Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
Apostila Delegado Civil Parte Especial CP PDF
Apostila Delegado Civil Parte Especial CP PDF
O homicdio consiste na destruio da vida alheia por outrem, tendo como bem jurdico
tutelado a vida humana. Ocorre que essa definio no basta para que exista o crime de homicdio.
A lei traz vrias hipteses em que da conduta em que se emprega violncia possa resultar a
morte. devem ser feitas as remisses para que se possa entender o aspecto lgico.
- 129, par. 3-
- 133, par. 2-
- 134, par. 2-
- 157, par. 3o.
- 158, par. 2o.
- 159, par. 3o.
- 223 par. nico-
- 263-
- art. 1o, par. 3o. da Lei 9455/97
So denominados crimes qualificados pelo resultado, uma circunstncia que adere ao crime
agravando-o.
Os trs crimes enunciados abaixo so a ttulo de dolo ou culpa, logo, so crimes qualificados
pelo resultado, mas no necessariamente preterdolosos:
157. P.3-
158 p. 3-.
159, par 3 -
Matou 3 pessoas para roubar latrocnio, tanto faz se h dolo ou culpa, apenas se mudando
o CP para mudar isso, porque a regra geral que todos os delitos so a ttulo de culpa. No caso de
crime contra o patrimnio tanto faz dolo ou culpa.
No pode se admitir a morte culposa com pena maior que a morte dolosa.
Prtica do crime por omisso se presente o art. 13, par. 2o. agente garantidor crime
comissivo por omisso, crime omissivo imprprio.
Homicdio privilegiado
Trata-se de causa especial de reduo de pena (de 1/6 a 1/3), a ser considerada na 3 a. fase de
aplicao da pena. O item 39 da exposio de motivos fala acerca do homicdio privilegiado.
pode deve ser entendido como deve, desde que preenchidos os requisitos do par. 1 o. Trata-se
de direito subjetivo do ru. Outra fundamentao a ser utilizada que o crime de competncia do
Tribunal do Jri. Se reconhecido o privilgio, o juiz no atenua a pena, h violao ao princpio da
soberania do Jri, reconhecido constitucionalmente no art. 5 o., inc. XXXVIII.
2a. sob o domnio de violenta emoo, logo aps a injusta provocao da vtima:
ressalvas deve haver domnio e no influncia da violenta emoo, pois se houver apenas
influncia, incide a atenuante do art. 65, III, c do CP, a ser considerada na 2a. fase da aplicao da
pena, no se falando de homicdio privilegiado. Ressalte-se ainda o cuidado de verificar se o
domnio da violenta emoo causou perturbao da sade mental no agente, pois nesse caso, ele
ser semi-imputvel (art. 26, par. nico).
Outro destaque quanto a palavra provocao, isto porque essa provocao no pode se
consubstanciar em uma agresso injusta, atual ou iminente, pois se isso acontecer, h uma causa
excludente da ilicitude (legtima defesa) e no homicdio privilegiado.
E quando no h motivo?
Damsio afirma que no qualifica
Para Rogrio Greco, qualifica
Inc. III com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel
ou de que possa resultar perigo comum.
Veneno insidioso sem que a vtima perceba. Se a vtima tem conhecimento, no qualifica,
podendo qualificar se houve crueldade, por meio cruel.
Tortura - Homicdio com animus necandi, de matar, no art. 1, p. 3, da lei 9455/97, a morte a
ttulo de culpa, pois a tortura o constrangimento no qual algum sujeita outrem com intenso
sofrimento fsico e mental para que faa algo. Se houver o dolo de matar, no o caso desse
artigo.
Na prova da magistratura caiu qual era a diferena de um homicdio praticado sob tortura e
a tortura que resulta morte? O animus, pois, no crime de tortura o animus no de matar
laedendi, vulnerandi, de leso, j no primeiro a tortura meio. No caso da lei de tortura, a morte
a ttulo de culpa.
Pela conexo
2 c-no art. 129, par 4, a rigor o mesmo privilgio, razo moral, social sob o domnio de
violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, mas esse crime se encontra
depois das formas qualificadas, leso leve, grave, gravssima e que resulta morte. Ser
interpretada a Segunda corrente da seguinte forma: se eu quiser que o privilgio fosse incidir sob
as qualificadoras no seria colocado depois das qualificadoras e no homicdio est antes. O
privilgio s se aplica ao homicdio simples, pois, pela topografia do CP, se o legislador quisesse
que se aplicasse o privilgio ao homicdio qualificado o teria colocado posteriormente, como no art.
129.
Crime hediondo
Lei 8072/90 homicdio simples em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que
praticado por um s agente e homicdio qualificado.
Homicdio culposo
Perdo judicial
INDUZIMENTO, INSTIGAO OU AUXLIO AO SUICDIO
E
INFANTICDIO
Hoje o suicdio no punido por poltica criminal. Se aplicssemos pena tentativa de suicdio
o carter preventivo da pena no teria razo de existir. O carter preventivo da pena de
justamente prevenir a prtica de crimes face sano imposta pelo Estado. Se a pessoa no tem
medo de tirar a sua prpria vida, muito menos ter medo de ficar presa. Por outro lado a pena de
confisco dos bens do suicida demonstra que na verdade os seus herdeiros quem so apenados e
isso contraria a nossa CF que prev que a pena no poder passar da pessoa do ru.
O interesse estatal na preservao da vida a razo pela qual se pune qualquer conduta de
quem venha atentar contra a vida de outrem bem como induzir, instigar ou auxiliar o suicdio.
Apesar de no ter punio o fato daquele que tentou se matar um fato antijurdico. Tanto
verdade que o art. 146, p.3o, II, CP exclui a modalidade de constrangimento ilegal quando a
pessoa coage outrem com o fim de impedir que se suicide. Se o suicdio fosse conduta permitida
pelo nosso ordenamento jurdico, haveria constrangimento ilegal.
Doente mental
Menor de 14 anos
Hipnotizado
Homicdio de autoria mediata, pois neste ltimo a vtima no tem discernimento. como se a
vtima no tivesse manifestao de vontade, e o agente instiga, induz ou auxilia. Nesse caso o
agente estar praticando homicdio e no instigao, induzimento ou auxlio do suicdio. A vtima
passa a ser um instrumento contra si mesma.
Ex: Vtima dbil mental por completo. No tem discernimento. Se o agente instigar, induzir ou
auxiliar haver homicdio.
Para Capez, o homicdio nessa hiptese de autoria imediata. No entanto, seu entendimento
minoritrio.
No caso da vtima ser menor de idade o agente poder ora estar praticando homicdio, ora
estar praticando instigao, induzimento ou auxlio ao suicdio.
O art.122, p.un. II, CP prev uma majorao da pena. A natureza jurdica desse aumento
causa de aumento de pena, pois a sano no tem um limite mnimo nem mximo distinto da pena
do caput como ocorre na qualificadora. Mas a qual menor se refere o nosso legislador?
O Cdigo Penal se refere aos menores at 14 nos de idade na forma do art.4o, CP. A violncia
aqui presumida ou ficta. O menor no tem discernimento e como se no tivesse manifestao
de vontade. A vontade absolutamente incua. Quem induz, instiga ou auxilia na verdade estar
praticando homicdio com autoria mediata.
Nos demais casos, ou seja, quando o menor tiver mais de 14 anos aplica-se o art.122, p.un.
II, CP.
Como pode se observar o art.122, CP prev como crime autnomo uma modalidade de
participao por no ser o suicdio punvel.
Induzir significa fazer nascer a idia da pessoa querer tirar a prpria vida.
Se imexistir a eficcia causal no h participao. A conduta do autor tem que ter nexo de
causalidade com o comportamento do suicida. Se o suicida no precisa de reforo, pois j decidiu
que vai se matar, no h instigao, ou melhor, a instigao no punvel.
Auxlio: arrumar o veneno para que a vtima tome, dar a arma, entregar a corda etc. Se
algum ajuda a vtima a ingerir o veneno, porque ela est debilitada haver homicdio e no
auxlio.
Se algum empunha a faca, a pessoa vai de encontro e morre, h homicdio.
O auxlio nunca poder ser ato de execuo.
Primeira corrente: Luis Regis Prado, Bittencourt, Mirabete, Hungria e Noronha. amplamente
majoritria. possvel a omisso em auxlio a suicdio, mas somente quando o agente garantidor
da supervenincia do resultado na forma do art.13, p.2o, CP. A pessoa garantidora quando tem o
dever legal ou jurdico de impedir o resultado. Ser tambm garantidor quando de qualquer modo
se obrigou a evitar o resultado ou se criou o risco dele sobrevir. Ex: Pai que v a filha adolescente
querer se matar com uma corda na mo por ter brigado com o namorado e nada faz para impedir o
resultado, responder por auxlio ao suicdio, porque era garantidor.
Segunda corrente: Para Damsio, Del Manto, Frederico Marques aquele que garantidor,
sendo obrigado a agir e nada faz, responder por homicdio. Haver nexo de causalidade entre a
sua conduta e o resultado.
Terceira corrente: defendida pelo prof. Capez. Pode at haver o auxlio a suicdio por
omisso, mas desde que esse agente no seja garantidor. Seria um terceiro que no tivesse
ligao com a vtima. Para a maioria da doutrina, isso seria omisso de socorro.
Na verdade no assim. A morte e a leso grave precisam estar cobertas pelo dolo. Tendo
em vista que o induzimento, a instigao ou o auxlio ao suicido um crime material, ou seja,
acarreta um resultado naturalstico, no havendo a morte ou a leso a conduta atpica.
No se tem a punio da tentativa como nos demais crimes conforme previsto no art.14, II,
CP. Aqui a tentativa qualificada. A vtima tentou dar cabo prpria vida e no morreu, mas teve
leses de natureza grave. O art 122, CP prev seu preceito secundrio que a pena para leso
grave distinta da prevista para a participao que efetivamente houve. A leso ou morte ,
portanto elementar. H uma pena distinta.
Greve de fome:
O mdico responsvel pelo hospital de uma priso.
A greve manifestao de expresso de vontade. forma do preso se rebelar.
At o momento em que no existia risco vida e sade do preso, dizem que se for obrigado a
comer seria vtima de constrangimento ilegal.
Se o encarcerado estiver quase morrendo, sendo o mdico o garantidor e nada faz, o
entendimento majoritrio o de que este mdico responderia pelo art.122, CP tendo em vista a
sua omisso.
No entanto, fica difcil do mdico responder pelo art.122, CP, porque o preso no tem
inteno de se suicidar. A conduta do mdico seria atpica. No pode responder por omisso de
socorro, porque era garantidor. Poderia se falar em homicdio culposo na forma do art.13, p.2 o, CP,
mas a questo controvertida.
Ex: Vamos nos matar, nos trancando num quarto e abrindo a torneira de gs. O que abrir a
torneira estar se matando e matando o outro, porque pratica ato de execuo. Se sobreviverem,
responder por tentativa de homicdio. Se o outro morrer e ele no, responder por homicdio.
Se quem abre a torneira morre e o outro sobrevive, este responder pelo art.122, CP. Se
terceiro impede que os dois juntos abram a torneira e se matem, ambos respondero por tentativa
de homicdio um do outro. Se o terceiro abre a torneira e os dois morrem, responde por homicdio
duplo em concurso formal.
INFANTICDIO
SESSO IV
ABORTO
A mulher teve o filho expelido naturalmente com 3, 4, ou 5 meses e sem possibilidade de vida
extra-uterina e morre, porque a me o mata sob a influncia daquele estado puerperal. No poder
ser considerado infanticdio, pois logo aps ou durante o parto elementar do crime. No caso ora
abordado no houve parto.
No h aborto, porque a expulso do feto foi espontnea. A me no interrompeu a gravidez.
O feto no tinha como sobreviver.Tambm no houve parto prematuro, porque no houve as
alteraes e procedimentos capazes de identificar o evento como um parto.
Parto um conjunto de alteraes e procedimentos...(no deu para entender)
A partir de que momento se pode falar de infanticdio? A partir do momento em que h parto
com o rompimento do saco amnitico com a expulso do feto j preparado para sair, sem
interferncia de fatores externos.
Pode ser considerado homicdio, a partir do momento em que h parto e o beb nasa com
vida. No caso no havia feto com vida e sim um embrio. S se fala em homicdio aps o parto e o
feto ter vida.
H quem entenda que essa conduta seria atpica.
A questo mdica. S a percia poderia concluir se houve expulso (aborto espontneo) ou
parto prematuro. So coisas distintas.
Havendo expulso espontnea no h infanticdio se a me mesmo sob a influncia do estado
puerperal mata o filho. H quem entenda ser a conduta atpica.
Caso concreto:
A me matou o outro filho Josu
No, a jurisprudncia tem fixado o prazo de 1 semana. Esse prazo no estanque. Depende
de caso para caso. Logo esse prazo no tem cabimento nenhum.
No se admite o infanticdio honoris causa atualmente. No Cdigo de 1830 existia essa
modalidade. Se matar o filho para ocultar desonra prpria, praticar homicdio.
Na outra pergunta a Maria auxilia. H duas correntes: Responde por homicdio ou por
infanticdio que o posicionamento majoritrio por fora da incidncia do art.30, CP.
Art.124, CP Aborto:
tambm crime doloso contra a vida. de competncia do Tribunal do Jri assim como os
demais crimes que j estudamos at agora.
O bem jurdico tutelado a vida, o ser humano no formado, embora em formao.
Abrange o embrio e o feto.
Se o ser humano est formado o seu organismo vai providenciar para que ocorra a vida extra-
uterina.
Sujeito ativo: Qualquer pessoa. O crime comum.
S h uma modalidade de crime de mo prpria que o auto-aborto.
O sujeito passivo o embrio e o feto. Poder ser tambm a gestante se o aborto praticado
sem o seu consentimento.
No auto-aborto no se admite co-autoria, mas se admite participao. possvel que um
terceiro pratique crime de auto-aborto junto com a me. Ex: A me quer interromper a gestao,
matando o feto e pede para que algum v comprar o remdio abortivo. S o Capez trata dessa
matria. A me toma o remdio e o feto e me morrem. Como fica a situao desse terceiro?
Houve aborto seguido de morte da gestante.
S posso aplicar o art.127 aos arts.125 e 126, CP.
Se eu te dou o instrumento para que voc pratique auto-aborto, sou participe do auto-aborto,
art.124, CP. Agora com relao morte da gestante, no desejada por voc. No se aplica o
art.127, CP H 3 correntes:
Primeira: Responde s pelo homicdio culposo. Hungria.
Segunda: Noronha. Responde s pelo art.124, CP c/c/ art.29, CP, porque foi participao.
Terceira posio: Responde pelo art.124 c/c art.29 em concurso formal com o homicdio
culposo. a posio da professora.
Em qualquer situao as leses de natureza leve foram absorvidas.
SESSO V
LESO CORPORAL I
Em regra o crime de leso corporal comum. H duas hipteses em que o crime prprio
com relao ao sujeito passivo. So elas: leso corporal com aceleramento de parto e leso
corporal com aborto. S gestante pode ser causada em si essas figuras de leso corporal
agravada previstas no art. 129, p.1o, IV e p.2o, V, CP respectivamente.
Objeto material de um delito: Nem todo delito possui objeto material. O objeto material a
coisa ou pessoa que sofre a ao delituosa. Ex: No furto o objeto material a coisa furtada. Na
leso corporal o corpo da vtima. Nesse caso o sujeito passivo coincide com o objeto material.
Outro exemplo seria o homicdio e tambm haveria a coincidncia do objeto material e do sujeito
passivo do crime.
Quem pode ser vtima na leso corporal? Qualquer pessoa viva obviamente.
O delito considera-se praticado no momento da ao ou da omisso. Na leso seguida de
morte ou no homicdio, Embora morta a vtima ela o sujeito passivo, pois durante a prtica do
crime estava viva.
O incio da vida se d com a vida extra-uterina autnoma. Depois do parto e a partir do
momento em que o neonato respira autonomamente.
Objeto jurdico: Integridade fsica. A integridade a normalidade de funcionamento do
organismo no tocante ao aparelho orgnico normalidade psquica do indivduo.
A integridade fsica um direito individual ou coletivo? individual. Poderia-se, ento se
afirmar que possvel a disponibilidade do bem jurdico tutelado.
Os bens jurdicos que no transcendem do indivduo so indisponveis. Ex: Honra.
At 1999 a doutrina divergia com relao possibilidade de se dispor de sua integridade
fsica. A doutrina e a jurisprudncia vedavam efeitos legais ao consentimento do ofendido mesmo
nas leses leves. Com o advento da lei 9099/95 o legislador passou a exigir a representao como
condio de procedibilidade nas leses leves e culposas. Com isso o bem passou a ser disponvel,
porque se a vtima no representava no haveria persecuo penal. Da passou-se a admitir o
consentimento do ofendido nesses casos de leso leve.
O aluno perguntou sobre a diferena das Vias de fato para a leso corporal. As vias de fato
uma contraveno penal e o agente investe contra o sujeito passivo, mas no pretende ofender a
sua integridade fsica. O objeto jurdico ainda mais disponvel, embora a ao penal seja pblica
incondicionada. Nas vias de fato o consentimento da vtima exclui a ilicitude. Ex: Tapa na cara em
que fica vermelho o local atingido.
H ainda outras causas de excluso de ilicitude referente leso corporal.
1) Exerccio regular da medicina: A excludente que beneficia o mdico o exerccio regular de
um direito. O Estado admite o exerccio da medicina e fiscaliza a atividade. No poderia com a
outra mo considerar o seu comportamento uma conduta tpica. No entanto poder responder na
forma culposa face defraudao do dever de cuidado.
O prof. Luis Rgis Prado faz uma ressalva: causa de excluso de ilicitude oi exerccio regular
de um direito no exerccio da medicina para fins curativos. Esses sero amparados pela excludente
de ilicitude. Ex: Interveno cirrgica para mudana de sexo no seria exerccio regular da
medicina. A soluo seria o consentimento do ofendido ou havendo perigo real, haveria um estado
de necessidade. A professora no vislumbra nenhum exemplo nem o prprio Luis Rgis Prado
menciona em seu livro.
2) Prtica de atividades esportivas: Tem o mesmo fundamento da excludente acima. O Estado
no poderia de um lado regulamentar e fomentar a atividade e de outro tipificar a conduta.
Faltando o agente com o dever de cuidado objetivo, poder responder pela culpa.
Nos demais casos, se o ato for acobertado nos limites de regularidade e for compatvel com a
natureza do esporte praticado, ser exerccio regular de um direito.
Obs: Autoleso: Ela no punvel em nosso ordenamento jurdico. conduta atpica. O art.
129, CP faz meno a atentar contra a integridade fsica de outrem. Todavia existem determinadas
hipteses que excepcionam essa regra.
Ex: Quando essa autoleso meio para prtica de fraude como no art.171, V que prev uma
modalidade de estelionato se o indivduo pratica fraude contra a empresa de seguro. Ex: Corta um
brao para receber o seguro. Seria obter vantagem ilcita. A autoleso serviu como instrumento da
fraude.
Outra fraude est no art.184 do Cdigo Penal Militar em que a pessoa simula uma leso para
se livrar do servio militar se autolesionando.
O art.129, CP s tem um verbo: ofender. Por isso se distingue dos crimes mistos em que h
vrios ncleos e verbos.
Para se saber se um delito comissivo deve ser analisado o verbo. No delito comissivo
preciso empreender uma atividade.
No delito omissivo preciso se manter inerte.
No art.129, CP delito via de regra comissivo. Ser omissivo na modalidade de omisso
imprpria em que o agente o garantidor. So tambm denominados delitos comissivos por
omisso.
Os delitos omissivos podem ser omissivos prprios ou omissivos imprprios.
Os delitos omissivos prprios s existem quando houver um verbo de inrcia. Ex: Art.135, CP
que prev a omisso de socorro. O verbo negativo (deixar de). H uma inao.
Os delitos omissivos imprprios ou comissivos por omisso so praticados nas hipteses do
art.13, p2o, CP em que o agente garantidor. H uma inverso na forma de responsabilizao doa
gente. Responde no porque agiu, mas sim porque se manteve inerte. Ex: Mo que deixa a criana
sozinha em casa para ir trabalhar e ela se machuca. H uma omisso. A me responde por leso
corporal culposa.
No delito omissivo imprprio o agente punido porque era garantidor e no evitou o
resultado.
Ex. A me americana que causou uma patologia no rim do beb, porque deu comida com sal
em excesso no agiu com dolo, mas responde por culpa, pois deveria ter observado o dever de
cuidado. O crime comissivo.
A leso corporal admite punio por dolo ou culpa que a exceo e deve ser prevista
expressamente. Vide art.18, pu, CP.
O dolo pode ser direto de 1o grau e de 2o grau. Exemplo de dolo de 2 o grau: Eu fao um
seguro do meu imvel para receber a indenizao. Eu espero passar um tempo e enquanto isso
alugo o imvel que estava vazio. Resolvo, ento, incendiar o imvel mesmo sabendo que os
locatrios esto em casa. Esses forem atingidos. Na verdade atingi-los foram efeitos necessrios
para conseguir incendiar o imvel.
S responde pelo crime aquele que o cause aos menos culposamente. Art.19, CP. H a
previso de duas figuras: Dolo e culpa. Para responsabilizar algum tem que provar dolo ou a
culpa. No possvel a responsabilizao penal objetiva. Ela foi extirpada do ordenamento jurdico
penal.
O art.129, caput, prev a leso leve toda vez que no for grave nem gravssima. O legislador
no fixou nenhuma escala de graduao da leso leve.
A leso leve est condicionada representao na forma do disposto na lei 9099/95.
O ttulo que antecede o p.1o, do art.129 o legislador chamou de leses corporais de natureza
grave.
A distino entre grave e gravssima feita pela doutrina e no pelo legislador.
Art.129, p.1o. E p.2o, CP. So as chamadas leses qualificadas. Podem ser essas figuras
praticadas a ttulo de culpa ou dolo.
Os resultados qualificadores podem ser tanto a ttulo de dolo quanto de culpa, salvo no
art.129, p.1o, II (resulta perigo de vida) e no art.129, p.2o, V (aborto), pois nesses casos o dolo
configura um tipo penal autnomo. Portanto s cabe aqui a modalidade culposa.
Crime qualificado pelo resultado: Entendimento majoritrio. todo aquele em que se agregue
um resultado mais grave. Quando o resultado vier a ttulo de culpa o crime ser preterdoloso.
O crime qualificado pelo resultado pode ser tambm caracterizado pelo dolo na conduta e pelo
dolo no resultado mais grave.
N viso de Bittencourt crime qualificado pelo resultado todo delito que agregada conduta
inicial se soma um resultado mais grave lese outro bem jurdico. Ex: latrocnio, leso corporal
seguida de aborto.
Para ele o crime preterdoloso no espcie de crime qualificado pelo resultado, pois ocorre
quando os bens jurdicos so o mesmo.
Ex: Leso corporal seguida de morte.
H ainda crime qualificado com dolo na conduta e culpa no resultado no art. 121, p.3 o e
art.129, p.4o, CP.
O art.129, p.1o, I, CP se caracteriza desde que haja o impedimento de qualquer atividade seja
recreativa, seja recreativa, seja laborativa, onerosa ou gratuita. Ex: Velhinho que sofre leso e fica
por mais de 30 dias impossibilitado de jogar domin na praa. Ex: Criana que sofre leso e
engessa a perna por mais de 30 dias ficando impossibilitada de fazer suas atividades rotineiras.
Nesses em casos em que no h exerccio de atividade laborativa, havendo permanncia dos
efeitos do resultado, ou seja, incapacidade permanente, no poder incidir o inciso no inciso I do
p.2o, art.129, CP que prev o agravamento da pena nos casos em que haja incapacidade
permanente para o trabalho. Incidir esse inciso e a despeito de ser considerada para a doutrina
uma leso grave e no gravssima, o juiz dever levar em considerao em esse resultado mais
grave quando for aplicar a pena.
A atividade tem que ser lcita. O traficante que sofre leso e fica impossibilitado de traficar
no gera o agravamento da leso nem da pena.
Atividades imorais, como a prostituio, no so ilcitas e, portanto devem ser acobertadas
pelo agravamento, caso decorra da leso uma incapacidade por mais de 30 dias para o
desempenho dessa atividade.
A comprovao da incapacidade habitual por mais de 30 dias se d por percia mdica. Sendo
delito que deixa vestgios enseja a necessidade de realizao do exame de corpo de delito. O
exame de corpo de delito a comprovao material da leso grave. O laudo necessrio e deve
ser elaborado aps 30 dias do fato. Se for verificada a incapacidade antes do decurso do respectivo
tempo, isso ser na verdade uma projeo. Nesse caso aps os 30 dias dever ser feita nova
percia atravs de um laudo complementar.
No sendo possvel a realizao do exame, ser admissvel a prova testemunhal. Ex: Vizinhos
que digam que a vtima no pde sair de casa.
Sistema da prova legal: Determinados delitos s podiam ser comprovados atravs de percia
ou exame de corpo de delito. Esse sistema foi afastado do CPP. Hoje o juiz analisa livremente as
provas que so carreadas aos autos. Os doutrinadores interpretam essa norma que exige o exame
de corpo de delito como se fosse um resqucio do antigo sistema adotado, devendo ser, portanto
afastada.
Caso Concreto no 2:
O laudo complementar deve ser realizado aps o decurso de 30 dias, contados a partir da
data do fato. Se realizado anteriormente a esta data, ser uma mera projeo feita pelo perito.
Se o beb falecer em razo da conduta praticada pelo agente na leso me, poder ocorrer
um formal tambm na forma de leso corporal dolosa e homicdio culposo. Para se alegar um dolo
eventual, ficar muito mais difcil de provar o animus do agente.
Art.129, p.3o, CP Leso corporal seguida de morte. S pode ocorrer na forma preterdolosa.
Se h dolo no resultado morte responde por homicdio.
Perdo judicial.
causa de extino da punibilidade, art.107, CP e s pode ser concedido quando
expressamente previsto em lei.
O CTB no prev o perdo judicial, mas a doutrina entende que a ele se aplica, pois h no
CTB um dispositivo impondo a aplicao subsidiria do Cdigo Penal.
Somente Luis Rgis Prado entende que no poder ser concedido o perdo na leso de
trnsito.
H uma moderna vertente doutrinria em se filiam Juarez Tavares, Luis Flvio Gomes e
Sernequiano, ex-ministro do STJ (no sei como se escreve). Para eles o crime de perigo abstrato
inconstitucional por violar o princpio da legalidade, j que no pode haver presuno de perigo
onde a lei no prev.
No entanto, esse no o melhor entendimento, pois o legislador em determinados momentos
presume o perigo em razo da conduta praticada. Ex: Porte de arma. O legislador presume que a
conduta cria perigo para a coletividade. Por isso crime de perigo abstrato.
Roubo com arma. O crime progressivo. A arma o instrumento. H conflito aparente de
normas. O porte de arma deixa de ser crime autnomo e passa a ser majorante do crime de roubo.
Os crimes de perigo podem ser: Crime de perigo individual e crime de perigo comum.
Nos crimes de perigo individual o sujeito passivo pessoa determinada. Nos crimes de perigo
comum o sujeito passivo passa a ser a coletividade. No h identificao do sujeito passivo
individualizado.
Ex: Art.250, CP. Causar incndio. um crime de perigo concreto devido expresso
expondo a perigo de vida. O sujeito passivo no pessoa individualizada e sim a coletividade.
crime de perigo comum.
Cmulo de delitos:
Quando pratico um crime contra a coletividade e com a mesma ao pratico outro crime
contra pessoa individualizada respondo em concurso material. Ex: Se incendeio a EMERJ para
matar Paula, com relao ao incndio respondo pelo art. 250, CP e com relao morte de Paula
respondo por homicdio qualificado pelo emprego de arma, art.121, p.2o, III, CP. H dois bens
jurdicos diferentes atingidos.
Incndio e estelionato: No deu para entender o que o professor falou, mas parece que foi
uma questo que caiu em concurso. Seria concurso formal.
No que diz respeito aos crimes de perigo individuais estes, em regra, so solidrios aos crimes
de dano. Jamais haver conduta de perigo se eu venho a provocar um dano.
Ex: Dirigir de maneira perigosa, sem habilitao e atropelar uma pessoa. O crime mais grave
o da leso corporal. O crime de perigo fica absorvido. O crime de dano engloba o de perigo. A
regra geral essa, mas nem sempre isso acontece. s vezes por poltica criminal o crime de perigo
tem uma pena maior que o de dano. Neste caso o agente ser punido pelo crime de perigo. O
crime de dano ser mero exaurimento ou post factum impunvel.
Ex: Art.130, CP Se ocorre o resultado de dano e a pessoa contrai a doena venrea, h crime
de leso corporal. Essa leso corporal ser dolosa ou culposa? O resultado sempre punido a ttulo
de culpa, porque o meu dolo inicial de perigo e no de dano. Se eu tenho um crime de perigo
doloso de expor um bem jurdico a perigo, o resultado no pode ser doloso, caso contrrio estaria
praticando uma conduta de dano. Eu teria dolo de dano.
Em tese o agente deveria responder por leso corporal culposa. Em comparao com o art.
130, CP esse ltimo tem menor pena. Toda vez que a pena do crime de perigo tiver pena igual ou
maior que a do resultado mais grave, mantm-se a pena do crime de perigo e o dano fica
entendido como post factum impunvel.
So regras que poderemos utilizar em qualquer crime de perigo.
O art. 130, CP faz referncia algum. Indica que o sujeito passivo pessoa
individualizada. Portanto crime de perigo individual.
Molstia venrea: doena sexualmente transmissvel. H controvrsia quanto natureza
jurdica. A primeira corrente entende que elemento normativo do tipo penal. Caberia ao juiz
verificar em cada caso concreto se molstia venrea ou no. A segunda corrente majoritria e
entende que se trata de uma norma penal em branco. Depende de portaria do Ministrio da Sade.
Ex: Gonorria, Cancro mole, cancro duro, sfilis etc. Esse entendimento traz uma maior garantia na
caracterizao da doena como sexualmente transmissvel ou no. O mesmo ocorre com relao s
drogas. H tambm uma portaria que indica quais so as substncias entorpecentes.
De que sabe ou deve saber estar contaminado: Para a posio doutrinria dominante o
sabe significa dolo e deve saber significa culpa. praticamente pacfica.
O professor no concorda com a doutrina, pois com a reforma da parte geral de CP o art.18
menciona que a regra o dolo e a culpa a exceo e por isso tem que estar expressamente
prevista no tipo penal. Logo se o art.130, CP no prev a modalidade culposa o sabe dolo e o
deve saber dolo eventual. Aqui o que aconteceu foi que o legislador disse mais do que deveria.
No h nova jurisprudncia a respeito, porque esse crime no chega mais ao Poder Judicirio. A
antiga jurisprudncia entendia como a doutrina.
Art.130, p.1o, CP. O sujeito ativo tem a inteno de transmitir. O fato de eu ter a doena
venrea no significa que eu tenha controle da situao, pois nem sempre eu necessariamente vou
transmitir a doena ao sujeito passivo.
No crime de perigo, crime de dano. O dolo de transmitir a molstia. Seria uma
tentativa de leso corporal, mas o legislador considerou essa conduta to grave que preferiu prev-
la autonomamente. Tanto verdade que a pena bem maior. Recluso de 1 a 4 anos e multa.
O dolo de dano aqui direto ou eventual? Como saber se o crime admite apenas dolo direto
ou tanto dolo direto como eventual? A regra punio por dolo direto e dolo eventual face regra
do art.18, pu, CP. No especificao se dolo direto ou eventual.
Caber apenas o dolo direto e no eventual quando o prprio tipo penal fizer essa restrio
expressamente. Isso no est nos livros.
No art.130, p.1o, CP o dolo direto. Tem que ter a inteno do agente, ele tem que querer o
resultado. Isso dolo direto. Em momento algum apenas assume o risco. Se isto ocorrer no se
aplica o pargrafo primeiro, vou responder pelo caput.
Essa a soluo da doutrina. uma soluo injusta, porque o dolo eventual nesse caso ,
como o dolo direto, um dolo de dano e no de perigo. A pena desse crime de perigo bem menor.
Na verdade o CP esqueceu de punir o dolo eventual.
Art.130, caput, CP. Se eu estiver agindo com dolo de perigo e causar leo corporal que vem a
ser o resultado de dano caracterizado pela leso leve, responderei somente pelo perigo. Em regra
seria pelo resultado mais grave, mas a pena desse resultado bem menor e no se aplica ento a
regra geral. Cai no caput.
Se a vtima morre o resultado danoso praticado a ttulo de culpa. O agente responder por
homicdio culposo, art.121, p.3o, CP. O homicdio culposo tem a pena maior que a do art.130, CP.
Se houver a transmisso da doena que o agente queria transmitir e o resultado mais grave
vem a ser a morte do sujeito passivo, haver homicdio culposo, art.129, p.3o, CPC.
Se transmitir a doena e acarretar leso corporal, incide o art.129, p.2o, II, CP.
No art.131, CP se exige o dolo direto e mo o dolo eventual. Se o agente tem aids e assume o
risco de transmiti-la h dolo eventual. Incidir o art.132, CP. No pode ser o art.13o, CP, porque
esse se refere doena venrea, isto , sexualmente transmissvel. A aids no transmissvel
apenas sexualmente. H o problema da tipicidade.
Se eu tento transmito sfilis mediante o uso de uma seringa e no atravs de ato sexual, no
incidiria o art.130, CP e sim o art.131, CPC desde que o agente esteja contaminado. Se o agente se
utiliza de uma seringa com sangue contaminado, mas que no seu h tentativa de leso corporal
grave. molstia grave, porque ainda no tem diagnostico de cura.
O mesmo ocorre com a aids, se a pessoa no estiver contaminada. Seria tentativa de leso
corporal.
Se quero transmitir para quem j tem a doena crime impossvel por absoluta ineficcia do
meio. A mesma situao se opera caso a vtima seja imune doena.
Os crimes omissivos so punidos porque o agente viola um dever imposto por lei. Em alguns
casos o crime at praticado mediante uma ao, mas nem por isso deixa de omisso, pois o que
se pune a inobservncia do dever legal imposto. Ex: Art.318, CP Facilitao de contrabando ou
descaminho. Se eu pego os computadores e coloco no caminho, eu pratiquei uma comisso. No
entanto serei punido por omisso, porque estou violando um dever jurdico. No tem relevncia
nenhuma o crime omissivo por comisso, conforme estvamos falando no final do primeiro tempo.
O agente vai responder pela omisso.
O tipo omissivo tem estrutura diferente do tipo comissivo doloso e diferente dos demais tipos
culposos.
Quais so os elementos estruturais do crime omissivo? Primeiro temos que relembrar que o
tipo omissivo se subdivide em crime omissivo prprio e crime omissivo imprprio.
1)Elementos do crime omissivo prprio: a) Absteno (h um verbo indicando que eu deixei
de fazer algo). No qualquer omisso. Eu estou sendo punido, (porque deixei de fazer alguma
coisa que a lei me impunha), b) Situao tpica omissiva, c) Possibilidade de agir (est prevista em
qualquer tipo omissivo). S existe a omisso e s poderei ser punido quando sem risco pessoal
tiver possibilidade de agir, sob pena de faltar tipicidade.
2) Elementos do crime imprprio: a) Absteno, b) situao tpica omissiva, c) possibilidade
de agir, d) Resultado, e) Nexo de causalidade e f) funo de garantidor.
Definio correta de rixa: briga generalizada, um tumulto envolvendo mais de trs. Mas
onde est o princpio da legalidade se a lei no previu trs ou mais pessoas? Se forem duas
pessoas, h individualizao de quem est brigando com quem. H leses corporais recprocas. Os
sujeitos passivos e ativos o so ao mesmo tempo. So todos o que participaram da briga.
Ex: Torcida do Flamengo contra a torcida do Vasco. No h rixa. briga de um grupo com
outro grupo.
Pode haver legtima defesa na rixa?A rigor no. O requisito da legtima defesa a agresso
injusta por parte de algum. Na rixa estou praticando e no rejeitando uma injusta agresso. Se
ocorre a agresso mais grave do que aquela em que se est envolvido, poderei me defender. Ex:
Se a briga de socos e algum saca uma faca ou uma arma. No h previsibilidade da agresso
mais grave.
1 calnia
Os arts. 138 e 139, CP dizem respeito honra objetiva enquanto que o art.140, CP se refere
honra subjetiva.
Art.138, CP Calnia.
O menor de 18 anos pode ser vtima, levando em considerao que ele no pratica crime,
mas sim ato infracional? A doutrina vem admitindo a possibilidade do inimputvel ser vtima,
porque ele pratica a conduta descrita no tipo, ou seja, a sua conduta tpica. Apenas s no
crime, porque ele no culpado. Como na calnia se imputa fato previsto como crime, o
inimputvel poderia ser sujeito passivo desse crime.
Para Damsio crime tem um conceito baseado numa concepo bipartiste. Crime seria fato
tpico e antijurdico. A culpabilidade pressuposto para a aplicao da pena. Tambm por este
entendimento o inimputvel poderia ser sujeito passivo do crime de calnia.
Na calnia pessoa jurdica no pode ser sujeito ativo. Pode ser sujeito passivo?
At pode, desde que a imputao seja de crime ambiental, contra a ordem econmica ou
contra a economia popular.
Ex: Se imputo um homicdio Petrobrs, no h calnia.
Os autores silenciam respeito disso. Todos negam a possibilidade de pessoa jurdica ser
vtima de calnia. O nico autor que menciona a lei 9605/98 e admite o Bittencourt.
1) Imputar algum fato definido como crime. A acusao realizada. preciso que esse fato
seja falso e determinado. Se for falsa essa falsidade pode dizer respeito existncia do crime ou
sua autoria, caso em que algum delito ter ocorrido.
Quando a pessoa faz a calnia acreditando que a vtima tenha praticado o crime, h erro de
tipo. Sempre exclui o dolo. As noes de erro so contrrias a de dolo. Seria punvel por culpa, mas
como no h na calnia a previso de punio ttulo de culpa, no h crime. A conduta atpica.
Divulgar levar a conhecimento de outra forma que no seja por meio da imprensa. Pode
haver divulgao por discos, cartazes, atravs de filmes, escritos em vias pblicas, folhetos etc.
Na lei de imprensa, no. 5250/67, os tipos so especiais em relao ao art.138, CP. Tambm
h previso da calnia e da difamao em se tratando de imprensa escrita.
No art.138, CP, o tipo subjetivo doloso. Pode ser direito ou eventual. J no p.1 o as figuras
propalar e divulgar s admitem o dolo direito: sabendo falsa a imputao. No cabe dvida nem
assuno do resultado. A pessoa tem certeza da falsidade da imputao.
No crime de calnia o que importa que outra pessoa saiba, mesmo que em segredo. At
mesmo se a pessoa j sabia, est reforando uma informao equivocada do sujeito passivo e por
isso h crime.
A consumao ocorre toda vez que o fato chega ao conhecimento de outra pessoa que no a
vtima. Tutela-se a honra objetiva.
Admite tentativa?
O verbo caluniar de regra unisubsistente. Realiza-se por um nico gesto. No admite
fracionamento. A pessoa verbaliza ou no. Em regra, no cabe tentativa.
Se praticado por um escrito, como atravs de uma carta e se o indivduo acaba interceptando
a carta ou se a carta extraviada, h tentativa.
Se o agente imputa o fato prpria pessoa e nenhum terceiro fica sabendo, h injria. Se o
prprio funcionrio do correio fica sabendo como ocorre no telegrama fonado, o crime fica
consumado, apesar do funcionrio ter o dever de guardar em sigilo.
2 - difamao
Art.139, CP
Diz respeito reputao da vtima na sociedade. Por isso necessrio que terceiro saiba.
Inimputvel pode ser sujeito passivo. Tem honra objetiva.
3 - Injria
Art.140, CP
Afeta a honra subjetiva. O que se tutela no a reputao nem a boa fama que a pessoa
goza, mas sim o juzo positivo que a pessoa tem de si. Obviamente por via reflexa dos outros, mas
no h necessidade de que terceiro tome conhecimento.
Inimputvel pode ser vtima? A injria exige capacidade de entendimento da ofensa. Afeta o
juzo pessoal que a vtima tem de si. Tem que ter capacidade de entendimento para se sentir
desprestigiado. Ento depender do inimputvel. O louco de todo o gnero no poder ser sujeito
passivo.
Dependendo da vtima pode at ser crime impossvel. Ex: Louco por completo, beb.
Pessoa jurdica no pode ser sujeito passivo de injria. A injria exige esse juzo negativo,
ofensa ao sentimento. A pessoa jurdica no tem existncia material nem como ter sentimento.
Admite tanto na forma comissiva quanto na omissiva. Ex: Falta de aperto de mo pode
configurar uma injria. A prova fica quase impossvel.
Sair quando a outra pessoa chega, dizendo que no fica mais naquele lugar.
AMEAA
Art.147, CP
O mal tem que ser injusto e grave, capaz de intimidar qualquer pessoa que tenha as mesmas
caractersticas da vtima. Injusto ilcito.
Nelson Hungria afirmava que se a pessoa estivesse nervosa e explosiva no teria como
praticar a ameaa. Ele exigia o nimo calmo, sereno e tranqilo.
Se a pessoa estiver nervosa, no se propor a cometer o mal que pretende fazer, quando
estiver calma.
ROUBO
O que roubo? um furto especial, mais grave. praticado com violncia ou grave ameaa
contra a vtima ou terceira pessoa.
Como diferenciar da extorso, art.158, CP? Ex: Se eu coloco a arma na cabea da vtima peo
o relgio? E se eu tiro o relgio do pulso da vtima? No roubo h uma subtrao, enquanto que na
extorso h um constrangimento. Tanto faz entregar ou subtrair? Antigamente a diferena entre
roubo e extorso era essa. No roubo havia a subtrao e na extorso havia entrega da coisa desde
que sem violncia ou grave ameaa, pois nesse caso seria estelionato.
Hoje prevalece que a diferena est no comportamento da vtima. Quando for dispensvel
para a consumao do crime, haver roubo. Quando for indispensvel, haver extorso. Ex: o
agente quer sacar o dinheiro e a vtima no d o nmero da senha. Essa conduta indispensvel
para a consumao do crime. H extorso.
Poderia haver extorso mediante seqestro. Ex: Cidado saiu de casa, foi rendido no carro e
colocado num veculo. Os caras mantiveram a vtima no carro, disseram que s a liberariam com o
pagamento de determinada quantia. A vtima emitiu um cheque, e com o cheque assinado pela
vtima foram ao Banco. O TJ decidiu que era extorso mediante seqestro. Entendeu que houve a
cobrana de um resgate, qual seja, sacar o dinheiro. crime hediondo.
O roubo um delito complexo. Protege vrios bens jurdicos: Propriedade, posse, integridade
fsica, liberdade individual.
Pode ser executado com violncia ou grave ameaa. A violncia prpria quando realizada
atravs de fora fsica ou imprpria se impedir de outro meio diferente a resistncia da vtima.
Ex: Roubo de pessoa que o agente sabe que cardaca. Essa pessoa tem enfarte e cai. No
latrocnio, porque no h violncia fsica e sim apenas grave ameaa.
Violncia moral a grave ameaa. Fingir que est armado grave ameaa. Ex: PERDEU!
grave ameaa. qualquer comportamento do agente que deixe a vtima aterrorizada e a impea de
resistir. Impede a resistncia da vtima, a pessoa se sente constrangida e sem condies de reagir.
A grave ameaa pode ser exercida contra o lesado ou pode ser contra outra pessoa. Ser nesse
caso ameaa mediata. J a violncia caracterizadora do roubo seria desde um empurro at a
grave. Ex: Trombadinha. A vtima se sente amedrontada.
Quando se consuma o crime de roubo? Majoritrio: O roubo assim como o furto se consuma
com a posse mansa, pacfica e desvigiada da coisa.
Pleno do STF: Se com a subtrao, mantenho a vtima dentro do carro, o roubo j est
consumado.
Logo aps a subtrao A doutrina diz que o CP no fixa o limite. imprprio quando a
violncia empregada antes da consumao do furto. Se aps a consumao desse, h crime de
ameaa ou leso corporal.
3 roubo majorado
Vamos comear com o artigo 157, par. 3, se da violncia resulta leso grave a pena de
recluso de 7 a 15 anos, se resulta morte de 20 a 30 anos.
A leso grave pode ser a do par. 1 e 2 do art 129, pacfico, e a leso leve fica absorvida
pelo crime de roubo. O par. 3 do 157, abrange o roubo prprio e o imprprio, abrange assim o
caput do artigo 157, como tambm o par.1 do 157.
A causa de aumento do par. 2 se aplica ao par. 3? Cidado armado praticou um roubo que
causou a leso corporal grave voc tipificaria assim : 157, 2 , I e 3, primeira parte? pacfico o
entendimento que a causa de aumento do par 2, no se aplica ao par 3, o roubo do par 3, j
majorado, logo no se aplica a causa de aumento do par 2 ao par 3.
Roubo com leso corporal grave, crime hediondo ou no ? na lei 8072/90, no art. 1, II,
observa-se que apenas o latrocnio que crime hediondo, e no o roubo com leso corporal grave.
Sendo latrocnio, crime hediondo.
Geralmente, a ttulo de culpa a morte no latrocnio, pois o bandido se assusta na hora do
assalto.
Quando o latrocnio resulta de culpa, na aplicao da pena base fixa a pena no mnimo ou
prximo do mnimo. A culpabilidade pela teoria finalista no tem nada a ver com dolo ou culpa,
mas os que sustentam uma dupla posio do dolo, em que o dolo existe na conduta como na
culpabilidade, porque para examinar a maior ou menor probabilidade da reprovao da conduta
voc examina dolo ou culpa.
Para Luiz Flvio Gomes, por exemplo, para se avaliar a extenso da reprovabilidade, voc
volta a examinar o elemento subjetivo, sendo na culpabilidade que voc consegue que a pena do
latrocnio fique prxima do mnimo, pois, se for por dolo, voc eleva para 24 anos a 30 anos.
Hipteses:
Um senhor que caminhava de bengala, logo com dificuldade, no caso de anuncio do assalto
a vtima cai morta, caso de roubo e no de latrocnio, porque a morte resultou de uma grave
ameaa. dispensvel a previsibilidade, pois, isso s importante para saber se homicdio
culposo ou no.
Assaltante mata o comparsa e queria acertar a vtima, houve erro na execuo, latrocnio,
ou, assaltante mata o comparsa para ficar com o produto do roubo, homicdio.
Assaltante que erra a vtima e acerta outra pessoa ou at mesmo seu comparsa, art. 73,
erro na execuo, latrocnio.
4.1 Competncia
Smula 603, STF, a competncia do latrocnio da Justia comum, pois caso de crime
contra o patrimnio, a competncia do Tribunal do Jri apenas em crimes dolosos contra a vida.
Na extorso mediante seqestro o resultado pode ser a ttulo de dolo ou culpa. O nomem
iuris do delito confunde muita gente, h uma controvrsia at hoje na lei de crimes hediondos.
Para retirar a senha do carto deve-se levar o indivduo junto, logo, rodar com o indivduo
em trs caixas para tentar retirar dinheiro, no seqestro. J se eu fico uma hora com a vtima
para obter de outrem vantagem econmica indevida caso de extorso mediante seqestro, o
seqestro a finalidade para a vantagem, j na extorso no caso do caixa eletrnico, a privao
o meio de eu forar o indivduo a dizer a senha do carto. Cria-se um constrangimento para forar
a dizer algo, tenho j a vantagem e prendo a vtima apenas para me dar a senha do carto. Se eu
o prendo, privo da liberdade para obter alguma vantagem, a liberdade dele a moeda de troca,
para alcanar a vantagem econmica, a j extorso mediante sequestro.
1 consumao
divergente a doutrina, caiu na prova de delegado, para uns se consuma quando houve a
privao da liberdade, mesmo que no haja nenhum ato tendente a obteno da vantagem.
Fica difcil analisar o dolo da extorso mediante seqestro sem ao menos o agente j ter
comeado a pedir o resgate, demonstrao que visa a vantagem econmica. Se no solicitar
qualquer vantagem s seqestro.
Deixar a pessoa trs horas sentada numa loja porque achou que ela roubou caso de 146.
Quando no h vantagem econmica, o crime no de extorso mediante sequestro.
3 escusa absolutria
Para aplicar a escusa absolutria, o crime no pode ter violncia, est no artigo 183, inciso
I, no se aplica a escusa na extorso mediante seqestro.
No dia 10 de agosto de 2009, data de sua publicao, entrou em vigor a Lei 12015/09, que
realizou vrias alteraes no Ttulo VI do Cdigo Penal. Antes da reforma, o Ttulo previa os crimes
contra os costumes. At mesmo para uma adequao Evoluo Social, o referido Ttulo passa a
tutelar a Dignidade Sexual, prevendo vrios captulos que prevem crimes contra esta dignidade.
O Professor Geraldo Prado, conforme julgado que citaremos adiante, j citicava a expresso
costumes e j sustentava que o legislador deveria se utilizar da nomenclatura dignidade sexual.
Com a referida alterao, a lei busca tutelar parcela do Princpio basilar previsto como
Fundamento em nossa Constituio Federal, em seu art. 1, III Dignidade da Pessoa Humana.
Desta forma, podemos apontar como objeto jurdico (bem jurdico tutelado) a dignidade
sexual. Todos os crimes que estudaremos neste captulo prevem condutas ofensivas dignidade
sexual.
ANTES DA REFORMA:
2 - Hediondez
Quando entrou em vigor a lei de crimes hediondos, era praticamente pacifico na doutrina e
jurisprudncia, que o estupro, seja qual fosse a modalidade, seria crime hediondo.
O fundamento para o entendimento anterior era a prpria lei 8072. Estupro art. 213 e sua
combinao com o art. 223, caput e par. nico. Quando o legislador previu e sua combinao e
deixou de mencionar o caput aps o art. 213, o STF entendeu que ele s reconheceu como
hediondo o estupro combinado com o art. 223. a interpretao foi de que como entre parnteses o
artigo colocou a combinao, s dessa forma, seria hediondo. No entanto, o inc. III diz que
hediondo o crime de extorso qualificada pela morte. Quando o legislador quis colocar como
hediondo o crime qualificado, ele expressamente colocou dessa forma.
Aps a reforma promovida pela lei 12015/09 parece a questo ter ficado mais clara,
no sentido de que o crime sempre ser considerado hediondo, uma vez que o prprio
estupro de vulnervel, crime que pode ocorrer sem violncia ou grave ameaa hediondo. Alm
disso, o legislador incluiu na tipificao o caput do art. 213, diferentemente da previso anterior.
Sendo assim, o estupro sempre ser considerado crime hediondo. Atualmente, os incisos V e VI da
Lei 8072/90 prevem expressamente o estupro e o estupro de vulnervel.
Atualmente pode ser o homem ou a mulher, uma vez que o estupro a conduta de
constranger algum. Qualquer pessoa pode constranger algum a praticar conjuno carnal ou ato
libidinoso diverso da conjuno carnal. Entendemos ser o crime de estupro um crime comum.
Chegamos a esta concluso aps a anlise cuidadosa e comparativa com outros tipos penais. Se
entendermos que quanto conjuno carnal, o crime somente pudesse ser praticado por homem, a
prtica do constrangimento pela mulher levaria to somente ao crime de constrangimento ilegal
(punido com pena mxima de um ano). Sendo assim, teramos que estender este raciocnio para o
estupro de vulnervel, desprotegendo a criana ou adolescente do sexo masculino, menor de 14
anos, o que feriria preceitos constitucionais protecionistas da infncia e juventude. Seria possvel
ainda que uma mulher fosse punida com pena maior ao induzir um homem a satisfazer a lascvia
de outrem que nos casos em que empregasse contra ele violncia ou grave ameaa para a prtica
de conjuno carnal. Conclumos que com a reforma, o legislador possibilitou que certas
desigualdades fossem corrigidas, podendo o homem figurar como sujeito passivo, at por ser
detentor do mesmo bem jurdico que passa a ser tutelado no Ttulo V Dignidade sexual, parcela
da dignidade da pessoa humana.
No entanto, vale lembrar que para a maioria da doutrina, o estupro era crime prprio e no
de mo prpria. Para Cezar Roberto Bittencourt, tratava-se de crime comum. Com a reforma, a
mulher responder normalmente por crime de estupro.
Atualmente, com a nova redao do art. 213, o crime comum, podendo ser praticado por
qualquer pessoa (homem ou mulher), com apenas uma restrio quanto ao sujeito passivo: se este
for vulnervel (menor de 14 anos, quem por enfermidade ou doena mental no tenha o necessrio
discernimento para a prtica do ato ou ainda quem por qualquer outra causa no possa oferecer
resistncia), o crime ser o previsto no art. 217 A (estupro de vulnervel), independente de
violncia ou grave ameaa. O art. 217 A, que estudaremos mais adiante, tambm constitui crime
hediondo.
Entendendo o estupro (em sua primeira modalidade) como crime de mo prpria, esclarece o
Professor Rogrio Greco:
Outra indagao que se encontra presente em toda a doutrina se o marido pode ser sujeito
ativo de crime de estupro contra a esposa. Atualmente, j est pacificado que sim. Quando da
edio da lei, era bastante controvertido. Os doutrinadores tradicionais diziam que a partir do
momento que o marido constrangia a mulher, ele estaria em exerccio regular de direito, cobrando
o dbito conjugal. A mulher s estaria autorizada a no praticar o ato sexual se tivesse motivo
justificado, qual seja, ela est impossibilitada, o marido est com doena venrea, a sim, ela
poderia se recusar. Atualmente, ningum sustenta na doutrina que o marido pode obrigar a mulher
prtica do ato sexual. No entendimento passado, o marido praticava fato tpico, mas no ilcito.
1
Adendo ao Curso de Direito Penal, disponvel em atualizaes www.editoraimpetus.com.br
Esse entendimento no era defendido quanto ao ato libidinoso diverso da conjuno carnal, porque
a mulher no estaria obrigada a isso, ela s estaria obrigada ao ato apto reproduo.
As formas qualificadas de estupro passam a integrar o prprio art. 213 (em seus
pargrafos), tendo sido revogado pela Lei 12015/09 o art. 223 que previa as formas qualificadas.
Entendemos que o tipo penal do novo art. 213 no pode ser considerado misto alternativo.
Desta forma, muito embora exista entendimento em sentido contrrio, entendemos que haver
continuidade delitiva caso o agente constranja algum a praticar conjuno carnal e
posteriormente, ato libidinoso diverso da conjuno carnal, devendo responder duas vezes pelo art.
213 na forma do art. 71. Entendemos tratar-se de tipo penal misto cumulativo. Tal entendimento
no impede a aplicao do princpio da consuno nos casos em que o ato libidinoso diverso da
conjuno carnal seja praticado como meio para a conjuno carnal.
4 - consentimento da vtima
Caio conhece Tcia em uma boate, s 02 hs da manh. Tcia alta, tem o corpo avantajado e est
maquiada e de salto alto. Caio acredita tratar-se de jovem com mais de dezoito anos, o que de fato
era aparente. No final da madrugada, Tcia concorda em se dirigir a um motel com Caio, onde
mantiveram conjuno carnal. Ao deixar Tcia em casa, Mvio (pai de Tcia) abordou o rapaz, que
acabou confessando ter mantido conjuno carnal com Tcia. Mvio informou a Caio a idade de
Tcia. No caso de responder a processo por crime de estupro com violncia presumida (art. 213 c/c
224,a do CP), haveria alguma tese defensiva que pudesse ser acolhida?
Resposta: A tese seria, como vimos acima, a alegao de erro de tipo, nos termos do art. 20 do
CP, ficando excludo o dolo de Caio. Tal tese no se confunde com a alegao de relatividade da
presuno de violncia, pois neste ltimo caso, o agente conhece a idade da vtima, mas esta j
possui vasta experincia sexual. A tese de erro de tipo no pode ser combatida nos casos como o
acima narrado, pois caracteriza a inexistncia de dolo. No se pode permitir uma responsabilidade
penal objetiva.
Em 1996, no julgamento do famoso HC 73662 (STF), o Ministro Marco Aurlio afirmou ser a
presuno de violncia relativa. No entanto, a fundamentao nos leva a verificar que o que de fato
foi reconhecido no voto se tratava de erro de tipo, pois a vtima de 12 anos aparentava possuir
mais idade. Logo, a promiscuidade afirmada pelo Ministro em relao vtima, atuou de forma
conjunta com sua aparncia. No entanto, em outros votos, o Ministro Marco Aurlio reafirma sua
opinio no sentido de ser a presuno relativa.
Muito embora o entendimento majoritrio dos nossos Tribunais superiores seja no sentido de
que a presuno absoluta, recentemente o STJ absolveu agente que praticou conjuno carnal
com consentimento de menor de 14 anos. No julgado foi feita uma anlise comparativa de algumas
disposies do ECA, no sentido de que se a partir dos 12 anos j poderia o menor responder com
medida scioeducativa pelo ato infracional, j poderia ter ele condies de dar seu consentimento
em relao sexual. Com esse raciocnio, a presuno foi tida como relativa. (Informativo 400
STJ).
6 - Ao penal nos crimes contra os costumes art. 225, CP x Sm. 608 STF antes
da reforma
Estupro
Art.213 - ao penal pblica
incondicionada
Ao penal pblica incondicionada. Atente para o fato de que o art. 225 dispe: nos crimes
previstos nos captulos anteriores.
O art. 223 est no mesmo captulo do art. 225, logo incide a regra geral da ao penal (art.
100, caput, CP), a ao penal ser pblica incondicionada.
violncia presumida
No se pode fazer o mesmo raciocnio anterior, pois o art. 224 apenas uma norma de
extenso, distinta do art. 223, que comina uma pena. Sendo assim, quando houver violncia
presumida, consoante entendimento majoritrio da doutrina e da jurisprudncia, a ao penal ser
privada, incindindo a regra do art. 224. Os crimes continuam previstos nos captulos anteriores.
7 - Ao penal nos crimes contra os costumes art. 225, CP x Sm. 608 STF Aps
a Lei 12015/09 Princpio da Proibio Proteo deficiente
Aps a reforma, estabelece o art. 225 que os crimes sero de ao penal pblica condicionada
representao nos captulos I e II, mas logo no pargrafo nico exclui a representao para os
casos de crime contra vulnervel. Considerando que no captulo II s temos crimes contra
vulnervel, a ao penal ser pblica incondicionada em todos os casos dos crimes do captulo II,
assim como ser incondicionada em qualquer crime quando se tratar de vtima menor de 18 anos.
No entanto, concordamos com o Professor Artur de Brito Gueiros Souza 2, no que tange
inconstitucionalidade do art 225 por ofensa Proporcionalidade, em sua vertente de proibio
proteo deficiente da nova redao do art. 225:
2
Professor de Direito Penal da UERJ, Procurador Regional da Repblica da 2. Regio
Tratando-se, no particular, de inovao legislativa favorvel ao
ru, verifica-se que as aes penais por estupro (e atentando
violento ao pudor), qualificadas pelo resultado leses corporais
ou morte (antigo artigo 223, do CP), em tramitao na justia
brasileira, passaram a depender da anuncia da vtima ou de seu
representante legal, situao que anteriormente no existia.
(...)
Tratando-se, no particular, de inovao legislativa favorvel ao
ru, verifica-se que as aes penais por estupro (e atentando
violento ao pudor), qualificadas pelo resultado leses corporais
ou morte (antigo artigo 223, do CP), em tramitao na justia
brasileira, passaram a depender da anuncia da vtima ou de seu
representante legal, situao que anteriormente no existia.
3
Artigo disponvel em http://www.lfg.com.br/artigos/Blog/inconstitucionalidade_lei.pdf, consultado em 29/11/09 16:09
4
STRECK, Lnio Luiz . A dupla face do princpio da proporcionalidade: da proibio de excesso (bermassverbot)
proibio da proteo deficiente (Untermassverbot) ou de como no h blindagem contra normas penais inconstitucionais.
No somente no aspecto de causar verdadeiro tumulto, mas tambm para evitar que determinadas
condutas no sejam punidas, deve ser considerado o princpio da proibio proteo deficiente,
de forma que seja considerado inconstitucional o art. 225 nos casos em que ocorra violncia, de
forma que opinamos pela continuidade do disposto no enunciado 608 da Smula do STF. Neste
sentido, o Ilustre Professor Rogrio Greco5:
Caso seja considerada a letra da lei, nos casos em que a vtima morresse em decorrncia da
conduta do agente no crime de estupro,s endo a morte a ttulo de culpa e no deixando a vtima
quem pudesse oferecer representao (cnjuge, ascendente, descendente ou irmo), o sujeito
ativo do estupro ficaria impune. Antes da reforma, a ao penal privada ou pblica condicionada no
caso de miserabilidade, no se aplicava s formas qualificadas de estupro, que estavam no art.
223, mas agora com a reforma, a lei 12015/09 revogou o art. 223, trazendo as formas qualificadas
para dentro do art. 213. Sendo assim, em tese, as disposies do atual art. 225 se aplicariam
tambm s formas qualificadas do estupro, o que sem sombra de dvida, acarreta em uma
proteo deficiente ao direito dignidade sexual, direito da vtima que consubstancia parcela de
seu direito dignidade da pessoa humana, de ndole constitucional (art. 1, III da CF). Concluindo,
em caso de estupro praticado mediante violncia e ainda em suas formas qualificadas, deve a ao
penal ser pblica incondicionada. A atual inconstitucionalidade parcial do art. 225 no tem o condo
de repristinar a regra anterior. Sendo assim, incide a regra geral relativa ao penal quando h
omisso legislativa. A ao penal s deve depender de representao quando o estupro for
praticado mediante grave ameaa.
Em voto proferido no RE 418.376-5 MS, julgado pelo Pleno do STF em 2006, o Ministro Gilmar
Mendes mencionou hiptese de proteo insuficiente. Tratava-se de caso de tutor que por mais de
um ano manteve relaes sexuais com sua tutelada, sobrinha de sua esposa. A menina tinha 9
anos de idade. O sujeito ativo, condenado por estupro com violncia presumida, alegava a extino
da punibilidade pelo convvio marital com a menina, que inclusive tinha engravidado. Na poca do
fato, a Lei 11.106 (que revogou a extino da punibilidade pelo casamento da vtima com o
agente) ainda no tinha entrado em vigor. O pedido foi julgado improcedente sob vrios
fundamentos. Em seu voto, o Ministro Gilmar Mendes mencionou que reconhecer a Unio Estvel
entre o tutor e sua tutelada, menina de 09 anos, com base na CF seria negar a proteo que a
norma constitucional visava, ignorando inclusive os direitos das crianas, trazidos no art. 227. Isso
seria caracterizar e autorizar uma proteo insuficiente:
Acreditamos que o princpio da proibio proteo deficiente deve ser utilizado de forma a proibir
a negativa de proteo, seja pelo Estado ou pelo Poder Judicirio, a direitos e garantias
Constitucionais, pois isso seria ofender claramente a Proporcionalidade em sua vertente negativa.
5
Ob cit, p. 23
Se o agente constranger a mulher conjuno carnal e praticar mais de uma relao sexual
em um mesmo contexto, seria mais de um estupro?
O crime constranger mulher conjuno carnal, e no ter conjuno carnal.
Se o constrangimento foi o mesmo, um s, houve apenas um crime. Se reconhecermos dois
crimes, haveria continuidade delitiva, mas pode-se chegar mesma pena que se aplicaria se fosse
reconhecida a continuidade delitiva por meio da dosimetria da pena, considerando as circunstncias
judiciais do art. 59 do CP.
Outra hiptese tambm a ser indagada no que tange existncia de vrias conjunes
carnais em concurso de agentes. Haveria vrios crimes de estupro, em que cada sujeito seria autor
do seu crime e partcipe dos demais ou de um nico crime? Passamos a entender que, se os
sujeitos envolvidos praticam cada qual conjuno carnal com a vtima e ainda colaboram com a
conduta dos demais (ex.: segurando a vtima), devem responder cada qual por um crime de
estupro majorado pelo concurso de agentes (art. 226, I) e ainda como partcipe dos demais.
Entendemos que no existe bis in idem na aplicao da causa de aumento, pois em cada estupro,
bvio que a presena de vrios agentes torna o crime ainda mais grave e aumenta o temor e o
constrangimento da vtima. Entre os vrios crimes poder ser reconhecida a continuidade delitiva.
Art. 215. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com algum,
mediante fraude ou outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao de vontade da
vtima:
O art. 215 j havia sofrido alterao em 2005, promovida pela Lei 11106, que retirou de sua
redao a qualificao da mulher como honesta. Com o advento da Lei 12015/09, o tipo penal teve
sua nomenclatura alterada de posse sexual mediante fraude para violao sexual mediante
fraude, que passou a abranger os antigos 215 e 216 (atentado ao pudor mediante fraude). A pena
para a conduta descrita no caput passou a ser a pena que antes era prevista para o crime
qualificado. A qualificadora de prtica contra mulher virgem e menor de 18 e maior de 14 foi
retirada, passando a existir previso, no pargrafo nico, de aplicao cumulativa com multa nos
casos em que houver o fim de obter vantagem econmica.
Ao que nos parece, curiosa e eivada de equvoco a nova hiptese trazida pelo legislador que
permite a configurao do crime de violao sexual mediante fraude quando o agente consiga a
prtica do ato (conjuno carnal ou outro ato libidinoso) mediante outro meio que impea ou
dificulte a livre manifestao da vontade da vtima. A disposio se torna confusa ao compararmos
tal meio empregado com o conceito de vulnervel previsto no art. 217 A pessoa que por qualquer
outra causa no possa oferecer resistncia. As hipteses parecem extremamente semelhantes para
justificarem uma diferena to absurda na pena. Pela leitura do artigo, poderamos entender que a
prtica do art. 215 dependeria de alguma conduta empregada pelo sujeito ativo, enquanto haveria
estupro de vulnervel se ele apenas se aproveitasse de uma condio pessoal da vtima que a leve
a no oferecer resistncia. Isto nos parece desproporcional, pois nos casos em que o agente
impea a resistncia, sem empregar violncia ou grave ameaa, o crime seria de violao sexual
mediante fraude? E nos casos em que ele se aproveita da vtima que no pode oferecer resistncia,
o crime seria de estupro de vulnervel (cujo tipo penal tambm no exige violncia ou grave
ameaa)? Existe uma diferena considervel nas penas cominadas aos dois crimes. Desta forma,
deveria responder com a pena menos grave (a do art. 215) aquele que se valesse de situao em
que a vtima se encontre e que impea sua resistncia. A semelhana entre as condutas deveria ter
sido observada pelo legislador, para que fosse dado tratamento semelhante a hipteses
semelhantes, sob pena de ofensa ao princpio da proporcionalidade e da isonomia.
Antes da reforma, parte da doutrina chamava a antiga posse sexual mediante fraude de
estelionato sexual.
3. CONCEITO DE FRAUDE
Engodo, artifcio ou ardil apto a enganar o sujeito passivo. A Exposio de Motivos, item 70
nos exemplifica duas formas de se empregar fraude simulao de casamento e substituio do
marido no escuro da alcova. Ainda que o erro seja de iniciativa do ofendido e o agente se
aproveite, haver o crime. A mera promessa de casamento no caracteriza a fraude.
Se o sujeito simula casamento para obter a conjuno carnal, no h concurso de crimes com
o crime de simulao, por ser este expressamente subsidirio, devendo o sujeito responder apenas
pela violao sexual mediante fraude.
4. CONSUMAO E TENTATIVA
A consumao ocorre com a prtica do ato libidinoso visado pelo agente.
Ocorre tentativa se, apesar do engodo ou do outro meio empregado, a vtima percebe antes
do ato.
1. CONCEITO DE CONSTRANGER
Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual,
prevalecendo-se o agente de sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao
exerccio do emprego, cargo ou funo.
O verbo constranger neste crime tem sentido diverso do constrangimento do estupro e do
atentado violento ao pudor no exige uma complementao. Trata-se de embaraar a pessoa,
deix-la constrangida, envergonhada.
2. LOCAL DO ASSDIO
O crime no abrange apenas o assdio sexual ambiental (dentro do local de trabalho),
podendo ocorrer em qualquer local, desde que haja nexo com o trabalho do sujeito. Pode ocorrer,
por exemplo, em um restaurante durante uma comemorao da empresa.
3. SUPERIOR HIERRQUICO
Relao de superioridade por fora normativa ou contrato de trabalho diferente de
ascendncia, em que no se exige uma carreira profissional. Ex.: professor-aluno, ocupao do
mesmo cargo h mais tempo, maior influncia com o chefe. Entendemos perfeitamente possvel a
existncia de assdio sexual sem que exista uma superioridade dentro do organograma de uma
empresa, sendo possvel at mesmo nas situaes em que no existe uma relao de emprego
entre sujeito ativo e passivo, desde que o sujeito ativo esteja praticando a conduta e se valendo de
ascendncia que possui sobre a vtima em razo de cargo, empregou ou funo. Exemplificando: O
professor de faculdade, em razo de seu emprego, possui ascendncia sobre o aluno, pois pode
prejudic-lo, dando nota baixa ou at mesmo reprovando o aluno. Desta forma, entendemos que
estaro preenchidas todas as elementares do art. 216 A, se este professor constranger um aluno,
com intuito de obter favorecimento sexual, pois ele estar se valendo de ascendncia inerente ao
seu emprego.
5. SUJEITOS DO DELITO
Ativo qualquer pessoa. Trata-se de crime especial, no entanto, j que se exige que seja
superior hierrquico ou que tenha ascendncia sobre a vtima, desde que inerentes ao cargo,
emprego ou funo.
Passivo qualquer pessoa que esteja subordinada hierarquicamente ao sujeito ativo ou que
possa ser prejudicado pela sua ascendncia.
6. CONSUMAO E TENTATIVA
H controvrsia entre ser o crime de mera conduta ou formal. Pensamos que o melhor
entendimento de ser o crime formal, pois, embora o resultado no precise ocorrer para a
consumao, ele est descrito no tipo penal a consumao se d no momento em que o
assediador realiza o ato de assdio. A importunao deve ser sria, deixando a vtima perturbada,
desnorteada, constrangida. No necessria a obteno do favor sexual, o que pode, inclusive,
caracterizar outro crime, ou o mero exaurimento do crime de assdio. Um simples gracejo,
paquera, no considerado assdio sexual. No necessria uma chantagem efetiva de demisso
ou promessa prevalncias funcionais, por exemplo. O que o legislador pune o fato de o agente se
aproveitar de sua ascendncia para obter favores sexuais. Pode ocorrer a tentativa, mas difcil a
vizualizao.
ESTUPRO DE VULNERVEL ART. 217 A
Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de
14 (catorze) anos:
Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos.
1o Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com
algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio
discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode
oferecer resistncia.
2o (VETADO)
3o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos.
4o Se da conduta resulta morte:
Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.
3 CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime material, cuja consumao se dar com a cpula vagnica (introduo ainda
que parcial do pnis na vagina) ou com outro ato libidinoso. Caso o dolo do agente seja direcionado
prtica da conjuno carnal, no conseguindo atingir o resultado por circunsncias alheias a sua
vontade, entendemos que haver tentativa. A mera prtica de atos libidinosos anteriores que
fossem direcionados prtica da conjuno carnal no sero aptos a caracterizarem o crime
consumado. lgico que a anlise ser casustica. Determinados atos no podem ser classificados
como meios para a prtica da conjuno carnal, ainda que praticados antes, sendo aptos a
consumarem o crime.
Sendo assim, entendemos que o crime em tela somente pode ser praticado por maior de 14
anos, pois para esta idade, o legislador conferiu certa possibilidade de discernimento, o que
podemos conferir inclusive com a descriminalizao da antiga conduta do art. 218. Atualmente, a
tutela sexual a partir dos 14 anos apenas se volta para combater o fim de prostituio ou
explorao sexual.
5 DO ERRO DE TIPO
Haver casos em que de forma justificada, o agente no ter conhecimento da idade da
vtima. Imagine que um jovem conhea uma menina com corpo desenvolvido, durante a
madrugada, em uma boate. Pelo horrio, aparncia, desenvoltura e local, o jovem sequer supe
que aquela menina possuia menos de 14 anos. Indagada sobre sua idade, ela afirma ter 18 anos. O
jovem com ela mantem conjuno carnal. Poderia ele responder por estupro de vulnervel? No,
pois a idade caracteriza elementar do tipo. De acordo com o art. 20 do CP, o erro sobre elementos
constitutivos do tipo legal de crime, exclui o dolo. Trata-se de hiptese de erro de tipo, que
afastar o dolo do agente, no respondendo por crime sexual contra vulnervel.
A tese defensiva de erro de tipo no se confunde com a antiga tese de presuno relativa de
violncia. No se trata de analisar capacidade de discernimento para os atos sexuais ou de se
valorar a experincia sexual da vtima, o que no possvel com o advento da Lei 12015/09, mas
sim de impossibilitar uma responsabilidade penal objetiva, pois se o agente desconhecia a idade da
vtima, bvio que no havia dolo de praticar conjuno carnal ou outro ato libidinoso com
vulnervel.
6 DO ELEMENTO SUBJETIVO
O tipo penal exige o elemento subjetivo geral dolo de praticar conjuno carnal ou outro ato
libidinoso com vulnervel.
Em uma anlise que no venha a causar mais danos que proteo a alguns vulnerveis,
entendemos tratar-se de delito de tendncia, havendo elemento subjetivo especial de se aproveitar
da condio de vulnervel. Desta forma, por ausncia de elemento subjetivo especial, acreditamos
no haver o crime quando, por exemplo, um jovem de 18 anos namora uma menina menor de 14
anos com consentimento de seus pais, desde que no esteja presente nenhuma forma de
explorao. Ainda que rechaada tal tese, ainda poderia o jovem ter como tese de defesa a seu
favor o erro de proibio, em virtude do consentimento dos paisa da jovem, fazendo com que no
esteja presente a potencial conscincia da ilicitude, excluindo a culpabilidade, tornando o injusto
penal inculpvel.
Para que o leitor consiga entender melhor a nova sistemtica prevista no Cap. II, vamos
estudar conjuntamente as vrias modalidades de corrupo do art. 218, para depois definirmos os
aspectos principais de cada uma delas.
O atual artigo passou a prever como sujeito passivo no mais o maior de 14 e menor de 18
anos, mas justamente o contrrio: O menor de 14 anos. A conduta no mais de praticar o ato
com o menor, ou de induzi-lo a praticar ou presenciar. As condutas que restaram do antigo artigo
foram divididas entre os arts. 218 , 218 A e 218 B, e na maioria deles tivemos uma substancial
alterao no que tange ao sujeito passivo.
Desta forma, quanto s antigas condutas:
Praticar ato de libidinagem com maior de 14 e menor de 18 anos Atualmente apenas
constitui crime no art. 218 B, par. 1, quando o menor se encontra nas situaes descritas no
caput do art. 218 B (prostituio ou explorao sexual). Caso a pessoa esteja contracenando com
menor de 18 e maior de 14 anos em filmagem ou fotografias de sexo explcito ou pornogrficas,
estar praticando o crime previsto no art. 240, par. 1 do ECA:
Art. 240. Produzir, reproduzir, dirigir, fotografar, filmar ou registrar, por qualquer meio, cena de
sexo explcito ou pornogrfica, envolvendo criana ou adolescente:
o
1 Incorre nas mesmas penas quem agencia, facilita, recruta, coage, ou de qualquer modo
intermedeia a participao de criana ou adolescente nas cenas referidas no caput deste artigo, ou
ainda quem com esses contracena.
Passemos a analisar cada uma das previses do art. 218, 218 A e 218 B.
3. CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime material, sendo necessria a prtica de ato pelo menor de 14 anos (a
prtica de ato com o menor caracteriza o concurso de agentes no art. 217 A ), tendente a
satisfazer a lascvia de outrem, ainda que a lascvia no seja satisfeita. A satisfao da lascvia
mero fim especial que se pretende alcanar, no sendo necessrio para a consumao do delito,
que possui como resultado naturalstico a prtica do ato pelo menor (qualquer ato tendente a
satisfazer a lascvia de outrem). O crime estar consumado se a vtima for convencida, mas o ato
no chega a ser praticado. Relembramos o leitor de que a presena de liame subjetivo ainda que
unilateral com aquele que pretende a prtica do ato, poder levar o sujeito a responder como
partcipe do estupro de vulnervel e no como autor do art. 218. No se trata de eventual quebra
da teoria monista, mas sim de delito subsidirio, que s estar presente se o agente com sua
conduta no puder responder como partcipe ou co-autor do estupro de vulnervel.
Outro fator importante que no haver o crime do art. 218 se o agente induz o meno de 14
anos a satisfazer a lascvia prpria e no a de outrem.
Caso o agente garantidor tenha conhecimento do ato a ser praticado pelo menor, tendente a
satisfazer a lascvia de outrem e no impede a prtica do ato quando pode faz-lo, responder pelo
crime do art. 218 por omisso, na forma do art. 13, par. 2, CP.
O agente que pratica o ato com menor de 14 anos pratica estupro de vulnervel. Aquele que
induz o menor de 14 anos a praticar ato libidinoso para satisfazer lascvia prpria (ex.: induz o
menor de 14 anos a se masturbar em sua frente, para satisfazer sua lascvia) no pratica crime
previsto no Cdigo Penal. Trata-se de lacuna deixada pelo legislador, pois o crime de estupro de
vulnervel prev a conduta de ter conjuno carnal ou praticar ato libidinoso, mas no a conduta
de presenciar o ato, j o art. 218 s menciona a lascvia de outrem, no podendo ser a prpria. Por
sua vez, veremos que o art. 218 A prev a conduta de praticar o ato na presena do menor ou de
induzi-lo a presenciar, mas nenhum dos tipos penais em anlise prev a conduta de presenciar o
ato praticado pelo menor. No entanto, se a vtima for menor de 12 anos, poder a conduta
caracterizar o crime previsto no inciso II do art. 241 D do ECA:
Art. 241-D. Aliciar, assediar, instigar ou constranger, por qualquer meio de comunicao,
criana, com o fim de com ela praticar ato libidinoso:
II pratica as condutas descritas no caput deste artigo com o fim de induzir criana
a se exibir de forma pornogrfica ou sexualmente explcita.
possvel ainda que o agente venha a responder pelo crime do art. 240 do ECA se registrar
por qualquer meio a prtica do ato e nesta situao, inclui-se como sujeito passivo a criana e o
adolescente em cena de sexo explcito ou pornogrfica:
Art. 240. Produzir, reproduzir, dirigir, fotografar, filmar ou registrar, por qualquer meio, cena
de sexo explcito ou pornogrfica, envolvendo criana ou adolescente:
Alm do elemento subjetivo geral o dolo, exige-se ainda o elemento subjetivo especial,
consubstanciado pelo especial fim de agir de satisfazer a lascvia prpria ou de outrem.
Diferente do artigo anterior, aqui o agente pode visar a satisfao da prpria lascvia, desde que
mediante a prtica do ato na frente do menor ou ainda pelo induzimento para que o menor
presencie o ato. No existe punio por modalidade culposa. Caso os pais pratiquem o ato na
frente do filho menor sem perceber a presena do mesmo no respondero pelo delito do art. 218
A.
Trata-se de delito de inteno. No entanto, no necessria a satisfao da lascvia, sendo
suficiente a prtica do ato na presena do menor. O delito de mera conduta, estando consumado
com a mera prtica do ato na presena do menor, no estar consumado, no entanto, com o mero
induzimento, sendo material em sua segunda modalidade (induzir presenciar). Ser possvel a
tentativa quando havendo o convencimento do menor a presenciar o ato, este no presencie o ato
por circunstncias alheias contade do agente.
o
1 Se o crime praticado com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se
tambm multa.
o
2 Incorre nas mesmas penas:
I - quem pratica conjuno carnal ou outro ato libidinoso com algum menor de 18
(dezoito) e maior de 14 (catorze) anos na situao descrita no caput deste artigo;
o o
3 Na hiptese do inciso II do 2 , constitui efeito obrigatrio da condenao a
cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento.
1 ASPECTOS GERAIS
A incluso deste artigo visa reforar o combate ao incremento da prostituio de crianas e
adolescentes, na mesma esteira j seguida pelo ECA. Trata-se de modalidade especial de
favorecimento da prostituio, que antes apenas era prevista no Cdigo Penal no art. 228, que se
encontra dentro do Captulo VI, que dispe sobre o lenocnio e trfico de pessoas.
Com a incluso do referido artigo, a lei 12015/09 acabou por revogar tacitamente o art. 244
A do ECA , que assim dispe:
Art. 244-A. Submeter criana ou adolescente, como tais definidos no caput do art.
2o desta Lei, prostituio ou explorao sexual:
Podemos perceber que o art. 218 B foi mais amplo tambm em seu conceito de vulnervel.
Nos arts. 217 A, 218 e 218 A, considerado vulnervel pela idade o menor de 14 anos. No art. 218
B, a proteo se estende at os dezoito anos incompletos. Diferente das modalidades anteriores
previstas no art. 218 e 218 A, o legislador ainda previu como vulnervel um dos j mencionados do
estupro de vulnervel: aquele que por enfermidade ou deficincia mental no possua o necessrio
discernimento para a prtica do ato.
3 DO EFEITO DA CONDENAO
Sabemos que o Cdigo Penal destina dois artigos, na parte geral, para tratar dos efeitos da
condenao. O art. 91 prev os efeitos genricos e automticos da condenao, enquanto o art. 92
prev os efeitos especficos e no automticos da condenao, que dependem de meno
fundamentada do juiz na sentena. No entanto, tal previso no afasta a possibilidade de efeitos
especficos trazidos em leis especiais ou at mesmo na parte especial do Cdigo Penal, como fez o
legislador ao incluir o art. 218 B e seu par. 3.
No entanto, no significa que a aplicao do efeito obrigatrio e automtico do art. 218 B
exclua a aplicao dos efeitos previstos nos arts. 91 e 92 do Cdigo Penal, que continuam sendo
plenamente aplicados.
5 CONSUMAO E TENTATIVA
Entendemos a habitualidade como elemento subjetivo especial. Ou seja, basta que o agente
tenha a inteno de habitualidade. Desta forma, mesmo sendo o crime habitual, entendemos
possvel sua consumao com uma nica conduta, ou seja, at mesmo no dia da inaugurao do
estabelecimento, quando estivermos diante da modalidade submeter. Logo, seria possvel a
tentativa quando a casa estivesse pronta para a inaugurao, ainda que nenhum ato de
prostiruio ou explorao sexual tenha sido ainda praticado dentro dela, havendo impedimento
por circunstncias alheias a sua vontade.
Na modalidade de submeter, o crime tambm permanente.
Nas modalidades de atrair e induzir, o crime estar consumado quando a vtima se instala em
uma vida de prostituio ou explorao sexual, bastando a prtica de um ato. No se trata de
crime formal, no bastando o mero induzimento ou atrao.
Nas modalidades de dificultar ou impedir, o crime estar consumado no primeiro momento
em que a vtima tenta abandonar a prostituio ou explorao sexual e no consegue. Ainda que a
vtima consiga abandonar posteriormente, o crime j estar consumado.
Este captulo sofreu vrias alteraes pela Lei no 11.106/05, a comear pelo trfico de
pessoas, pois antes da reforma era incriminado apenas o trfico de mulheres.
Em agosto de 2009, sofreu tambm algumas alteraes pela Lei 12015/09, comeando pelo
prprio titulo dado ao Captulo VI, que passou a prever a porstituio ou outra forma de explorao
sexual. Alm da nomenclatura, houve algumas alteraes pontuais nos artigos 228, 229, 230 e
231, alm da incluso de causas de aumento no art. 234 A e B.
LENOCNIO
O lenocnio em sentido amplo configura as cinco figuras delitivas includas no captulo V art.
227 a 231: atividade criminosa que abrange o ato de mediar, facilitar ou promover atos de
libidinagem como o de aproveitar-se, de qualquer forma, da prostituio alheia.
Para alguns, o lenocnio se divide em principal (quando induz a satisfazer a lascvia alheia ou
prostituir-se) e acessrio (quando j encontrando a vtima corrompida ou prostituda, apenas
facilita ou explora a concreo dos atos libidinosos).
Com a reforma promovida pela Lei 12015/09, passamos a ter modalidades de lenocnio
previstas no Captulo II, que dispe sobre os crimes sexuais contra vulnervel: art. 218, 218 A e
218 B.
1. INDUZIR
Para caracterizar o crime, a mediao deve se dar mediante promessa, splica ou ddivas, de
forma que a conduta do agente seja apta a convencer a vtima prtica do ato. A simples sugesto
ou opinio no apta para caracterizar o crime. Ressalte-se que o sujeito que praticar atos de
execuo de outro crime sexual pode responder por ele. Sendo assim se a vtima for menor de 14
anos, os agentes so co-autores de estupro de vulnervel.
Muito embora o art. 227 no tenha sofrido alterao pela Lei 12015/09, o leitor deve atentar
para a nova previso do art. 218, que especial em relao ao art. 227. Desta forma, se o agente
induzir menor de 14 anos a satisfazer a lascvia de outrem, o crime ser o previsto no art. 218.
Caso a vtima seja maior de 14 anos e menor de 18, haver a prtica da forma qualificada do art.
227. Caso a conduta seja praticada na data de aniversrio de 14 anos da vtima, o crime ser o
previsto no caput do art. 227.
2. ELEMENTO SUBJETIVO
Elemento subjetivo geral o dolo, muito embroa alguns sustentem tratar-se de delito de
inteno, cujo elemento subjetivo especial a inteno de ver satisfeita a lascvia de outrem. Neste
sentido, Luiz Regis Prado e Mirabete.
3. OUTREM (CONTROVRSIA)
Segundo Magalhes Noronha, Luiz Regis Prado e jurisprudncia majoritria, pode ser para
satisfazer lascvia de vrias pessoas, desde que determinadas. Nelson Hungria j falava
especificamente em pessoa determinada, o que gerava a idia de ser apenas um destinatrio.
4. SUJEITOS DO DELITO
Qualquer pessoa. Eventual qualidade especial qualifica o crime. Desta forma, a pena ser de
recluso de dois a cinco anos se o agente ascendente, descendente, cnjuge ou companheiro,
irmo, tutor ou curador ou pessoa a quem esteja confiada a vtima para fins de educao, de
tratamento ou de guarda.
Aquele que tem sua lascvia satisfeita no co-autor, pois a finalidade exigida pelo tipo
satisfao da lascvia alheia.
Sujeito passivo pode ser qualquer pessoa determinada. Caso o agente induza algum a
satisfazer lascvia de nmero indeterminado de pessoas, seu crime ser o previsto no art. 228.
Nada impede que seja praticado ato de libidinagem entre a vtima e o agente, desde que
outrem assista e satisfaa sua lascvia. A pessoa que vai ter sua lascvia satisfeita deve ser
determinada.
Quem tem sua lascvia satisfeita pode responder por outro crime, mas no pelo art. 227, pois
a lascvia satisfeita deve ser de outrem. Se a vtima tiver 13 anos, por exemplo, pode responder
por estupro de vulnervel se praticar algum ato libidinoso com o menor.
5. CONSUMAO E TENTATIVA
Para Bittencourt, com a efetiva satisfao da lascvia alheia. Para Luiz Regis Prado, com quem
concordamos, quando a vtima vem a praticar atos libidinosos com o destinatrio do lenocnio,
bastando que no momento do induzimento tenha existido finalidade de satisfao da lascvia de
outrem. A tentativa possvel, embora seja difcil sua constatao. Capez e Luiz Regis Prado citam
o exemplo de meio idneo para induzir a vtima, mas esta impedida antes de praticar os atos
libidinosos.
6. FORMAS QUALIFICADAS
6.1. Idade
1o primeira parte: se for maior de 14 e menor de 18. O Art. 232 foi revogado pela Lei
12015/09, no havendo mais de se falar em presuno de violncia at os 14 anos, mas sim de
prtica de crime especfico, qual seja, o previsto no art. 218.
6.3. Violncia (vis corporalis), grave ameaa (vis compulsiva) ou fraude (ardil, artifcio)
2o - Aqui destaca-se uma importante controvrsia: quando o tipo penal, em seu preceito
secundrio dispe alm da pena correspondente violncia, estaria trazendo a obrigatoriedade
de aplicao de concurso material de crimes?
Para Nelson Hungria e Luiz Regis Prado, o dispositivo estaria reconhecendo expressamente o
concurso material entre o art. 227 e o crime de violncia (ex.: leso corporal). Bittencourt
manifesta-se em sentido diametralmente oposto, afirmando que no se deve confundir concurso de
crimes com sistema de aplicao de penas. Para ele, o primeiro relaciona-se teoria do delito e o
segundo, teoria da pena. Afirma, portanto, a hiptese de que em havendo a prtica do art. 227
com emprego de violncia, mediante uma s ao e pluralidade de crimes, o concurso ser formal,
mas independente de haver ou no desgnios autnomos (art. 70, 2 a Parte, CP), deve ser aplicado
o cmulo material, o que no transforma a hiptese em concurso material de crimes, no que
concordamos.
Quanto fraude, Luiz Regis Prado cita o exemplo do sujeito que induz algum a fazer exames
ginecolgicos e a conduz a quem quer ter sua lascvia satisfeita, que tocar a vtima, mas ela
acredita que est apenas sendo examinada.
o
1 Se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge,
companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei
ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia:
Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos.
2 CONCEITO DE PROSTITUIO
O referido conceito desafia controvrsia na doutrina. Luiz Regis Prado menciona a prostituio
como comrcio carnal do prprio corpo. No se deve confundir a prostituio com a vida
desregrada de mulher que se relaciona sexualmente com vrias pessoas. J para Maggiori, o que
define a prostituio a pluralidade de relaes sexuais promscuas, e no o intuito de lucro.
A prostituio se caracteriza basicamente pela habitualidade na prtica de atos libidinosos
com nmero indeterminado de pessoas, havendo controvrsia quanto necessidade de intuito
lucrativo. A habitualidade se refere ao conceito de prostituio e no as condutas descritas no tipo
penal.
Art. 229. Manter, por conta prpria ou de terceiro, estabelecimento em que ocorra
explorao sexual, haja, ou no, intuito de lucro ou mediao direta do proprietrio ou
gerente:
2. SUJEITO ATIVO
Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo, tratando-se de crime comum, excluda a prostituta
que mantm o local para ela prpria e sozinha exercer o comrcio carnal, at porque neste caso
no existir estabelecimento onde ocorra a explorao sexual, sendo a conduta atpica. Sujeito
passivo no mais a coletividade, mas sim a prostituta que permanece ou que se dirige ao local,
sendo explorada sexualmente. Sempre houve controvrsia na doutrina acerca da prostituta figurar
como sujeito passivo do crime de casa de prostituio.
3. CONSUMAO
A consumao se d com a manuteno do estabelecimento. Trata-se de crime habitual e
permanente. Luiz Regis Prado ressalta que, embora seja crime habitual, a reiterao no se torna
imprescindvel para a consumao do crime, desde que as circunstncias demonstrem que o agente
se encontrava em pleno exerccio da atividade incriminada pela norma. Em nosso entendimento, a
soluo seria a mesma, por entendermos, como mencionamos acima, ser a habitualidade elemento
subjetivo especial. A Tentativa inadmissvel para a maioria da doutrina, por se tratar de crime
habitual. Entendemos possvel pela classificao que conferimos habitualidade.
3. SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de crime comum, que pode ser praticado por qualquer pessoa. Eventual qualidade
especial do sujeito ativo qualifica o crime. Sujeito passivo a pessoa que exerce a prostituio.
4. MODALIDADES DE TIRAR PROVEITO DA PROSTITUIO ALHEIA, CONSUMAO
Participando diretamente nos lucros ou Fazendo-se sustentar no todo ou em parte. A
participao indireta no caracteriza o crime. Desta forma, os donos de locais, como boates, que
lucram porque sabem que seus clientes vo at o local em busca das prostitutas que l
frequentam, est participando indiretamente do lucro e no respondem por rufianismo.
O crime habitual e permanente. Ganhar um nico presente da prostituta no caracteriza o
crime, exceto se j plenamente caracterizada a inteno de habitualidade. Para a maioria da
doutrina, o crime apenas estar consumado com a reiterao de condutas, no sendo possvel a
tentativa.
o
1 Incorre na mesma pena aquele que agenciar, aliciar ou comprar a pessoa
traficada, assim como, tendo conhecimento dessa condio, transport-la, transferi-la
ou aloj-la.
o
2 A pena aumentada da metade se:
o
3 Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se
tambm multa.
1. ALTERAES PROMOVIDAS PELA LEI 12015/09
O verbo intermediar foi retirado do caput do art. 231. No entanto, o pargrafo 1
estabelece que incorre nas mesmas penas quem agencia (que modalidade de intermediar),
passando a prever ainda a conduta daquele que alicia, compra, transporta, transfere ou aloja.
Algumas modalidades includas j seriam punidas anteriormente, pois estaria presente o concurso
de agentes.
A sistemtica de prever formas qualificadas foi substituda por hipteses de causas de
aumento, que acabam por conduzir a pena a um quantum semelhante ao que era previsto como
forma qualificada. A idade e algumas qualidades dos sujeitos ativos j eram previstas como
qualificadoras, tendo sido includas as causas de aumento pela condio de padrasto, madrasta,
enteado e pela assuno legal ou voluntria de custdia. Com a reforma, tais condies passam a
caracterizar causas de aumento, havendo ainda a incluso de causa de aumento pela qualidade de
vulnervel da vtima (pessoa menor de 18 anos ou que por enfermidade ou doena mental no
possui o necessrio discernimento para a prtica do ato).
O emprego de violncia, grave ameaa ou fraude caracterizava qualificadora, podendo ainda
haver cmulo material com a pena correspondente violncia. Atualmente, tais meios
permanecem na previso do tipo penal, mas como causas de aumento, tendo sido suprimida a
possibilidade de cmulo material com a pena correspondente violncia.
Passa a estar prevista a possibilidade de aplicao cumulativa da pena de multa quando o
crime for cometido com o intuito de obter vantagem econmica.
o
1 Incorre na mesma pena aquele que agenciar, aliciar, vender ou comprar a
pessoa traficada, assim como, tendo conhecimento dessa condio, transport-la,
transferi-la ou aloj-la.
o
2 A pena aumentada da metade se:
o
3 Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se
tambm multa.
O nosso Cdigo Penal apresenta um ttulo exclusivo para os chamados crimes contra a
Administrao Pblica (Ttulo XI DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA) e dentro
desse rol de delitos encontramos aqueles praticados por funcionrios pblicos contra a
Administrao em geral (Captulo I). A importncia de tipificar tais condutas est em manter
a integridade do errio pblico, a honra objetiva da administrao e seu perfeito
funcionamento dentro da clula social.
Todos esses delitos tem um funcionrio pblico como autor, so delitos funcionais (delicta in
officio), podendo ter o particular como co-autor ou partcipe, em virtude do que dispe o art. 30 do
CP, desde que o particular tenha a cincia da qualidade de funcionrio pblico. O funcionrio
pblico denominado de intraneus e o particular de extraneus. Ressalte-se que para Luiz Regis
Prado, pode haver peculato quando o particular for o autor e o funcionrio pblico apenas partcipe.
Vamos achar ao longo do cdigo, vrios outros crimes funcionais, so crimes que se praticados
por funcionrio pblico, h uma majorao da pena. Ex.: art. 150, par. 2o. ; 151, par. 3, 268, par.
nico; 289, par. 3; 290, par. nico; 295; 296, par. 2; 297, par. 1; 300 e 301 do CP.
Para tanto, o direito penal foge do administrativo na conceituao do que seria funcionrio pblico.
Aqui, o conceito mais amplo, vasto, abrangente, ao passo que, no outro ramo do direito o raio de
incidncia menor. A lei penal estabelece em seu artigo 327 que: Considera-se funcionrio
pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao,
exerce cargo, emprego ou funo pblica.
O CP diz que funcionrio pblico, regra geral, toda pessoa que exera cargo, emprego ou
funo pblica, ainda que de maneira transitria e sem remunerao (exs.: mesrios, jurados).
No so s as pessoas que exeram cargos de direo, de gerenciamento. um conceito
ampliativo, muito maior que no direito administrativo. Ex.: um funcionrio de uma empresa
conveniada no considerado funcionrio pblico para fins de direito administrativo.
H situaes em que as pessoas exercem funo de interesse pblico, mas a atividade tem
carter privada, no considerando essa pessoa como funcionrio pblico (ex.: sndico da massa
falida, tutor, curador, inventariante.)
H uma srie de elementos normativos do tipo, termos inseridos na descrio do tipo, que
exigem algum tipo de valorao. Alguns so de valorao jurdica, como essa de funcionrio
pblico. Outros elementos normativos so de valorao extra jurdica (ex.: mulher honesta). O tipo
penal possui ainda elementos objetivos do tipo (elementos descritivos, o verbo tpico, por exemplo,
porque descreve a ao delituosa) e elementos subjetivos (o elemento subjetivo principal o dolo.
H ainda as especiais tendncias, que so elementos subjetivos especiais com finalidade
libidinosa , para proveito prprio ou alheio so alguns exemplos). A culpa elemento normativo
do tipo, porque o crime culposo no punido em razo do animo desvalorado do agente, porque a
finalidade no voltada ao resultado. A culpa decorre de uma construo normativa.
O agente pblico pode ser entendido aqui como toda pessoa fsica que possui a incumbncia de
exercer alguma atividade em prol do Estado e das pessoas jurdicas componentes da administrao
indireta. Damsio lembra que: O que caracteriza a figura do funcionrio pblico, permitindo
distino em relao aos outros servidores, a titularidade de um cargo por lei, com especificao
prpria, em nmero determinado e pago pelos cofres da entidade estatal a que pertence .
Celso Antnio Bandeira de Mello explica: cargo a denominao dada mais simples unidade de
poderes e deveres estatais a serem expressos por um agente .A autora Maria Sylvia Zanella Di
Pietro complementa: Com efeito, as vrias competncias previstas na Constituio, para a Unio,
Estados e Municpios so distribudas entre seus respectivos rgos, cada qual dispondo de
determinado nmero de cargos criados por lei, que lhes confere denominao prpria, define suas
atribuies e fixa o padro de vencimento ou remunerao.
O emprego pblico se difere do cargo pelo regime de contratao, que no cargo por via do
Estatuto dos Funcionrios Pblicos nos termos das Leis 1.711/52 e 8.112/90, possuindo vnculo
estatutrio. E no emprego, o regime de contratao e normas que nortearam os deslindes do
exerccio da atividade pblica ser a Consolidao das Leis Trabalhistas, com vnculo contratual.
A funo pblica realiza-se por duas formas, como elucida Di Pietro: a funo exercida por
servidores contratados temporariamente com base no artigo 37, IX, para as quais no se exerce
concurso pblico, porque, s vezes, a prpria urgncia da contratao incompatvel com a
demora do procedimento; e as funes de natureza permanente, correspondentes a chefia,
direo, assessoramento ou outro tipo de atividade para a qual o legislador no crie o cargo
respectivo; em geral, so funes de confiana, de livre provimento e exonerao. Entendemos
que o pensamento de Hely Lopes Meirelles merece ser lembrado: funo pblica a atribuio ou
conjunto de atribuies que a Administrao conferea cada categoria profissional, ou comete
individualmente a determinados servidores para a execuo de servios eventuais, abrangendo as
atividades legislativa, executiva e judiciria do Estado.
O conceito para o direito penal mais vasto do que o delineado pelo campo administrativo, pois,
consagra qualquer atividade realizada com fins prprios do Estado, independendo do recebimento
de pecnia, como bem lembra Jlio Fabbrini Mirabete .
Compete ressaltar que aquele que exerce uma atividade transitria de auxlio ao aparato estatal, o
munus pblico, no considerado para efeitos penais funcionrio pblico. Assim , afastando da
incidncia tpica est o sndico, o inventariante dativo, dentre outros que exercem essas atividades
atpicas. Dessa forma manifesta-se o Supremo Tribunal Federal:
Funcionrio Pblico Conceito jurdico-penal Advogado remunerado por convnio pblico
Excluso do conceito- Inteligncia do art. 327 do CP O Cdigo Penal reelaborou o conceito de
funcionrio pblico (art. 327). Compreende quem, embora transitoriamente ou sem remunerao,
exerce cargo, emprego ou funo pblica. Cargo lugar e conjunto de atribuies confiadas pela
Administrao a uma pessoa fsica, que atua em nome do Estado. Emprego vnculo de algum
com o Estado, regido pelas leis trabalhistas. Funo Pblica, por seu turno, atividade de rgo
pblico que realiza fim de interesse do Estado. A advocacia no atividade do Estado. Ao contrrio,
privada. Livre o seu exerccio, nos termos do Estatuto do Advogado. A advocacia no se confunde
com a Defensoria Pblica. Esta instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-
se da orientao jurdica e defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5,
LXXXIV [sic] (Const, art. 134). O defensor Pblico, ao contrrio do advogado exerce funo pblica.
O advogado, designado para exercer a defesa de algum, exerce munus publicum (Lei 8.906,
14.07.1994, [sic], art. 2, 2). Assim, no exercendo funo pblica, no funcionrio pblico
para os efeitos penais (STJ HC Rel. Luiz Vicente Cernicchiaro DJU 03.04.1995 RT
728/460).
O Par. 1o trata de uma norma de ampliao, para considerar funcionrio pblico os funcionrios
de empresas conveniadas ou contratadas, que exercem atividade para os entes pblicos. So
tambm aqueles que integrem os entes paraestatais (empresas pblicas e sociedades de economia
mista, que so PJ criadas pela administrao para desempenho de atividades na rea econmica. A
sociedade de economia mista tem capital pblico e privado. H ainda os servios sociais autnomos
e o terceiro setor, que seriam entidades da sociedade civil que cooperam com os estados
realizando atividades pblicas, so as ONGS que exercem atividade de interesse pblico.
Tecnicamente falando, as fundaes e autarquias pblicas compem a administrao
descentralizada, exercendo atividade exclusivamente pblica. No rigor, no deveriam ser
consideradas como entes paraestatais, mas os administrativistas consideram que o legislador as
quis incluir como entidades paraestatais). Todo esse pessoal esto sujeitos imputao dos
chamados delitos funcionais.
A lei penal protege essas entidades justamente pela importante funo social na repartio das
competncias do Estado, com vistas a promover as metas constitucionalmente estabelecidas. Mas
h sria resistncia doutrinria em se abranger os exercentes de cargo, funo ou emprego nessas
entidades, como leciona Fragoso porque: realizando essas entidades servios industriais ou
comerciais que no constituem fins prprios do Estado e que no configuram funo pblica para
os efeitos da lei, a ampliao inadmissvel e Ana Maria Babette Bajer Fernandes: na elaborao
do Cdigo Penal no se previa o desenvolvimento desenfreado da estrutura burocrtica do Estado,
repele a soluo normal da interpretao progressiva, recomendando que se restrinja o conceito.
Damsio filia-se a essa corrente ao discorrer: a equiparao s alcana as autarquias (pessoas
jurdicas que exeram atividades pblicas tpicas), no se aplicando s sociedades de economia
mista ou quelas em que o poder pblico figura como acionista majoritrio. Para esta corrente, o
disposto no 2, no ampliou o rol do 1, tendo incidncia restrita aos casos de que trata.
Luiz Rgis Prado ministra a seguite lio: Contudo, h necessidade de se restringir o alcance do
texto normativo to-somente s hipteses em que os funcionrios de tais entidades figurem como
sujeito ativo dos delitos considerados funcionais, inclusive no que tange legislao penal
extravagante. A prpria posio topolgica do artigo 327 denota a inteno do legislador de
restringir tal equiparao aos moldes aqui explicitados, no podendo esta disposio ser enfocada
como norma geral, conforme equivocadamente desejam alguns .
No entanto, reservamos a discordar dos doutrinadores supra elencados, para permitir a aplicao
extensiva quanto ao sujeito ativo somente. A tutela conferida ofertada ao errio pblico e em
permitir leses as empresas de economia mista, ou empresas pblicas estariamos afastando o
esprito da lei em manter a salvaguarda ao dinheiro pblico. Ainda, a atividade conferida ao
particular sempre coliga-se com o objetivo estatal, que abre ao particular envolver-se na atividade
pblica, para atender melhor a sociedade, servindo-a com o respeito ao princpio da eficincia. O
desenvolvimento da administrao pblica no pode obstar a incidncia da norma penal, porque se
assim, fosse, estaramos at hoje consagrando a permisso de leses onde h a difcil reparao as
clulas administrativas. A norma penal assimila a proteo ao errio pblico que legitima o
particular na Ao Popular e o Ministrio Pblico na Ao Civil Pblica, seno dessa sorte,
permitiriamos a punio no cvel e administrativamente e dando imunidade na esfera penal.
Em interessante lio que coaduna com nosso pensar Jlio Fabbrini Mirabete explica: No se pode
concluir que a equiparao se refere somente aos dirigentes; j no 1, referindo-se a lei
entidade paraestatal, abrange todas as entidades citadas, o que fica confirmado no 2. Embora
possam no ter elas fins prprios do Estado, so constitudas, ao menos em parte, com patrimnio
pblico, visam realizao de vrios fins de interesses coletivo, e se submetem s normas e
controle do Estado, justificando-se a maior proteo que a lei vai-lhes emprestando.
O empregado de empresa pblica est equiparado, para os efeitos penais, ao funcionrio pblico
(STF- RE Rel. Alfredo Buzaid DJU 20.08.1992, p. 7.874).
O artigo 327, 2, do Cdigo Penal prev que: A pena ser aumentada da tera parte quando os
autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo
de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista,
empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. Observa-se pela anlise do tipo que
houve a excluso da autarquia revelando manifesto erro legislativo como elucida Luiz Rgis Prado
por proibio da analogia in malam partem, mas como o prprio autor revela, o ente pblico
autrquico parte integrante da administrao direta tambm para fins penais, mas que no
encontra fundamento legal no direito administrativo que a principal fonte desse captulo.
Mas, insta compreendermos que a eqiparao se d somente para com os crimes desse delito, aos
agentes e nunca como sujeito passivo do crime porque estaremos face a aplicao de outro tipo
penal que no os desse captulo. Celso Delmanto assim ensina ao manifestar: Ao nosso ver, o
novo 2, deixou claro que a primeira corrente a certa, pois limitou a causa de aumento aos
autores dos crimes previstos neste captulo, demonstrando que tanto a equiparao do 1 como
a do 2, devem ficar limitadas ao sujeito ativo do crime. Ento dessa sorte tanto aqueles que
ocupem cargos por comisso, funo de direo e funo de assenhoramento em sociedades de
economia mista, empresa pblica ou fundao estatuida pelo poder pblico, iro estar na aplicao
da referida qualificadora, mas excluiu logicamente estes se a atuao no evento for de menor
importncia, como na participao ou na cumplicidade.
E no caso da autoria mediata, seria possvel tal enquadramento? No caso entendemos possvel a
existncia do planejamento criminoso, pois, a expresso autoria abarca a autoria tanto material
quanto mental, justamente pela amplitude e abrangncia do termo autor.
O par. 2o. trata de uma causa de aumento de pena que aplicvel a todos os delitos. Prev que
o crime ter agravamento se o funcionrio pblico (estrito senso ou por equiparao) cometer o
crime exercendo funo de confiana, de direo ou de assessoramento. Damsio interpreta esse
dispositivo dizendo que em razo dessa redao, s seria considerado funcionrio pblico nas
empresas previstas no par. 1o aquele que exercesse funo de direo, de confiana e de
assessoramento. A doutrina majoritria diz que o par. 2 o. serve para aumentar a pena do
funcionrio, seja nos moldes do caput ou do par. 1o.
O conceito do art. 327 serve no caso de funcionrio pblico como sujeito passivo?
A doutrina majoritria diz que o conceito ampliativo do art. 327 s serve para funcionrio
pblico como sujeito ativo. O sujeito passivo s pode ser o funcionrio dos termos do caput.
Portanto, se algum comete um crime de injuria, calunia ou difamao contra funcionrio pblico,
esse funcionrio pblico deve se enquadrar nos termos do caput. Mirabete o nico que entende
em sentido contrrio.
Observaes
No Funcionrio Pblico:
- curador dativo
- sndico da massa falida
- tutor e curador
- inventariante
- advogado dativo
Acrdo:
EMENTA: HABEAS CORPUS. ART. 316 DO CP. CONCUSSO. EXIGNCIA DE VANTAGENS INDEVIDAS. ATIPICIDADE
DA CONDUTA. DEFENSOR DATIVO. IMPOSSIBILIDADE DE EQUIPARAO A FUNCIONRIO PBLICO. NO
ENQUADRAMENTO AO ART. 327 DO CP. TRANCAMENTO DA AO PENAL. ORDEM CONCEDIDA. REMESSA DE
CPIA DA DECISO OAB PARA AS PROVIDNCIAS ADMINISTRATIVAS CABVEIS.
1. O crime de concusso, exposto no Ttulo XI, Captulo I, do Cdigo Penal, somente pode ser cometido por
funcionrio pblico ou algum sujeito a ele equiparado. Dessa forma, o defensor dativo, executor de munus
pblico, no se adequa ao conceito jurdico-penal de funcionrio pblico, presente no art. 327 do CP, razo pela
qual se denota a atipicidade da conduta do Paciente.
2. Verificada a conduta atpica do denunciado, necessrio se faz a concesso da ordem pleiteada, a fim de se
trancar a ao penal contra ele imputada, devendo ser remetida cpia da presente deciso OAB-ES, a fim de
tomar eventuais providncias administrativas cabveis.
3. Ordem concedida, para determinar o trancamento da ao penal.
Concluso:
unanimidade, conceder a ordem.
Julgamento do funcionrio pblico com foro por prerrogativa de funo aps ter
deixado o cargo
Acrdo:
APELAO CRIMINAL. PECULATO-DESVIO. ART. 312, CAPUT, CC ART. 71, AMBOS DO CDIGO PENAL. 1.
PRELIMINAR DE NULIDADE: INCOMPETNCIA DO JUZO DE PISO. REJEITADA. 2. PRELIMINAR DE NULIDADE:
AUSNCIA DE FUNDAMENTAO DO RECEBIMENTO DA DENNCIA. REJEITADA. MRITO: 3. ABSOLVIO.
IMPOSSIBILIDADE. AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS. 4. DANO AO ERRIO PBLICO COMPROVADO.
ANLISE INADEQUADA DAS PROVAS. INOCORRNCIA. 5. REDUO DA PENA. POSSIBILIDADE. RECURSO
PARCIALMENTE PROVIDO. UNANIMIDADE.
Os crimes afianveis (cuja pena inferior a dois anos), quase a maioria dos estudados hoje, o
funcionrio pblico se submete ao rito do art. 512 do CPP, ele notificado para apresentar defesa
prvia antes do recebimento da denncia.
H alguns benefcios da parte geral (ex.: art. 44 substituies quando a pena inferior a 4
anos ) que tambm se aplicam aqui.
Agravante genrica do art 61 (o agente comete o crime com violao de dever funcional) se
aplica a esse captulo?
No, seria bis in idem, porque a violao do dever funcional elementar de qualquer um dos
tipos estudados hoje.
O referido delito, j com a mesma denominao de origem antiga, tendo seu nascedouro no
direito Romano. Tanto o Cdigo de Hamurabi quanto o Cdigo de Manu j previam a subtrao de
bens pertencentes ao Rei, apenando o agente com a morte.
O nome peculatus ou depeculatus est sedimentado no fato de que o gado (pecus) constitua o
patrimnio mobilirio mais importante da coletividade quela poca, tendo sido erigido em meio de
pagamento ou moeda primitiva. Alis, as moedas, inicialmente, eram confeccionadas com pele dos
animais. Posteriormente, foram fabricadas em metal, com a imagem de um boi.
Inicialmente, o peculato, no direito romano, no era praticado apenas por aquele ligado ao
estado, mas at mesmo pelo particular, desde que a coisa pertencesse ao Estado.
O crime prprio, funcional. Exige-se que o autor seja funcionrio pblico, o que no impede
que um particular seja co-autor ou partcipe, porque se aplica a norma do art. 30. A elementar se
comunica a co-autores ou partcipes.
A qualidade de funcionrio pblico, para se comunicar, deve estar coberta pelo dolo, porque o
dolo deve cobrir todos os elementos do tipo. Para algum ser responsabilizado por qualquer delito,
ela deve conhecer todos os elementos do tipo (subjetivos, objetivos, normativos). Se a qualidade
de funcionrio pblico era desconhecida, ele ser responsabilizado pelo crime comum. Deve-se
aplicar o art. 29, par. 2o.(cooperao dolosamente distinta aquele que quis participar de delito
menos grave).
Acrdo:
APELAO CRIMINAL. PECULATO: AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADA. RECURSO A QUE SE NEGA
PROVIMENTO.
I. Autoria e materialidade devidamente comprovadas, tendo em vista que, tratando-se os apelantes de
funcionrios pblicos diretamente responsveis pela distribuio e controle de medicamentos, restou
demonstrada a participao no desvio de remdios ocorrido na Secretaria de Estado da Sade - SESA, em
prejuzo da Administrao Pblica e de toda coletividade, tipificando, destarte o crime definido no artigo 312, do
Cdigo Penal Ptrio.
II. Recurso a que se nega provimento.
Concluso:
unanimidade, negar provimento ao recurso.
No par. 2o est previsto o peculato culposo, que deve atender aos requisitos de configurao
do tipo culposo:
Conduta violadora do dever de cuidado
Ocorrncia de resultado lesivo involuntrio
Nexo causal entre a ao e o resultado
Previsibilidade (o delito deve ser previsvel)
Tipicidade, porque o crime culposo excepcional.
a conduta do funcionrio pblico que viola o dever de cuidado, resultando em crime doloso
de outra pessoa. S responde por peculato culposo aquele funcionrio pblico que facilita a conduta
dolosa de terceiro, em virtude de sua conduta descuidada. Mirabete diz que s existe o crime do
par. 2o, se a atitude dolosa do terceiro for de peculato, mas a doutrina majoritria aceita qualquer
conduta tpica de terceiro. No h um liame subjetivo entre o funcionrio pblico e o terceiro que
pratica a ao dolosa, porque se h liame subjetivo, o funcionrio pblico vai responder pela
conduta dolosa agregada a do terceiro. No par. 2 o, as condutas so paralelas, ligadas por um nexo
objetivo.
Aquele que indevidamente denunciado por peculato doloso, havendo recurso sustentando
a tese de peculato culposo, impe-se a absolvio, pela proibio de mutatio libelli em segunda
instncia
Acrdo:
APELAO CRIMINAL - CRIME DE PECULATO: MATERIALIDADE PROVADA.
PARTICIPAO DELITIVA NO COMPROVADA EM RELAO AOS APELADOS RAQUEL
BEZERRA DA SILVA E DENYS NOGUEIRA COUTINHO - CARACTERIZAO DO CRIME
DE PECULATO CULPOSO EM RELAO AO APELADO GILCEMIR SARCINELLI PEREIRA:
IMPOSSIBILIDADE DE PROCEDER-SE AO MUTATIO LIBELLI (ARTIGO 384, DO CPP),
EM GRAU DE RECURSO - ABSOLVIO MANTIDA - RECURSO A QUE SE NEGA
PROVIMENTO.
I - A materialidade do crime de peculato encontra-se provada, tendo em vista terem
os apelados recebido, em suas contas-correntes, valores indevidamente desviados
do errio da Prefeitura Municipal de Vila Velha.
II - No se pode apurar, das provas coligidas nos autos, tivessem os apelados
Raquel Bezerra da Silva e Denys Nogueira Coutinho a efetiva conscincia de que os
valores que foram introduzidos, irregularmente, em seu pagamento funcional, eram
produto de desvio ilcito, fruto do crime de peculato, devendo, portanto, ser mantida
a absolvio de ambos.
III - Quanto ao apelado Gilcemir Sarcinelli Pereira, apura-se dos autos que praticou
crime autnomo, descrito no artigo 312, 2., do CP (peculato culposo), vez que, na
condio de funcionrio pblico, concorreu culposamente para o crime de peculato
doloso praticado por terceiro. Entretanto, sendo vedado em grau recursal proceder-
se ao mutatio libelli (Smula 453, do STF), impe-se seja mantida sua absolvio,
conforme jurisprudncia firmada nos tribunais ptrios.
IV - Recurso a que se nega provimento.
O par. 3o. prev hiptese de extino de punibilidade no peculato culposo, toda vez que o
agente pague o dano at o trnsito em julgado. Se ocorrer depois, ele ter direito reduo de
pena. O funcionrio pblico que pratica a conduta na forma dolosa tem beneficio semelhante? Art.
16 (arrependimento posterior, antes do recebimento da denncia, restitui a coisa ou promove
indenizao) ou art. 65,III,b (se a restituio ou indenizao ocorrer aps o recebimento da
indenizao). H julgados que recusam o arrependimento posterior ao peculato doloso,
sustentando que o crime contra a administrao pblica, no se tratando apenas de leso de
cunho patrimonial e o art. 16 para os crimes que tratam apenas de leso de cunho patrimonial.
(ver RT 736/679). Qualquer deciso em esfera administrativa no influi na esfera penal, elas so
independentes. Pode-se utilizar das provas utilizadas na esfera administrativa, para condenar? Sim,
podem ser emprestadas ao processo penal, desde que o juiz as valide. Em geral, essa prova tem
que ser repetida no processo penal.
Conflito aparente de normas: existem outros tipos penais que podem se assemelhar ao
peculato. O peculato exige que a entrega do objeto material seja feita espontaneamente. Isso
significa que se o objeto chega as mos do sujeito por fraude, o delito ser estelionato. Se por
erro, ser o peculato mediante erro. Se mediante violncia, pode ser roubo, extorso. A entrega
no pode ser viciada. Os bens que chegaram a ele foram regularmente apreendidos pela
administrao pblica.
Se o sujeito se apropria de um objeto que no est diretamente sob seu poder em exerccio
de suas funes, no ser peculato.
TJ ES
Nmero do processo: 024.01.003742-2
Ao: Apelao Criminal
rgo Julgador : PRIMEIRA CMARA CRIMINAL
Data de Julgamento : 30/06/2004
Data de Leitura : 30/06/2004
Data da Publicao no Dirio : 09/07/2004
Relator : SRGIO LUIZ TEIXEIRA GAMA
Vara de Origem : VITRIA - 2 VARA CRIMINAL
Acrdo:
APELAO CRIMINAL - CRIME DE PECULATO - ADEQUAO TPICA: caracterizao.
INVERSO DA POSSE LEGTIMA DE DINHEIRO PBLICO, RATIONE OFFICII,
CARACTERIZADOR DO CRIME DE PECULATO, PELA DEMONSTRAO DO ANIMUS REM
SIBI HABENDI PELO AGENTE - INAPLICABILIDADE DO PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA - DOSIMETRIA DA PENA REGULAR - RECURSO NEGADO
PROVIMENTO.
I - Constata-se a efetiva caracterizao do crime de peculato, por ter o apelante,
aps o saque de dinheiro pblico a ele creditado em conta-corrente funcional, aberta
para suprimento de despesas da Administrao Estadual, deixado de prestar contas
da aplicao dos recursos pblicos, passando assim a empreg-los em proveito
prprio, demonstrando seu inegvel animus rem sibi habendi.
II - No se admite o princpio da insignificncia em face do alegado pequeno valor
apropriado, pois o crime de peculato fere tanto o aspecto patrimonial quanto a
moralidade administrativa.
III - Dosimetria da pena regular, mesmo que sucinta sua fundamentao, eis que
restou observado todo o procedimento legalmente institudo nos artigos 59 e 68, da
Lei Substantiva Penal. Precedentes do STJ.
VI - Negado provimento ao Recurso.
STF
HC 85184 / RS - RIO GRANDE DO SUL
HABEAS CORPUS
Relator(a): Min. MARCO AURLIO
Julgamento: 15/03/2005 rgo Julgador: Primeira Turma
Publicao: DJ 08-04-2005 PP-00026 EMENT VOL-02186-02 PP-00315
Parte(s)
Ementa
HABEAS CORPUS - JUSTA CAUSA. A concesso de ordem baseada em concluso sobre a ausncia de justa causa
surge no mbito da excepcionalidade maior, somente cabendo se os fatos narrados no consubstanciarem
crime. CRIME - REGNCIA - DECRETO-LEI. Aprecia-se o aspecto formal referente a previso de crime a partir do
quadro constitucional existente. Valia do Decreto-Lei n 201/67 ante a Carta da Repblica poca vigente.
CRIME - INSIGNIFICNCIA MATERIAL - DECRETO-LEI N 201/67. O Decreto-Lei n 201/67 est voltado no
apenas proteo do patrimnio pblico como tambm da moral administrativa, pelo que no h como
agasalhar a ptica do crime de bagatela.
ART. 313 A Peculato eletrnico, assim denominado pela prpria exposio de motivos
da Lei 9983 de 14.07.2000 com perodo de vacatio legis de 90 dias.
O sujeito ativo o funcionrio pblico que possua acesso irrestrito (privilgio de acesso
aquele Funcionrio que acessa reas do sistema ou do banco de dados que outras pessoas no
acessam livremente) a determinados sistemas informatizados ou ao banco de dados da
Administrao Pblica, porque o delito consiste em inserir, alterar, excluir dados verdadeiros ou
facilitar a conduta de terceiro.
H conflito aparente com a Lei 9504/97, que prev conduta assemelhada no art. 72. o art.
72 prevalece, pelo princpio da especialidade. Refere-se apurao ou contagem de votos.
ART. 313 B
O art. 313 B no exige que o agente possua acesso irrestrito ao banco de dados ou sistema
informatizado, bastando que ele altere o contedo, mediante alguma manobra. Qual a diferena
entre alterao e modificao? Em tese, os autores dizem que os dicionrios tratam como
sinnimos. Mas a distino tem uma finalidade: modificar conduta do sujeito que faz
transformaes radicais. Alterao foi utilizada para caracterizar conduta do funcionrio pblico que
no realiza modificaes que alterem sua natureza, foi o que fez a pessoa que violou o sigilo das
votaes. Ela pegou o sistema e o alterou de maneira a poder ver o voto de cada Senador. Ela
quebrou uma vedao de acesso ao contedo do voto de cada Senador.
Esse artigo diz que pratica o delito aquele que modifica ou altera sem autorizao da
autoridade. Se a autoridade determina essa alterao, h uma excludente de tipicidade.
Ao contrrio do 313 A, contempla um par. nico para quando haja dano administrao
pblica.
Ateno: Deve-se ter cuidado com a data do fato, tanto em relao ao art. 313 A quanto
ao 313 B. Se a conduta tiver sido praticada antes da entrada em vigor da lei 9983, a conduta se
adequa ao tipo penal do art. 325 Violao de sigilo funcional ver pargrafo 1, incs. I e II.
ART. 314
um tipo misto, porque contempla diversas modalidades tpicas. O tipo penal tem mais de
um verbo, h mais de uma forma de execuo. misto alternativo, que aquele em que apesar do
legislador contemplar mais de uma forma tpica, a conduta configura um crime. No tipo misto
cumulativo, a prtica de cada forma tpica implica em uma sano penal. Ex.: art. 244.
ART. 315
Em relao lei 1079, ela prev como crime de responsabilidade fatos assemelhados a
esse, especialmente no art. 11. Esses crimes, no entanto, so de natureza poltica. A
condenao dos sujeitos ativos na lei 1079 acarretam a destituio do cargo e no impedem a
condenao na esfera penal.
H a lei para prefeitos e vereadores, h o Decreto lei 201/67, que trata dos crimes de
responsabilidade de prefeitos, mas trata de condutas penais. No possvel imputar
concomitantemente com o art. 315. Prevalece as sanes do decreto lei 201/67 (art. 1, I).
A norma do art. 315 norma penal em branco, faz referencia a uma lei. Portanto, para
que possamos identificar que o agente praticou a conduta tpica, deve se recorrer a lei
oramentria.
Eventualmente, o agente pode praticar o crime do art. 315 e ser beneficiado pelo Estado de
necessidade. Ex.: governador que aplique verba destinada ao esporte no socorro a vtimas de
calamidades.
A lei 8137 trata dos crimes praticados contra a ordem tributria. Ver art. 3o., II.
A exigncia da vantagem pode ser direta (o funcionrio verbaliza o tipo de proveito que
deseja) ou indireta (quando o funcionrio pblico deixa sugerido que ele deseja aquele proveito,
restando induvidoso que ele pretende aquela vantagem).
Essa exigncia feita pelo funcionrio pblico poder tambm ser feita por interposta pessoa,
que vai responder por autoria e participao desse crime, por comunicao de elementar,
consoante o art. 30 do CP.
Acrdo:
EMENTA. PENAL. CRIME DE CONCUSSO IMPUTADO A FISCAL DA PREFEITURA DE VITRIA. ALEGAO DE FLAGRANTE
PREPARADO. INOCORRNCIA. AUSNCIA DA VTIMA NA FASE INSTRUTRIA. IRRELEVNCIA. CRIME CONSUMADO.
1- Comete crime de concusso o fiscal municipal que valendo-se desta condio exige para si ou para outrem, quantia
em dinheiro sob a alegao de regularizar a reforma da loja.
2-A alegao de flagrante preparado para invalidar a instruo processual incua j que o crime consuma-se com a
exigncia da vantagem indevida e no do efetivo recebimento.
3-O crime de concusso de ao pblica incondicionada sendo, portanto, irrelevante a presena da vtima lesada, j
que constam nos autos outros elementos ptos verificao da conduta delituosa.
4- Recurso conhecido e improvido.
Concluso:
unanimidade, rejeitar a preliminar suscitada, e, no mrito, negar provimento ao recurso.
A nota essencial do par. 1o consiste em que, apesar da cobrana gravosa, o dinheiro vai
para os cofres pblicos. Pune-se a conduta do funcionrio pblico. Se ele no destinar, muda-se
para a figura do par. 2o., que o excesso de exao qualificado. Ressalte-se que ele passa pelo
pargrafo primeiro para praticar o pargrafo 2, que forma qualificada. A no destinao, a
apropriao desse dinheiro deve se dar antes do recolhimento aos cofres pblicos.
E quando o funcionrio pblico recolhe o dinheiro aos cofres pblicos e depois os desvia?
H crime de peculato art. 312
A pena mnima da figura qualificada menor que da figura tpica bsica, o que fere o
princpio da proporcionalidade.
O corruptor responde pelo art. 333, o que significa uma exceo teoria monista do
concurso de agentes, que diz que todos que intervm numa prtica delituosa, respondem pelo
mesmo crime.
H alguns dispositivos que afastam a regra geral do art. 333. Se dirigida a testemunha, o
delito ser o do art. 342, par. 2o.
Quando a corrupo dirigida ao eleitor ou oferecida pelo eleitor, aplica-se o art. 299 da Lei
4737.
A corrupo envolvendo PMs estar no art. 308, par. 1o. e art. 309 do CPM.
O CPP (art. 438) estendeu ao jurado imputao dos crimes de concusso, corrupo e
prevaricao.
A corrupo prpria quando o agente realiza ato ilcito. imprpria quando apesar da
vantagem, o ato realizado ou omitido pelo agente lcito. Ex.: funcionrio pblico de vara que
recebe vantagem para abrir vista de autos ao juiz.
Esses delitos, esses verbos tpicos da corrupo so formais, materiais ou de mera conduta?
Solicitar formal
recebimento material
aceitao formal
A aceitao de promessa s admitiria tentativa por meio escrito. Ex.: o corruptor oferece
por meio escrito, chega ao conhecimento do funcionrio pblico, que responde por escrito. Se for
interceptada essa resposta, haveria tentativa.
Esse delito de corrupo foi alterado em novembro, pela lei 10763, que alterou o preceito
secundrio da corrupo ativa e passiva, passando para 2 a 12 anos.
O par. 2o. do art. 317 contempla a corrupo privilegiada, quando o funcionrio pblico no
aufere benefcio, mas simplesmente atende a pedido. Mesmo que terceiro o tenha influenciado, ele
no vai aferir nenhum tipo de vantagem.
Este delito deve ser sempre estudado em comparao com a corrupo ativa
ART. 333
Na corrupo ativa (crime praticado por particular contra a Administrao, houve alterao,
a pena passou a ser de 3 a 12.
Se algum precisa de uma certido, mas o funcionrio pblico diz que s fornece se obtiver
vantagem e o administrado cede e paga. Quem pagou no responde por nada, porque no ofereceu
nem prometeu. Somente quando o administrado fizer uma contra proposta, ele vai responder pelo
art. 333.
Acrdo:
PENAL E PROCESSUAL PENAL APELAO CRIMINAL CONCURSO MATERIAL
EMBRIAGUEZ AO VOLANTE (ART. 306 DA LEI 9.50397) E CORRUPO ATIVA
(ART. 333 DO CDIGO PENAL) DEPOIMENTO TESTEMUNHAL ROBUSTO E
AMPARADO PELOS DEMAIS ELEMENTOS DE PROVA CONTIDOS NOS AUTOS PROVA
SUFICIENTE DOSIMETRIA DA PENA - OBSERVNCIA DO MTODO TRIFSICO -
CONDENAO MANTIDA - RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO.
1. Dirigir alcoolizado. Art. 306 do CTB. Delito configurado. Existncia de prova que a
conduta praticada pelo apelante exps a dano a incolumidade alheia. 2. Corrupo
ativa. Art. 333 do Cdigo Penal. Oferta indevida ao Policial Militar. Prova segura da
oferta. 3. Dosimetria da pena. imprpria a alegao de deficincia na fixao da
reprimenda, se a mesma foi correta e fundamentadamente dosada, atendendo aos
moldes do sistema trifsico de aplicao da pena, amoldando-se a jurisprudncia
dominante. 4. Recurso desprovido.
O funcionrio pblico que facilita responde pelo art. 318 e o particular que realiza a conduta
de contrabando ou descaminho, responde pelo art. 334. Estes crimes devem ser estudados em
conjunto.
Contrabando diz respeito mercadoria proibida (armas, drogas). ingresso ou sada dessas
mercadorias.
So crimes formais.
H 4 anotacoes essenciais:
Contrabando nada tem a ver com descaminho, que crime de sonegao fiscal (II e IE).
Contrabando importar ou exportar mercadoria que proibida. Comum s o exportar e
importar. No descaminho, atinge ainda ordem tributaria.
Consiste na conduta do funcionrio pblico que retarda ou deixa de pratica ato de oficio ou o
pratica com violao de dever funcional.
O funcionrio pblico pode atuar em erro de proibio. Ex.: ele erra no em relao a
conduta, s situaes fticas, mas sim sobre a licitude ou no do que ele deve fazer, na
interpretao do mandamento legal. excludente da culpabilidade, pois ele no teria potencial
conscincia da ilicitude.
Acrdo:
EMENTA: APELAO - PENAL MILITAR - CRIME DE PREVARICAO - OFICIAL RESPONSVEL POR SINDICNCIA
QUE DEIXA DE PRATICAR ATOS DE OFCIO OU OS PRATICA CONTRA EXPESSA DISPOSIO DE LEI -
SATISFAO DE INTERESSE PESSOAL - COMPROVAO - RECEIO DA REPERCUO DA INVESTIGAO QUE
ENCONTRAVA-SE SOB SUA EXCLUSIVA RESPONSABILIDADE - RECURSO PROVIDO - CONDENAO.
1 - Subsume-se conduta descrita no tipo penal constante no art. 319, do Cdigo Penal Militar, o Oficial que
responsvel por uma Sindicncia, deixou de praticar atos de ofcio ou os praticou contra expressa disposio de
lei, a fim de satisfazer seu interesse pessoal, concernente no receio da repercuo negativa possivelmente
advinda da investigao sob sua responsabilidade, haja vista que tratava do envolvimento de outros Oficiais no
assassinato de um Magistrado.
2 - Recurso provido, para condenar o denunciado nas iras do art. 319, do Cdigo Penal Militar.
Concluso:
unanimidade, dar provimento ao recurso.
Est revogado pelo crime de abuso de autoridade, em especial pelo art. 3 o, I, segundo
doutrina majoritria. Fundamentos:
1 - a lei 4898 regulou inteiramente a matria revogao tcita
2. qualquer atentado inclui a violncia arbitrria
3 - para acumular as penas basta a regra do concurso de crimes
1. O crime do art. 322 trata exclusivamente da violncia fsica. A lei 4898 mais ampla,
tratando de qualquer ofensa integridade fsica.
2. A lei 4898 no faz referncia ao acmulo de pena com a correspondente violncia
3. a lei 4898 no previu inteiramente a matria
Qualquer ofensa real integridade fsica deve ser imputada em concurso material.
abandonar tambm inclui inrcia absoluta em realizar qualquer funo de sua atribuio.
Para Mirabete, s ocorre se o agente se distancia do local.
H duas qualificadoras:
1a. se praticado em lugar na faixa de fronteira
2a porque o crime formal. Est consumado independente do resultado, desde que haja
pelo menos perigo. Mas se houver dano, a figura ser qualificada.
Admite tentativa?
abandonar tem ncleo omissivo. A tentativa incabvel.
Imagine-se o funcionrio que pediu exonerao. Ele est autorizado a abandonar seu cargo?
No, deve esperar notificao da administrao pblica para abandonar o seu posto.
Conduta atpica:
- se houve autorizao superior
- fora maior: priso, coao irresistvel
- caso fortuito doena
- Estado de necessidade guerra, seca, inundao
Quando o funcionrio pblico ainda no cumpriu as exigncias para tomar posse ou quando
ele j foi afastado. Deve-se complementar essa regra com a legislao que preveja o afastamento
autorizado (ex.: frias).
O funcionrio aposentado pode ser sujeito desse crime, porque mantm vnculos com a
administrao.
A figura do par. 1o e 2o. consiste no fornecimento de meios para que terceiro revele o
segredo ou no uso indevido dessas informaes sigilosas.
No obstante se trate de particular, pode haver prtica por funcionrio, desde que no momento do crime,
ele no esteja exercendo a funo.
Usurpar tomar o lugar de, se substituir a .Pressupe ato praticado por algum em lugar do servidor.
Usurpar importa em prtica de ato, tomando lugar do funcionrio. Nao basta afirmar que e funcionario
publico.
No art. 46 da LCP, conduta de quem usa roupa, distintivo de algum que exera funo pblica.
Hiptese: se algum vai ao hospital publico e sem ser mdico daquele hospital, exerce a funo de
mdico, art. 328.
Quando se trata de usurpao com aumento de pena, est se praticando um ato de ofcio, um ato do
cargo, pois o artigo coloca se do fato.
RESISTNCIA
Resistncia passiva no existe, porque resistncia exige o verbo opor-se. Se for passiva,
desobedincia.
A resistncia crime formal, basta que a pessoa se oponha ao ato, mesmo que o ato chegue a ser
praticado. Se o ato no for praticado em razo da resistncia, a pena maior.
O ato da autoridade tem que ser formal e materialmente legal. No se revestindo dessa legalidade, a
oposio ao ato configura regular legtima defesa.
A lei manda acumular a resistncia com as penas da violncia. Se ocorre um furto, dada voz de priso e
o agente atira contra o policial para matar e erra, vai haver resistncia e tentativa de homicdio. Se ele queria
lesionar, vai ser resistncia e tentativa de leso. Obs.: nos crimes que tem violncia, a leso leve est no tipo,
exceto quando a lei manda acumular, como o caso desse artigo e de outros (ex.: art. 149, par. 2o.).
DESOBEDINCIA
Na desobedincia , desatende-se a uma ordem da administrao. Algum profere uma ordem que no
atendida. Isso causa um dano a administrao, ao seu regular funcionamento.
A redao do artigo : no exerccio da funo ou em razo dela, no tem que ser no oficio, podendo
ser em razo da funo, porque o crime contra a administrao pblica. Secundariamente, ofende-se o
funcionrio pblico.
Hiptese: se um funcionrio pblico chega do trabalho e vai para um bar e quando est bebendo, passa
algum e o xinga de otrio injria; se algum grita corrupto desacato; se ele foi trabalhar, est
sentado em sua cadeira, passa a mesma pessoa e grita otrio, desacato (ele est no exerccio da funo,
exceto se a ofensa no for direcionada ao funcionrio pblico, mas sim a pessoa. Ex.: briga da esposa com o
marido na repartio pblica), passa a segunda pessoa e grita corrupto, tambm desacato, s que agora no
exerccio da funo e em razo dela.
Qual o crime quando o sujeito desacata vrias pessoas dentro de um mesmo contexto?
4 desacatos em continuidade.
Ateno: por carta, por escrito, nunca desacato! O desacato deve ser praticado pesoalmente.
igual ao crime de explorao de prestgio, como no art. 357. Foi alterado pela lei 9127.
A pena foi aumentada para 2 a 5 anos. No pargrafo, se h insinuao que para dar ao funcionrio, a
pena aumenta.
O art. 332 formal, ningum precisa aceitar. Basta que se receba de algum para influenciar, mesmo
que no influencie.
se influenciar o funcionario publico, oferecendo-lhe vantagem pratica o crime de corrupcao ativa (art.
333, CP) se o funcionario aceita, pratica art. 317.
Atentem para a expresso a pretexto, pois o crime exige fraude. Pode ocorrer ainda que o sujeito no
pretenda influir no ato praticado pelo funcionrio.
ART. 333
Se algum precisa de uma certido, mas o funcionrio pblico diz que s fornece se obtiver vantagem e o
administrado cede e paga. Quem pagou no responde por nada, porque no ofereceu nem prometeu. Somente
quando o administrado fizer uma contra proposta, ele vai responder pelo art. 333.
O art. 333 oferecer, prometer. Pode-se oferecer, prometer e o funcionrio pblico no aceitar. Se
recebeu, est no art. 317. Para somente receber, algum tem que necessariamente oferecer. Do art. 333 para o
art. 317, o encontro no bilateral, pode haver o 333 sem o 317, mas do 317 (nas modalidades de receber ou
aceitar) para o 333, h encontro bilateral.
Se no solicitar nunca se est no art. 333, no somente receber ou aceitar promessa, sempre vai
haver algum no art. 333, porque ter que haver algum oferecendo ou prometendo.
ART. 334
H 4 anotacoes essenciais:
norma penal em branco.
Contrabando nada tem a ver com descaminho, que crime de sonegao fiscal (II e IE). Contrabando
importar ou exportar mercadoria que proibida. Comum s o exportar e importar. No descaminho, atinge
ainda ordem tributaria.
Nesses crimes, muito comum ocorrer a bagatela ou insignificncia. H vrios acrdos nesse sentido.
Ex.: mulher quando viaja traz perfumes, cremes, etc. essas coisas de pequena monta, que no ultrapassa a cota,
mesmo quando proibidas, entram na bagatela. Atualmente, o STF e o STJ aplicam o princpio da insignificncia
para o valor de at R$ 10.000,00, com base na interpretao sistemtica da Lei 10522.
ART. 336
ART. 337
Subtrair ao mesmo tempo subsidirio e especial, porque a lei fala: pena 2 a 5 se o fato no constitui
crime mais grave. Se subtrair mediante escalada, a pena de 2 a 8, a no aplica o art. 337, que s aplicado a
furto simples.
Colocar a seguinte anotao: Ou 155, par. 4o.
Isto , pode ser furto qualificado.
ART. 338
o crime do estrangeiro que foi expulso e quer voltar. Hiptese: Digamos que o presidente d um
banquete em seu avio, fora do territrio nacional, mas avio extenso do territrio nacional. O sujeito que foi
expulso comparece ao banquete. Ele pratica o art. 338? controvertido. H quem entenda que o conceito de
territrio abrange apenas o territrio propriamente dito, geogrfico (art. 5 o. caput). Essa a posio majoritria.
nao se pode fazer interpretacao extensiva contraria ao reu. H quem entenda que abrange tambm o territrio
jurdico (art. 5o. e pargrafos).
tem pontos em comum: referem-se a falsa imputao em face de algum que no autor do crime e
provocar a justia de um fato que nem ocorreu.
Na denunciao, o fato existiu e imputa-se a quem no praticou. J no art. 340, o fato no existe.
No art. 341, o mesmo 339 e 340, com uma nuance: a pessoa faz auto acusao falsa, em relao a um
fato que no cometeu ou a fato que no existiu. Tem um detalhe: se algum testemunha e faz uma auto
acusao falsa. Qual o crime? 342 ou 341? 342, porque se ele for testemunha, ele sai do art. 341 e vai para o art.
342.
Esses 3 crimes so formais, bastante que provoque, independente de se influenciar na verdade dos
fatos, irrelevante. Basta que haja movimentao da mquina judiciria ou do poder judicirio, para que o crime
esteja configurado.
Ateno: O par. 2o. do art. 339 no merece aplicao, pois menciona imputao de contraveno para
diminuir a pena. Ocorre que no se pode diminuir a pena de um fato atpico. no ha contraveno no caput.
Sendo assim, se o sujeito movimenta a maquina administrativa imputando a outrem uma contraveno, no pode
praticar 339. Se a contraveno inexistiu, pratica 340. se existiu, mas foi outra pessoa que praticou, no pode
haver art, 339. No se diminui pena de fato atpico e no existe a palavra contraveno no caput do art. 339. os
pargrafos sempre so ligados ao caput. a causa de diminuicao esta na terceira fase de aplicacao da pena. Como
o juiz iria aplicar a pena base se falta elementar do tipo?
H 5 problemas bsicos:
O crime do art. 342 admite pluralidade subjetiva ativa? Cabe concurso de pessoas? Co-autoria no cabe
para a grande parte da doutrina, mas o STJ j admitiu co-autoria com o advogado. No se pode mentir por
outrem, crime de mo prpria. Cabe participao? Ns adotamos a teoria monista, monstica ou unitria.
Um advogado que no tem tica fala para a testemunha mentir. Que crime ele comete? Tem quem diga
que no responde por nada. Damsio sustenta que no cabe participao no art. 342 (Delmanto tambm fala que
no cabe), s que a jurisprudncia mudou de 1990 para c. A jurisprudncia predominante, principalmente no
STJ, de que o advogado responde como partcipe do art. 342.
Para que se pratique o falso do art. 342 tem que prestar compromisso?
Se no prestar compromisso, continua sendo testemunha (ex.: a me no presta compromisso, mas
testemunha). a testemunha informante.
Colocar no art. 342: tb 203, CPP
ART. 344
ART. 345
Hiptese: o sujeito est devendo e no paga, est de carro novo, esnobando. Seqestra o filho do
devedor para pedir o dinheiro. Qual o crime? 345 mais seqestro. H quem sustente que no haveria art. 345
quando houvesse outro crime, mas isso minoritrio. L na extorso mediante seqestro, a vantagem indevida.
Na verdade, ele deveria responder pelo art. 345 + a violncia, ou 345 + seqestro.
ART. 346
Esse crime admite furto e dano em coisa prpria, quando a coisa objeto de constrio judicial.
No crime contra o patrimnio, porque o patrimnio da prpria pessoa. crime contra a
administrao da justia.
Colocar #163 #155
ART. 347
Esse crime tem uma imitao, uma especialidade no art. 312 da lei 9503/97. fraude processual. Inovar
Estado de coisa, lugar, pessoa, no curso do processo. No trnsito, a pena ficou menor onde deveria ser mais
grave.
Quando se tratar de processo penal, a fraude pode ser no prprio inqurito. No tcnico falar em
fraude processual, porque o processo no precisa estar iniciado.
O crime formal.
Hiptese: um sujeito chegou na casa do irmo e disse que se o irmo matasse um cara, ele ajudaria o
irmo a se esconder. No art. 348. quem est no acessrio no pode estar no principal. Se ele foi partcipe no
homicdio, ele no est no art. 348.
A lei traz uma escusa absolutria, igual a dos crimes contra o patrimnio (183,II). Hiptese: pai deu fuga
ao filho e pediu carro ao sndico. O pai foi preso logo depois. O pai no responde por nada (art. 348, par. 2 o.
causa pessoal de no comunicabilidade). A escusa no aproveita o estranho que participa do crime. O sndico
responde pelo art. 348.
O art. 349 tambm crime acessrio. Nesse caso, a prpria lei diz: fora dos casos de co-autoria. Quem
estiver antes, no pratica esse crime.
A lei 12.012/09, que entrou em vigor no dia 07 de agosto de 2009, incluiu o art. 349-A no Cdigo Penal,
prevendo a conduta daquele que ingressa ou at mesmo facilita o ingresso de aparelho celular ou de
comunicao mvel para o preso. As condutas praticadas antes desta data so atpicas e no se confundem com
a conduta omissiva praticada pelo funcionrio pblico (art. 319-A)
ART. 350
Alguns entendem que parte do art. 350 est em vigor, porque a Lei 4898 disciplinou abuso de
autoridade, que trata do antigo abuso de poder, mas no de forma completa.
Para outros, a lei 4898/65 repetiu as hipteses, o que induz que o art. 350 est revogado.
O inciso II equivale ao 4,i e o inciso III equivale ao 4,b da lei 4898.
Damsio diz que os inc. I e IV esto em vigor. O caput estaria revogado, como o pargrafo vai subsistir?
Se no par. 3o, a pessoa est levando dinheiro para praticar essa conduta, teoricamente haveria o crime
do art. 316 ou 317, mas a doutrina entende que o crime do art. 351 especializa e afasta os arts. 316 e 317.
predomina a prevalncia do 351. majoritrio, mas no d para entender o sujeito se corromper e ganhar uma
pena menor. Se vai praticar um oficio, a pena at 12 anos, se ele pratica a conduta do art. 351, par. 3o, a pena
de 1 a 4 anos.
Par. primeiro - arma est escrito a mo armada, que significa arma na mo. Quando a lei fala com
emprego de arma, a arma no precisa estar na mo. Aqui nesse artigo, a arma deve estar na mo.
Onde est a mo armada, colocar: #157, par. 2 o., I e # 158, par. 1o.
Cabe culpa?
Ex.: o particular vai visitar o preso e esquece a porta aberta. No pratica nada. J se for funcionrio,
pratica a modalidade culposa.
Art. 352 no se pode dizer que preso tem direito de fugir. Isso um absurdo jurdico. Se ele foge,
perde a remisso, o livramento, regride de regime. O que ocorre que no h relevncia penal na fuga quando
no h violncia, mas isso no significa direito.
Art. 354 deve saber quantos presos devem ser para caracterizar o motim. Predomina largamente que
so 3. por que? Quando a lei quer que seja dois ou mais, ela fala. Ex.: roubo. Se ela no falou nada, seriam no
mnimo trs. (Damsio, Hungria sustentam isso). Esse o entendimento que predomina. H quem diga que
quando a lei no fala nada, deve-se ir pelo mximo que a lei exige: no caso, quatro.
S cabe motim de quem preso, no cabe motim de quem est sujeito a medida de segurana.
ART. 357 o mesmo 332, s que aqui para influir servidor da justia. No art. 332 alteraram e a pena
ficou menor.
355 e 356 So crimes prprios. O 355 engloba trs crimes: patrocnio infiel (s h quando causar dano).
O crime material. Se trair sem prejuzo no tem crime. Nos pargrafos, h a tergiversao, o advogado
patrocina para partes adversas. Ambos os crimes dos pargrafos, no necessrio o prejuzo, so crimes formais.
No art. 356, j estudamos o inutilizar. O problema a 1 a. parte: deixar. Ex.: o advogado faz carga e
fica 3 anos com o processo. Tem crime? Nenhum. S se configura a partir da intimao para devolver. O dolo s
se caracteriza aps essa intimao.
ART. 359 continuar a exercer funo em descumprimento ordem judicial