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RECLAMAO TRABALHISTA DANO

MORAL DISPENSA
DISCRIMINATRIA
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ______ VARA DO
TRABALHO DE SO PAULO SP.

CAIO TICIO LOPES, brasileiro, casado, auxiliar de mecnico e manuteno, portador


da cdula de identidade com o R.G. XXXXXXXXXX SSP/SP, inscrito no Ministrio da
Fazenda com o C.P.F./M.F. n. XXXXXXXXXX, C.T.P.S. n XXXXX, srie XXX SP,
P.I.S. n XXXXXXXXXX, nascido em 24/12/81, residente nesta capital na Rua Falsa,
n 599, Bairro do Limoeiro, CEP XXXXXXX, por seu advogado e bastante procurador,
conforme incluso instrumento de mandato, vem, mui respeitosamente, perante Vossa
Excelncia propor a presente

RECLAMAO TRABALHISTA DE PROCEDIMENTO ORDINRIO

em face de EQUIPAMENTOS MIL SERV. E COM. DE EQUIPAMENTOS LTDA.


ME, C.N.P.J. XXXXXXXXXXX, estabelecida na Rua da Falsidade, 522 Bairro Falso
CEP XXXXXX, Guarulhos SP, pelos motivos de fato e de direito que passa a expor
articuladamente:

DO DIREITO A AO

O artigo 625-D Consolidado, criado pelo artigo 1 da Lei n 9958/2000, viola


diretamente o artigo 5, inciso XXXV da Constituio Federal de 1988. (transcrevemos)

a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de direito

O dispositivo em tela trata-se de direito pblico, assegurador do direito constitucional


da pessoa, seja jurdica ou privada, de seu exerccio incondicional de ao. No pode o
direito de ao sofrer limitaes pelo legislador, pois assegurado a todos, o direito de
buscar no judicirio a tutela estatal, a qualquer tempo independente de qualquer
condio, preenchidos os pressupostos processuais da ao.

O fato que o direito de ao est contido em texto CONSTITUCIONAL, no


podendo, portanto, nenhuma norma INFRACONSTITUCIONAL cercear, nem mesmo
restringir, sob que argumento seja, o exerccio deste direito.

O referido dispositivo, da mesma forma viola o artigo 114 da Constituio Federal de


1988, que atribui Justia do Trabalho exclusiva competncia para conciliar e julgar os
direitos individuais e coletivos do trabalho.

Esclarece ainda, que nico objetivo da COMISSO DE CONCILIAO PRVIA, a


tentativa de composio entre o empregado e a empresa, porm o empregado no esta
obrigado a conciliar-se junto ao devedor, at porque se trata de mera faculdade deste.
Seno vejamos:

o credor no obrigado a de conciliar com o devedor, nem obrigado a se dispor a


negociao (CF, art. 5, II) o no comparecimento uma faculdade (a ausncia no
est cominada), o endereamento da demanda comisso no pode corresponder a uma
obrigatoriedade. (TRT 2 Regio 6 T. RO em Rito Sumarssimo n 20010019795-
SP; AC. 20010022150 Rel. Juiz Rafael Ribeiro: j 30/01/2001 vu)

Assim, com o costumeiro respeito REQUER a Vossa Excelncia se digne a conhecer da


presente ao como medida de inteiro direito.

DOS FATOS

01 DO CONTRATO DE TRABALHO

O reclamante foi admitido em 29/04/2003, para a funo de auxiliar de mecnico e


manuteno e foi demitido sumariamente em 12/12/2003, com salrio de R$ 650,00
(seiscentos e cinquenta reais).

02 DA AUSNCIA DE REGISTRO EM CTPS

Embora tenha sido o reclamante contratado em 29/04/2003 e de fato iniciado seu


contrato de trabalho nesta data, a reclamada s procurou regularizar o contrato de
trabalho do reclamante com a respectiva anotao em CTPS (Carteira de Trabalho e
Previdncia Social) em 03/11/03, ou seja, 7 (sete) meses aps o incio do contrato de
trabalho, lesando assim no s o reclamante, no que diz respeito ao FGTS, perodo de
recolhimento para aposentadoria e etc., como tambm lesou os cofres pblicos, pois
nada foi recolhido referente ao perodo em que o reclamante laborou sem a devida
anotao em sua CTPS.

Desta maneira a reclamada ao demitir o reclamante em 12/12/03, calculou toda sua


TRCT com base apenas no perodo anotado em CTPS, sendo o reclamante credor das
diferenas existentes, ou seja, aviso prvio indenizado, 7/12 avos de frias
proporcionais, bem como o 1/3 constitucional, 07/12 avos de 13 salrio proporcional, 7
meses de depsito do FGTS e multa rescisria sobre este valor.

Dever ainda a reclamada ser compelida a retificar a data de admisso do reclamante em


sua CTPS, para que conste sua real admisso em 29/04/03 e providenciar os devidos
recolhimentos aos cofres pblicos, referente ao respectivo perodo sem registro.

03 DA JORNADA DE TRABALHO E DAS HORAS EXTRAS.

O reclamante ingressou na empresa em 29/04/2003, exercendo a funo de auxiliar de


mecnico e manuteno, cumprindo a jornada em regime de 52, no horrio das 08:00
s 18:00 hs, as Teras e Quintas-Feiras, na prpria sede da reclamada.

s Segundas, Quartas e Sextas-feiras o reclamante era designado pela reclamada a


desenvolver suas atividades em local diverso daquele em que laborava normalmente, ou
seja, na Empresa denominada BRIDGESTONE, laborando das 07:00 as 18:00, a
reclamada encarregava-se de leva-lo a sede da referida empresa, apanhando-o em sua
residncia as 05:30 da manh, quando ento j tinha que estar disposio da empresa.

Constata-se que o reclamante constantemente estendia sua jornada alm do horrio


legal. Portanto, deve a reclamada ser compelida a indenizar com adicional de 50%,
todas as horas extraordinrias, considerando horas extraordinrias todas as que
ultrapassarem 44 horas semanais, conforme CCTs e Dissdios anexos, clausulas 05 e
30 de 1999/2000, 05 e 30 de 200/2001 e 16 de 2002/2003, e observado o adicional.

04 DA DISPENSA DISCRIMINATRIA

O reclamante desde o incio do contrato de trabalho, mesmo contrariado, pois sempre


foi um funcionrio assduo e prestativo, se viu obrigado a fazer exames a fim de
diagnosticar o surgimento de um caroo que se tornou bastante visvel em seu
pescoo, precisando, por cautela mdica, se ausentar algumas vezes do labor dirio para
a realizao dos referidos exames, porm sempre comprovando sua ausncia com os
respectivos atestados mdicos que ficaram em posse da reclamada.

Tais ausncias eram repudiadas pela reclamada, no s pela falta que o funcionrio
fazia, quando das ausncias para a realizao dos referidos exames, mas tambm pelas
supostas conseqncias que poderiam acarretar para empresa se caso fosse
diagnosticado que o reclamante era portador de alguma molstia grave.

Lamentavelmente todas as suspeitas indicavam que o reclamante poderia estar com


cncer, sendo estas suspeitas inclusive de conhecimento da empresa, posto que quando
da demisso do reclamante em seu ATESTADO DE SADE OCUPACIONAL (ASO),
o mdico atestou que o funcionrio estava apto., embora portador de problemas de
sade que demandavam acompanhamento mdico (doc. ).

Realmente os diagnsticos clnicos j apontavam a existncia do cncer e pouco antes


da realizao de exames especficos, tais como bipsias e outros que confirmariam o
que na verdade j se sabia, a empresa demitiu o reclamante, com o fito de evitar
prejuzos para si.

Clinicamente pode-se dizer que havia a quase-certeza do cncer, pois conforme j


mencionado, pairavam fortes suspeitas de que o reclamante era portador desta doena
to aniquiladora que o cncer, porm a empresa sequer permitiu ao reclamante a
possibilidade de confirmar o diagnstico, demitindo-o sumariamente em 12/12/03,
demisso esta claramente discriminatria, pois caso o reclamante no estivesse sofrendo
de tal enfermidade, embora ainda no confirmado definitivamente o diagnostico, no
teria sido demito, sendo infelizmente o diagnstico confirmado em janeiro de 2004,
menos de um ms aps sua demisso (doc. ).

A reclamada procedendo tal demisso claramente discriminatria e obstativa, procurou


demitir o funcionrio pouco antes da confirmao da molstia, para poupar-lhe
aborrecimentos com o funcionrio que necessariamente se ausentaria por longo perodo
para tratar de sua sade, bem como evitar gastos sobressalentes que por ventura pudesse
recair sobre seus cofres.
O reclamante encontra-se em idade produtiva, deparando-se com a necessidade de
tratar-se contra os efeitos da doena e, ainda, tentar prover o prprio sustento e o de sua
famlia, sem ao menos poder fazer previses ou planejamentos para seu futuro
econmico e o de sua famlia, pois no sabe at quando perdurar o tratamento, nem
mesmo se o referido tratamento alcanar o resultado almejado, tendo que conviver dia-
a-dia com a possibilidade de ver sua vida sucumbir.

Nas palavras de Zu Palmeira Sobrinho, em sua obra ESTABILIDADE, pela editora


LTr, nos ensina que:

A doena atinge a subjetividade do trabalhador, da famlia, dos profissionais de sade,


enfim, da sociedade, que se sente impotente. Manifesta-se associada a um quadro
denominado de sndrome da angstia, quadro depressivo cujas caractersticas principais
so o desconforto e o sofrimento psquico, que geralmente decorrem dos sentimentos de
isolamento, abandono e rejeio. A fragilidade do paciente reduz sua autonomia de
vontade e exige de todos o dever de serenar sua agonia, seja minorando-lhe as dores,
seja poupando-lhe dos constrangimentos que tornam mais pesado o fardo da doena. Ter
uma atitude de acolhimento antes de tudo declarar a primazia da vida, sobrepujando os
interesses espirituais em detrimento dos interesses econmicos e, assim, prover de
dignidade o paciente.

O trabalhador portador de molstia to grave, como por exemplo o cncer, geralmente


sente-se condenado pena de morte, um ser encurralado ante um quadro preocupante de
angstia e revolta. A postura mais serena aponta para que se trate o paciente com
esprito de compreenso, posio que atribui sociedade a responsabilidade de
promover a solidariedade e de amparar quem efetivamente precisa de proteo. Esse
amparo inclui necessariamente a manuteno do emprego.

Tal demisso foi discriminatria, pois a empresa preferiu despedir um funcionrio


doente que necessitava ausentar-se para realizao de exames e tratamentos o que
poderia causar-lhe prejuzos e aborrecimentos ainda maiores.

Na verdade a reclamada esquivou-se de suas obrigaes legais e sociais, achando muito


mais vivel a substituio do reclamante por outro funcionrio sem problemas de sade,
com o perdo da palavra, trocou o ruim pelo bom, como se fosse um objeto qualquer.

05 DA REINTEGRAO OU INDENIZAO

O dever de promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor idade
e QUALQUER OUTRAS FORMAS DE DISCRIMINAO, est consagrado no art.
3, inciso IV, da vigente Carta Magna, como objetivo fundamental da Republica
Federativa do Brasil. O propsito de reprimir a discriminao est assentado tambm no
art. 5, (CF/88) segundo o qual todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza.

A Conveno 111 da OIT, bem como os preceitos constitucionais supra, so suficientes


para assegurar a estabilidade do portador de cncer, dispondo em seu artigo 1
(Conveno 111 da OIT) o quanto segue:

Art. 1 Para os fins da presente conveno o termo discriminao compreende:


a-) toda distino, excluso ou referncia fundada na raa, cor, sexo, religio, opinio
poltica, ascendncia nacional ou origem social, que tenha por efeito destruir ou alterar a
igualdade de oportunidade ou de tratamento em matria de emprego ou profisso;

b-) qualquer outra distino, excluso ou preferncia que tenha por efeito destruir ou
alterar a igualdade de oportunidades ou tratamento em matria de emprego ou profisso
que poder ser especificada pelo Membro interessado depois de consultadas as
organizaes representativas de empregadores e trabalhadores, quando estas existam, e
outros organismos adequados. (grifo nosso)

O item b do artigo supra ratifica o sentido de abrangncia da norma.

Da mesma forma a lei n 9.029, de 13 de abril de 1995, probe a adoo de


QUALQUER PRTICA DISCRIMINATRIA e limitativa para efeito de admisso ou
demisso, seja por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao familiar ou
idade e em seu artigo 4 dispem o seguinte:

Art. 4 O rompimento da relao de trabalho por ato discriminatrio, nos moldes desta
lei, faculta ao empregado optar entre:

I a readmisso com ressarcimento integral de todo o perodo de afastamento, mediante


pagamento das remuneraes devidas, corrigidas monetariamente, acrescidas dos juros
legais;

II a percepo, em dobro, da remunerao do perodo de afastamento, corrigida


monetariamente e acrescida dos juros legais.

E finalizando a fundamentao jurdica do pedido de reintegrao ou de indenizao,


citamos tambm o artigo 5 da Lei de introduo ao Cdigo Civil, que assegura: Na
aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do
bem comum.

Sobre o referido artigo, Eduardo Espnola (1999, v. 1, p. 181) se bem no seja


reconhecvel ao intrprete o poder de desrespeitar, abertamente, uma disposio legal,
de considera-la inapta, invlida, muito inconveniente que no despreze nunca esta
considerao que as normas jurdicas so, to-somente, instrumentos para alcanar a
alta finalidade de justia.

Seguem transcritas algumas decises de nossos tribunais que analogicamente podemos


utilizar para corroborar ainda mais com a presente tese:

REINTEGRAO Empregado portador do vrus da AIDS Caracterizao de


despedida arbitrria. Muito embora no haja preceito legal que garanta a estabilidade ao
empregado portador da Sndrome da Imunodeficincia Adquirida, ao magistrado
incumbe a tarefa de valer-se dos princpios gerais do direito, da analogia e dos costumes
para solucionar os conflitos ou lides a ele submetidas. A simples e mera alegao de que
o ordenamento jurdico nacional no assegura ao aidtico o direito de permanecer no
emprego no suficiente a amparar uma atitude altamente discriminatria e arbitrria
que, sem sombra de dvida, lesiona de maneira frontal o princpio da isonomia
insculpido na Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Revista conhecida e
provida (RR 0217791/1995, Acrdo 3473/1997, DJU 6.6.1997, Relator: Ministro
Valdir Righetto).

EMPRESA PBLICA. EMPREGADO CONCURSADO. DISPENSA SEM JUSTA


CAUSA OBREIRO ACOMETIDO DE DOENA MALIGNA NULIDADE DO
ATO DEMISSIONRIO. Os autos revelam que, no obstante sabedor do risco
potencial de subsistir a doena maligna da qual foi acometido o obreiro, mesmo assim, o
reclamado promoveu a dispensa sem justa causa do empregado em flagrante ofensa
dignidade da pessoa humana do trabalhador e ao princpio da legalidade que rege os
atos da Administrao Pblica (CF, art. 1, inciso III c/c o art. 37, caput). Em
consequncia e, ainda, sem perder de vista os fins sociais a que se prope a lei (LICC,
art. 5), sobretudo a legislao trabalhista, que detm cunho essencialmente social, tenho
a convico (CPC, art. 131) que o ato administrativo determinante da resoluo
contratual padece de vcio insanvel, pelo que declaro a nulidade do ato demissrio,
razo pela qual reformo a r. deciso recorrida para determinar a reintegrao do Autor
no emprego, com a condenao do reclamado a pagar ao reclamante as verbas e
vincendas (com efeito ex tunc), nos termos do pleito vestibular. Recurso provido. (TRT
10 R, RO 3721/97, Acrdo 3 Turma, Relator: Juiz Jairo Soares dos Santos,
Recorrente: Ineraldo de Almeida; Recorrido: Banco do Brasil S/A., data do julgamento:
2.7.1998)

Portanto dever a reclamada ser compelida a reintegrar o reclamante sua funo


anteriormente exercida, com todos os direitos e vantagens que lhe foram conferidos, por
lei ou norma contratual, durante o perodo de afastamento, inclusive os salrios devidos.
Caso o reclamante no rena condies de sade para retomar suas funes, tendo em
vista, a agressividade do tratamento a que vem se submetendo, neste caso ento optar
pelo no retorno ao trabalho, devendo a reclamada ser compelida a pagar indenizao,
fixada no valor correspondente ao dobro da remunerao devida relativamente ao
perodo de afastamento, bem como os juros e correes monetrias, conforme art. 4 da
lei 9.029/1995.

06 DO DANO MORAL

O Reclamante suportou e suporta imensa dor. Foram graves as leses psicolgicas


suportadas por ele. Trata-se de pessoa jovem que encontra-se na plenitude das suas
atividades laborais e teve que suportar a trgica realidade de ser portador de doena
gravssima sem contar com o apoio e estabilidade financeira garantida por seu emprego.

Experimentou dupla carga negativa, uma pela molstia grave de que foi acometido, em
idade to tenra e outra por encontrar-se desempregado pela dispensa abrupta e
discriminatria por parte da Reclamada, encontrando-se fragilizado, em verdadeiro
colapso espiritual e financeiro, chegando mesmo a esperar pouca coisa da vida.

Sofreu todos os infortnios j citados, foi discriminado e impossibilitado de manter seu


sustento prprio e familiar, vivendo s expensas dos outros o que punio gravssima
para um cidado trabalhador acostumado a ser mantenedor dos seus e no sustentado
por eles.

Alm das seqelas psicolgicas suportadas, evidente ainda que o sossego habitual do
Reclamante foi rompido por preocupaes de vrias ordens, passando momentos
indesejveis, perdendo noites de sono remoendo na memria os maus momentos
passados e que ainda esto por vir, sem mesmo acreditar que algo to desagradvel
pudesse ocorrer por mera atitude de mesquinharia no trato com o ser humano que jogam
a sorte de pessoas de bem em troco de algum dinheiro, pois no momento em que mais
necessitava de seu emprego para robustece-lo financeira e moralmente foi simplesmente
descartado como pessoa indesejvel para a empresa. Coisas como estas no podem ser
mais admitidas nos dias de hoje.

Neste sentido:
O ressarcimento do dano moral inteiramente cabvel, ainda porque albergado na nova
Constituio da Repblica, e porque, em rigor, encontra guarida na prpria regra geral
consagrada no art. 159 do Cdigo Civil. Na espcie, foram atingidos direitos integrantes
da personalidade do apelante, tendo ocorrido o sofrimento humano, que rende ensejo
obrigao de indenizar (TJSP 7a C. ap. Rel. Campos Mello j. 30/10/91
RJTJESP 137/186)

A Reclamada Empresa de grande porte no ramo de servio e comrcio de peas, com


bom faturamento mensal, mantendo contrato de prestao de servios com grandes
empresas, tal como a BRIDGESTONE e outras.

Demonstrando de tal sorte, o potencial econmico da reclamada, o que dever, sem


sombra de dvidas influenciar no arbitramento dos valores da indenizao, pois tal
valor, dever ser suficiente para inibir a prtica de novas condutas da mesma espcie,
conforme orienta a melhor doutrina e reconhece a dominante jurisprudncia.

Por todo o constrangimento sofrido, requer uma indenizao a ttulo de danos morais no
importe de 50 (cinquenta) salrios do reclamante, a fim de amenizar toda a dor que o
acometeu.

Alternativamente, caso Vossa Excelncia assim no entenda, requer seja arbitrado outro
valor, desde que compatvel com todos os danos sofridos pelo autor, considerando-se
todo o constrangimento, a dor, o risco de vida e as seqelas morais, alm do sofrimento
que o reclamante vem passando, cabendo ressaltar que:

"Para atribuir quanto vale a integridade moral de outrem no caso de uma indenizao,
basta questionarmos quanto valeria a nossa integridade moral, caso fossemos a
vtima!!!!!"

Assim entendeu o Min. Barros Monteiro no R.E. 8.768-SP, 4 T. , publicado no DJ de


06.04.92, n 122:

"Sobrevindo, em razo de ato ilcito, perturbao nas relaes psquicas, na


tranqilidade, nos sentimentos e nos afetos de uma pessoa, configura-se o dano moral,
passvel de indenizao."

A jurisprudncia assim se expressa:

Hoje em dia, a boa doutrina inclina-se no sentido de conferir indenizao do dano


moral carter dplice, tanto punitivo do agente, quanto compensatrio, em relao
vtima (cf. Caio Mrio da Silva Pereira, Responsabilidade civil. Ed. Forense,
1989,p.67). Assim, a vtima de leso a direitos de natureza no patrimonial (CR, art. 5o,
incs. V e X) deve receber uma soma que lhe compense a dor e a humilhao sofridas, e
arbitrada segundo as circunstncias. No deve ser fonte de enriquecimento, nem ser
inexpressiva. (TJSP 7a C. ap. Rel. Campos Mello j. 30.10.91 RJTJESP
137/186).

Tal quantia servir para amenizar os sofrimentos suportados e ainda presentes,


restaurando a dignidade individual atravs do exerccio das faculdades inerentes
cidadania, sentimento este, pouco exercitado pelo cidado brasileiro, o que leva a
Empresrios a agirem como no presente caso. Eles esperam pela corriqueira impunidade
causada quase sempre pela inrcia benevolente dos cidados pacficos e ordeiros que
constituem a nossa nao.

preciso dar um basta em tal sorte de situao. chegada a hora de imputar


responsabilidades e regrar condutas.

07 DA COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO PARA APRECIAR DANO


MORAL

O Supremo Tribunal Federal, rgo mximo do Poder Judicirio brasileiro, em


julgamento que certamente entrou para a histria, interpretou o art. 114 da Constituio
Federal de 1988, sustentando que ainda que o mrito da questo envolva normas de
Direito Civil, a competncia deve ser da Justia do Trabalho, caso a controvrsia seja
decorrente da relao de emprego.

A ementa dessa deciso a seguinte:

Ementa Justia do Trabalho: Competncia: Const., artigo 114: ao de empregado


contra empregador visando observao das condies negociais da promessa de
contratar formulada pela empresa em decorrncia da relao de trabalho.

1 Compete Justia do Trabalho julgar demanda de servidores do Banco do Brasil


para compelir a empresa ao cumprimento da promessa de vender-lhes, em dadas
condies de preo e modo de pagamento, apartamentos que, assentindo em transferir-
se para Braslia, aqui viessem a ocupar, por mais de cinco anos, permanecendo a seu
servio exclusivo e direto.

2 determinao da competncia da Justia do Trabalho no importa que dependa a


soluo da lide de questes de direito civil, mas sim, no caso, que a promessa de
contratar, cujo alegado contedo o fundamento do pedido, tenha sido feita em razo da
relao de emprego, inserindo-se no contrato de trabalho (Ac. STF Pleno m.v.
Conflito de Jurisdio n. 6.959-6 Rel. (designado): Min. Seplveda Pertence j. 23.5.90
Suscte.: Juiz de Direito da 1 Vara Cvel de Braslia; Suscdo.: Tribunal Superior do
Trabalho DJU 22.2.91, pg. 1259).

No h, nem deve haver dvidas que o presente acrdo representa a posio daquela
Corte quanto real competncia da Justia Laboral, no permitindo que as questes que
advm da relao de emprego sejam entregues outra justia, seno Trabalhista,
sendo este o melhor entendimento do artigo 114 da C.F. de 1988, e qualquer deciso
contraria a este entendimento estaria violando frontalmente o aludido artigo
constitucional.

07 DA CORREO MONETRIA

A correo monetria deve levar em conta o ms da prestao de servios, sendo que o


pagamento no 5 dia til mera faculdade para o empregador, estabelecida no artigo
459 da CLT e no obrigao. Este o entendimento dos nossos Tribunais.

A atualizao monetria dos dbitos judiciais trabalhistas deve levar em conta o ms da


ocorrncia do fato gerador da obrigao, vale dizer, o ms em que se deu a efetiva
prestao de servios. A autorizao para pagamento do salrios at o 5 dia til do ms
subseqente, inserida no pargrafo nico do artigo 459 da CLT, configura mero favor
legal deferido ao empregador adimplente, no curso do contrato. A regra visa assegurar
ao empregador tempo suficiente para a elaborao da folha de pagamento, nada tendo
que ver com a correo monetria dos crditos judicialmente reconhecidos ao
empregado que, como j assinalado, deve considerar o ms da constituio da obrigao
trabalhista. TRT/SP 02970175724 Ac. 8 T. 02980048113 Rel. Wilma Nogueira de
Arajo Vaz da Silva DOE 17/02/98.

08 VERBAS PREVIDENCIRIAS E FISCAIS

O Ex-empregador nico responsvel pela contribuio previdenciria quando paga


fora de poca, conforme determina o artigo 33, pargrafo 05, da lei 8.212/91.

Esse o entendimento jurisprudencial dominante em nossas mais nobres Cortes, seno


vejamos:

Descumpridas obrigaes patronais que geram crditos previdencirios, ou no


recolhimento destes configura a hiptese legal prevista no pargrafo 05 do artigo 33 da
lei 8.212/91 e artigo 39, pargrafo 04, do Decreto 612/92, que se encontram em pleno
vigor porque no alterados pelas leis 8.619 e 8.629/93, que lhes foram supervenientes e
revogaram apenas os dispositivos nelas expressos. Assim, somente ao ex-empregador se
pode atribuir a responsabilidade pelos recolhimentos previdencirios oriundos da ao,
devendo desincumbir-se da obrigao imposta pelos dispositivos citados com
exclusividade. (TRT 2 Regio, Juza Catia Lungov Fontana, Proc. 02940346121,
sumrio jurisprudencial do TRT 2 Regio, n 16/95)

E mais, essa transferncia de nus exclusivo ao empregador porque deixou de pagar


na poca prpria no a nica hiptese prevista na legislao previdenciria. Tambm
por analogia ao salrio-maternidade, que ordinariamente assumido integralmente pela
Previdncia Social (Art. 72 da lei 8.213/91), fica incondicionalmente transferido ao
empregador em caso de indevida resiliso do contrato de trabalho (art. 95, do Decreto
2.172, de 05/03/97).

09 DO IMPOSTO DE RENDA

A lei 8.541, de 23/12/92, encontra-se alterada por legislao superveniente, como aqui
mencionaremos (somente as mais expressivas), a compor-lhe a necessria atualizao:
Medida Provisria n 406, de 30/12/93; lei n 8.849, de 28/01/94, lei n 8.981, de
20/12/95, lei n 9.065, de 20/06/95 e lei 9.250, de 26/12/95. Para referir-se apenas essa
ultima lei n 9.250/95 por questo de brevidade transcrevemos o artigo 03, in
verbis:

Art. 03 O imposto de renda incidente sobre os rendimentos de tratam os artigos 07,


08 e 12 da lei n 7.713, de 22/12/88, ser calculado de acordo com a seguinte

A matria que interessa a soluo do presente feito, esta tratada no artigo 12, da lei n
7.713, de 22/12/88. Aqui o disposto no aludido artigo:

atr. 12 No caso de rendimentos recebidos acumuladamente, o imposto incidir no


ms do recebimento ou crdito, sobre o total dos rendimentos, diminudos do valor das
despesas com ao judicial necessrias ao seu recebimento, inclusive de advogados, se
tiverem sido pagas pelo contribuinte sem indenizao.

Esse dispositivo deixa certo que somente o contribuinte (o autor) quem dispem dos
elementos necessrios perfeita tributao. A fonte pagadora no sabe das despesas
assumidas pelo autor e como tal no pode, arbitrariamente, proceder, pura aplicao
da alquota da tabela progressiva. A tributao deve ser procedida restritivamente e as
normas correspondentes no podem ser interpretadas com risco de indevida onerao do
contribuinte.

Esse tipo de tributao (pagamentos acumulados em juzo) ficou reservado rbita de


providncia do prprio contribuinte o que implica excluir-se as rotinas de reteno pela
fonte pagadora, diferentemente da proposta consubstanciada no Provimento n 1/96, da
Corregedoria Geral do Trabalho.

No se diz, pois, que o valor recebido se encontra isento de tributao, nem que deva ser
incondicionalmente ou ilimitadamente tributado. A tributao esta determinada por lei.

Mas para que essa tributao no venha a representar uma injustia tributaria ainda
maior do ela j representa em funo dos pagamentos acumulados e inevitvel elevao
de alquotas, h que se respeitar, pelo menos, a possibilidade de valer-se o contribuinte
dos abatimentos que a mesma legislao tributria lhe oferece.

Este tambm o entendimento do renomado tributarista Ives Gandra da Silva Martins,


onde o nobre jurista defende a impossibilidade de desconto do imposto de renda em
qualquer indenizao trabalhista, que tambm dever ser apreciado pelo Nobre Julgador.

10 DOS PEDIDOS

Diante de todo o acima exposto, a presente para requerer, seja a reclamada condenada
no pagamento das seguintes verbas.

Pagamento do aviso prvio indenizado, 7/12 avos de frias proporcionais, bem como o
1/3 constitucional, 07/12 avos de 13 salrio proporcional, 7 meses de depsito do
FGTS e multa rescisria sobre este valor, referente ao perodo que lhe foi sonegado a
anotao em CTPS, conforme item 2 da presenteR$ 2.044,30
(dois mil e quarenta e quatro reais);
Dever ainda a reclamada ser compelida a retificar a data de admisso do reclamante em
sua CTPS, para que conste sua real admisso em 29/04/03 e providenciar os devidos
recolhimentos aos cofres pblicos, referente ao respectivo perodo sem registro.

Pagamento das horas extras, acrescidas do adicional de 50% e suas integraes nos DSR
s, frias + 1/3, 13 salrio e FGTS + 40%, referente a todo perodo laborado, conforme
item 3 da presentea
apurar;

Dever a reclamada ser compelida a reintegrar o reclamante sua funo anteriormente


exercida, com todos os direitos e vantagens que lhe foram conferidos, por lei ou norma
contratual, durante o perodo de afastamento, inclusive os salrios devidos. Caso o
reclamante no rena condies de sade para retomar suas funes, tendo em vista, a
agressividade do tratamento a que vem se submetendo, neste caso ento optar pelo no
retorno ao trabalho, devendo a reclamada ser compelida a pagar indenizao, fixada no
valor correspondente ao dobro da remunerao devida relativamente ao perodo de
afastamento, bem como os juros e correes monetrias, conforme art. 4 da lei
9.029/1995, conforme item 6 da presente.a apurar;

Pagamento de indenizao a ttulo de danos morais no importe de 50 (cinquenta)


salrios do reclamante, a fim de amenizar toda a dor que o acometeu, conforme item 05
e 07 da presenteR$ 32.500,00 (trinta e dois mil e quinhentos reais)

Alternativamente, caso Vossa Excelncia assim o entenda, requer seja arbitrado outro
valor a ttulo de danos morais, desde que compatvel com todos os danos sofridos pelo
autor, considerando-se todo o constrangimento, a dor, o risco de vida e as seqelas
morais, alm do sofrimento que vem passando, conforme item 05 e 07 da
presentea apurar;

Atualizao monetria e incidncia de juros sobre a totalidade da eventual condenao


nos moldes do item 8, Verbas Previdencirias e Fiscais conforme item 9 e Imposto de
Renda conforme item 10.

11 Requer ainda o reclamante:

A compensao de todas as verbas aqui discutidas e que eventualmente tenham sido


pagas pela reclamada, sendo certo que o mesmo apenas pleiteia as verbas que so suas
de direito.

A expedio de ofcios ao INSS, DRT e CEF, denunciando as irregularidades apontadas


e apuradas, para as sanes administrativas cabveis.

Que a reclamada junte na audincia inicial todas as fichas e/ou cartes de ponto, recibos
de pagamento, bem como todos os atestados mdicos apresentados pelo reclamante, nos
termos do artigo 396 do CPC, sob pena de aplicao do que determina os incisos I e II
do artigo 359 do CPC, bem como a aplicao das disposies contidas nos artigos 467,
830 e 844 da CLT.

Requer, pois, digne-se V. Exa., determinar a notificao da reclamada no endereo


acima descrito, para que, querendo, comparea a audincia em dia e hora por V. Exa.
Designada, para apresentar defesa e responder a todos os termos da presente
reclamatria, sob pena de confisso e revelia, esperando, ao final, seja a presente
reclamatria julgada TOTALMENTE PROCEDENTE, condenando-se a reclamada nos
pedidos ora formulados, com os acrscimos dos juros e correo monetria, alem das
custas e despesas processuais.

Protesta o reclamante provar o alegado por todos os meios de prova em Direito


admitidos, sem nenhuma exceo, e, em especial, pelo depoimento pessoal do preposto
da reclamada sob pena de confisso, oitiva de testemunhas, juntada de documentos
novos ou no, percias, expedio de ofcios e outras que se fizerem necessrias para a
soluo do litgio.

DA JUSTIA GRATUITA

Derradeiramente requer o reclamante o beneficirio da Justia Gratuita, por ser pobre


nos termos da lei 1060/50, como se verifica pela inclusa declarao firmada pelo
reclamante, nos termos do artigo 1, da aludida lei.

D-se presente causa, para os fins de alada, o valor de R$ 40.000,00 (quarenta mil
reais)

Nestes Termos,
Pede Deferimento

So Paulo, . de .. de ..

Cludio Augusto Varoli Jr.


OAB/SP 216.021

Lucas Gomes Gonalves


OAB/SP 112.348

Rol de Documentos Acostados:


Procurao ad judicia (Doc.01)
CTPS (Docs. 02/07)
Holerites (Docs. 08/13)
Extratos do FGTS (Docs.14/19)
Contrato Social (Docs. 20)
Convenes e Dissdios Coletivos (Docs. 22/24)
Acrdo do processo n SDC 00002/2001-0 (Doc. 25)
Declarao de pobreza (Doc. 26)