos casos de doena mental grave, no


existncia ou incapacidade dos outros legitimados ou no
promoo da interdio por estes. Se a interdio for
promovida pelo Ministrio Pblico, o juiz deve nomear defensor
ao suposto incapaz; nos demais casos, o Ministrio Pblico ser
o defensor.

Limites da curatela:

Devem ser fixados pelo juiz, segundo o estado ou


desenvolvimento mental do interdito, podendo circunscrever-se
privao de, sem curador, emprestar, transigir, dar quitao,
alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado e praticar, em
geral, os atos que no sejam de mera administrao;

No caso do prdigo, sua interdio implica apenas nestas


restries;

Havendo meio de recuperar o interdito, o curador deve


promover-lhe o tratamento em estabelecimento apropriado.

A autoridade do curador estende-se pessoa e aos bens dos


filhos do curatelado (curatela extensiva ou prorrogada).

Termo a quo da eficcia da sentena de interdio:

A sentena que declara a interdio produz efeitos desde logo,


57

Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

embora sujeita a recurso.

Curador:

Cnjuge ou companheiro no separado judicialmente ou de


fato;

Pai ou me;

Descendente que se demonstrar mais apto (entre os


descendentes, os mais prximos precedem os mais remotos);

Terceiro nomeado pelo juiz (curador dativo);

OBS: A ordem no absoluta, devendo-se atender aos interesses do


interdito.
4 CURATELA DO NASCITURO:
-

Embora o nascituro no possua personalidade civil, a lei pe a


salvo desde a concepo os seus direitos. Assim, se o pai deste
falecer, estando a mulher grvida e, no tendo o poder familiar,
deve-se nomear curador a ele. Estando interdita a me, seu
curador ser o do nascituro.

5 CURATELA DO ENFERMO OU PORTADOR DE DEFICINCIA:


-

Admite-se a curatela em favor do enfermo ou portador de


deficincia fsica, a seu prprio requerimento ou, na
impossibilidade de faz-lo, das pessoas legitimadas a
promoverem a interdio de maneira geral.

Ao curador, neste caso, cabe cuidar de todos ou alguns dos


negcios ou bens do enfermo ou deficiente.

O tema agora tratado pelo Estatuto da Pessoa com Deficincia


(Lei 13.146/15)

Na esfera civil, estabeleceu-se que a deficincia no afeta a plena


capacidade civil da pessoa, inclusive para: I - casar-se e constituir unio
estvel; II - exercer direitos sexuais e reprodutivos; III - exercer o direito
de decidir sobre o nmero de filhos e de ter acesso a informaes
adequadas sobre reproduo e planejamento familiar; IV - conservar sua
fertilidade, sendo vedada a esterilizao compulsria; V - exercer o
direito famlia e convivncia familiar e comunitria; e VI - exercer o
direito guarda, tutela, curatela e adoo, como adotante ou
adotando, em igualdade de oportunidades com as demais pessoas
(artigo 6).

58
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

Parte-se da premissa que a deficincia no , em princpio, causadora


de limitaes capacidade civil. Diante desse panorama, o EPD ir
revogar expressamente os incisos II e III do artigo 3 do Cdigo Civil.
Doravante haver apenas uma causa de incapacidade absoluta, qual
seja, ser a pessoa menor de 16 anos. No sero mais considerados
absolutamente incapazes os que, por enfermidade ou deficincia
mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses
atos e os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua
vontade.

A incapacidade relativa passar a abranger as seguintes hipteses: a)


maiores de 16 e menores de 18 anos; b) brios habituais e os viciados
em txico (a lei deixa de fazer meno aos que, por deficincia mental,
tenham discernimento reduzido); d) e aqueles que, por causa transitria
ou permanente, no puderem exprimir sua vontade (foi excluda a
meno aos os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo);
e) os prdigos.

Ao lado da curatela, passar a existir o processo de tomada de deciso


apoiada, ou seja, o processo pelo qual a pessoa com deficincia elege
pelo menos duas pessoas idneas, com as quais mantenha vnculos e
que gozem de sua confiana, para prestar-lhe apoio na tomada de
deciso sobre atos da vida civil, fornecendo-lhes os elementos e
informaes necessrios para que possa exercer sua capacidade
(artigo 1.783-A do Cdigo Civil, introduzido pelo EPD).

Assim, em sntese, a pessoa com deficincia que tenha qualquer


dificuldade prtica na conduo de sua vida civil, poder optar pela
curatela, diante de incapacidade relativa, ou pelo procedimento de
tomada de deciso apoiada. Deve-se frisar que pessoas com deficincia
mental severa continuam sujeitas interdio quando relativamente
incapazes. A alterao legislativa, que excluiu a expresso "deficincia
mental" do texto do artigo 4, CC, no veda a interdio quando o
deficiente no possa, por causa transitria ou permanente, manifestar
sua vontade.

O artigo 84, 1, EPD, enfatiza que, quando necessrio, a pessoa com


deficincia ser submetida a curatela, proporcional s necessidades s
circunstncias de cada caso, durando o menor tempo possvel (3). A
manuteno da legitimidade ativa do Ministrio Pblico para ajuizar a
interdio nos casos de "deficincia mental ou intelectual", nos termos
do artigo 1.769, Cdigo Civil, apenas explicita a manuteno dessa
possibilidade de interdio de deficientes que no consigam expressar
sua vontade.

59
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016

UNIVERSO UNIVERSIDADE SALGADO DE OLIVEIRA


Direito Civil V

BIBLIOGRAFIA
- DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro; Direito de
Famlia. So Paulo: Saraiva;
- idem, Cdigo Civil Anotado. So Paulo: Saraiva;
- FHRER, Maximilianus Cludio Amrico. Resumo de Direito Civil.
So Paulo: Malheiros;
- GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil: Curso de Direito de
Famlia. So Paulo: Saraiva;
- GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil: Direito de Famlia.
Sinopses Jurdicas. So Paulo: Saraiva;
- MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil; Direito de
Famlia. So Paulo: Saraiva;
- NEGRO, Theotnio. Cdigo Civil e legislao civil em vigor. So
Paulo: Saraiva;
- NEGRO, Theotnio. Cdigo de Processo
processual em vigor. So Paulo: Saraiva;

Civil

legislao

- NERY Jnior, Nelson e Rosa Maria de Andrade Nery. Novo Cdigo


Civil e Legislao Extravagante Anotados; So Paulo: Revista dos
Tribunais;
- PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil, vol. V.
Rio de Janeiro: Forense;
- RAFFUL, Ana Cristina. A Reproduo Artificial e os direitos da
Personalidade; So Paulo: Themis Livraria e Editora;
- RODRIGUES, Slvio. Direito civil; Direito de Famlia. So Paulo:
Saraiva;
- VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil; Direito de Famlia. So Paulo:
Atlas;
- WALD, Amoldo. Curso de Direito Civil Brasileiro; Direito de Famlia.
So Paulo: Revista dos Tribunais.

60
Prof. AGEU CAVALCANTE LEMOS JNIOR

ageuadvocacia.com.br

2.016