NOÇÕES DE DIREITO

PROCESSUAL PENAL

Professora Adriano Augusto Placidino Gonçalves
Graduado pela Faculdade de Direito da Alta Paulista – FA-
DAP.
Advogado regularmente inscrito na OAB/SP
1 APLICAÇÃO DA LEI PROCESSUAL NO
TEMPO, NO ESPAÇO E EM RELAÇÃO ÀS
PESSOAS. 1.1 DISPOSIÇÕES PRELIMINA-
RES DO CÓDIGO DE PROCESSO PENAL.
O direito processual penal elenca condutas e procedimentos
para a correta e justa aplicação da lei penal, para a regulamentação
dos “itinerários” que compõem o desenrolar cronológico de um
litígio, e pela harmonia dentro da relação jurídica processual entre
partes, autoridades e demais colaboradores e auxiliares da justiça.
O Estado, ao vedar - como majoritária regra - a chamada “vingan-
ça privada” ou “justiça de mãos próprias” - como sempre se pôde
observar na tradição histórica -, chama para si o poder-dever de
exercer jurisdição, prevenir o delito, elucidá-lo caso materializa-
do, propiciar paridade de armas aos órgãos de acusação e defesa,
assegurar uma conduta proba da autoridade julgadora, e, em última
fase, zelar pela correta execução da pena. O processo penal atual,
pois, nada mais é que uma manifestação de acesso à justiça, so-
bretudo em considerando as reformas processuais penais que vêm
tornando tal atividade procedimental o mais dignitária possível às
partes envolvidas na conduta penalmente reprovada.
Qual a finalidade do Direito Processual Penal? Podemos dizer
que existe uma finalidade mediata, que se confunde com a pró-
pria finalidade do Direito Penal – paz social – e uma finalidade
imediata e que outra não é senão a de conseguir a “realizabilidade
da pretensão punitiva derivada de um delito, através da utilização
da garantia jurisdicional”. Sua finalidade, em suma, é a de tornar
realidade o Direito Penal.
Enquanto este estabelece sanções aos possíveis transgressores
de suas normas, é pelo Processo Penal que se aplica a sanctio jú-
ris, porquanto toda pena é imposta “processualmente”. Daí dizer
Manzini que ele consiste em obter, mediante a intervenção do Juiz,
a declaração de certeza, positiva ou negativa, do fundamento da
pretensão punitiva derivada de um delito.
Assim, não constitui o Processo Penal nem uma discussão
acadêmica para resolver, in abstracto, um ponto controvertido de
Direito nem um estudo ético tendente à reprovação da conduta mo-
ral de um indivíduo. Se objetivo é eminentemente prático, atual e
jurídico e se limita à declaração de certeza da verdade, em relação
ao fato concreto e à aplicação de suas consequências jurídicas.
É princípio geral do direito que as normas jurídicas limitam-
-se no tempo e no espaço, isto é, aplicam-se em um determinado
território e em um determinado lapso de tempo.
A lei processual penal aplica-se a todas as infrações penais
cometidas em território brasileiro, sem prejuízo de convenções,
tratados e regras de Direito Internacional. No processo penal vi-
gora o princípio da absoluta territorialidade (artigo 1.º do Código
de Processo Penal).
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Ao contrário do que pode parecer, os incisos do artigo 1.º não
cuidam de exceções à territorialidade da lei processual penal bra-
sileira, mas sim de exceções à aplicação do Código de Processo
Penal. O inciso I do artigo 1.º contempla verdadeiras hipóteses ex-
cludentes da jurisdição criminal brasileira. Considera-se praticado
em território brasileiro o crime cuja ação ou omissão, ou cujo re-
sultado, no todo ou em parte, ocorreu em território nacional (artigo
6.º do Código Penal). Considera-se, para efeitos penais, como ex-
tensão do território nacional: as embarcações e aeronaves públicas
ou a serviço do governo brasileiro, onde quer que se encontrem,
e as embarcações e aeronaves particulares que se acharem em es-
paço aéreo ou marítimo brasileiro ou em alto-mar ou espaço aéreo
correspondente.
Há se estudar algumas particularidades vigentes para a lei pro-
cessual no tempo:
A) Princípio do efeito imediato. No direito penal, a lei penal
não retroage, salvo para beneficiar o réu.
Já no processo penal, a lei processual rege-se pelo “Principio
do Efeito Imediato” (“tempus regit actum”), segundo o qual a nova
lei processual será aplicada em todos os processos em curso, não
importando se beneficia ou não o réu. Quanto aos atos processuais
já realizados, estes permanecerão válidos.
E se a lei tiver natureza híbrida, isto é, aspectos tanto de di-
reito material como de direito processual? Neste caso, apesar de
alguma celeuma doutrinária, prevalece o entendimento de que o
aspecto penal da norma deve preponderar, não se aplicando de
imediato o dispositivo se menos benéfico ao acusado. Agora, se
mais benéfico ao acusado, há uma retroatividade parcial apenas
da parte penal, enquanto a parte processual penal vige do instante
presente para frente;
B) Contagem de prazo. Há se distinguir o “prazo penal”, do
“prazo processual”.
No “prazo penal”, conta-se o dia do começo. Assim, ainda
que o ato tenha sido praticado às 22h30min do dia cinco, p. ex.,
tal dia já conta como sendo o primeiro da contagem do prazo.
Ademais, o prazo penal é improrrogável, ou seja, caso termine em
sábado, domingo, ou feriado, não se o prorroga até o próximo dia
útil subsequente.
Já no “prazo processual”, exclui-se o dia do começo e inclui-
-se o dia do vencimento. Desta maneira, se o ato foi praticado no
dia cinco, p. ex., o prazo começa a contar do dia seis. Ademais, o
prazo processual é prorrogável para o primeiro dia útil subsequen-
te caso termine em sábado, domingo, feriado ou recesso judiciário.
Ainda, acerca do prazo processual penal, há se observar a Sú-
mula nº 310, do Supremo Tribunal Federal, segundo a qual quando
a intimação tiver lugar na sexta-feira, ou a publicação com efeito
de intimação for neste dia, o prazo judicial terá início na segunda-
-feira imediata, salvo se não houver expediente, caso em que co-
meçará no primeiro dia útil que se seguir.
INTERPRETAÇÃO DA LEI PROCESSUAL PENAL
Interpretação é a atividade que consiste em extrair da norma
seu exato alcance e real significado. Interpretar uma norma sig-
nifica buscar a vontade da lei, aquilo que quis disciplinar quando
criada.
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1. Espécies
1.1. Quanto ao sujeito que elabora
• Autêntica ou legislativa: feita pelo próprio órgão encarrega-
do da elaboração da lei. Pode ser:
–contextual: feita pelo próprio texto interpretado;
– posterior: feita após a entrada em vigor da lei.
• Doutrinária ou científica: feita pelos estudiosos e doutores
do Direito.
Observação: as exposições de motivos constituem forma de
interpretação doutrinária, uma vez que não são leis.
• Judicial: feita pelos órgãos jurisdicionais.
1.2. Quanto aos meios empregados
• Gramatical, literal ou sintática: leva-se em conta o sentido
literal das palavras.
• Lógica ou teleológica: busca-se a vontade da lei, atendendo-
-se aos seus fins e à sua posição dentro do ordenamento jurídico.
1.3. Quanto ao resultado
• Declarativa: há perfeita correspondência entre a palavra da
lei e sua vontade.
• Restritiva: a interpretação vai restringir o seu significado,
pois a lei disse mais do que queria.
• Extensiva: a interpretação vai ampliar o seu significado, pois
a lei disse menos do que queria.
2. Interpretação da Norma Processual Penal
A lei processual admite interpretação extensiva, pois não
contém dispositivo versando sobre direito de punir. Exceções:
tratando-se de dispositivos restritivos da liberdade pessoal(prisão
em flagrante, por exemplo), o texto deverá ser rigorosamente in-
terpretado. O mesmo quando se tratar de regras de natureza mista.
3. Formas de Procedimento Interpretativo
• Equidade: correspondência ética e jurídica da circunscrição
– norma ao caso concreto;
• Doutrina: estudos, investigações e reflexões teóricas dos cul-
tores do direito;
• Jurisprudência: repetição constante de decisões no mesmo
sentido em casos semelhantes.
ANALOGIA
Trata-se de forma de integração da lei (e não de “método de
interpretação”, como erroneamente se pensa) que almeja a supres-
são de lacunas. Através deste instituto, aplica-se a fato não regido
pela norma jurídica disposição legal aplicada a fato semelhante
(“ubi eadem ratio, ubi idem ius”).
Enquanto o direito penal veda a analogia “in malam partem”
(isto é, em prejuízo do agente), o direito processual penal admite o
emprego de analogia “para o bem ou para o mal”.
Há se tomar o mais absoluto cuidado, contudo, em diferen-
çar a “analogia”, da “interpretação analógica”, pois, enquanto
naquela inexiste norma reguladora para o caso concreto (deven-
do ser aplicada norma que regula casuística semelhante), nesta a
norma traz, após uma enumeração casuística de fatos que podem
ser abarcados pela previsão legal, uma previsão genérica de que
outros fatos não expressamente previstos também podem ser atin-
gidos pelo objetivo do dispositivo legal. Neste diapasão, para me-
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
lhor se entender, tem-se como exemplo de interpretação analógica
o inciso III, do segundo parágrafo, do art. 121, CP, que trata do
homicídio qualificado com emprego de veneno, fogo, explosivo,
asfixia, tortura “ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que possa
resultar perigo comum”. Veja-se que o Diploma Penal traz um rol
de casuísticas que qualificam o homicídio, como o veneno, o fogo,
o explosivo e a asfixia, mas diante da impossibilidade de prever
todas as formas que destas expressas podem decorrer, faz-se a pre-
visão genérica de qualquer outro meio insidioso ou cruel ou de que
possa resultar perigo comum.
Em suma, veja-se, enquanto na analogia não há norma para o
caso concreto, devendo-se tomar emprestada outra, na interpreta-
ção analógica a norma existe, mas não regula todas as casuísticas,
deixando esse papel a uma disposição genérica.
Vejamos os dispositivos do CPP que tratam do assunto:
Art. 1º O processo penal reger-se-á, em todo o território bra-
sileiro, por este Código, ressalvados:
I - os tratados, as convenções e regras de direito internacio-
nal;
II - as prerrogativas constitucionais do Presidente da Repú-
blica, dos ministros de Estado, nos crimes conexos com os do Pre-
sidente da República, e dos ministros do Supremo Tribunal Fede-
ral, nos crimes de responsabilidade;
III - os processos da competência da Justiça Militar;
IV - os processos da competência do tribunal especial;
V - os processos por crimes de imprensa.
Parágrafo único.  Aplicar-se-á, entretanto, este Código aos
processos referidos nos nos IV e V, quando as leis especiais que os
regulam não dispuserem de modo diverso.
Art. 2º A lei processual penal aplicar-se-á desde logo, sem
prejuízo da validade dos atos realizados sob a vigência da lei an-
terior.
Art. 3º A lei processual penal admitirá interpretação extensi-
va e aplicação analógica, bem como o suplemento dos princípios
gerais de direito.
2 INQUÉRITO POLICIAL.
O inquérito policial é um procedimento administrativo inves-
tigatório, de caráter inquisitório e preparatório, consistente em um
conjunto de diligências realizadas pela polícia investigativa para
apuração da infração penal e de sua autoria, presidido pela autori-
dade policial, a fim de que o titular da ação penal possa ingressar
em juízo.
A mesma definição pode ser dada para o termo circunstancia-
do (ou “TC”, como é usualmente conhecido), que são instaurados
em caso de infrações penais de menor potencial ofensivo, a saber,
as contravenções penais e os crimes com pena máxima não supe-
rior a dois anos, cumulada ou não com multa, submetidos ou não a
procedimento especial.
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A natureza jurídica do inquérito policial, como já dito no item
anterior, é de “procedimento administrativo investigatório”. E, se
é administrativo o procedimento, significa que não incidem sobre
ele as nulidades previstas no Código de Processo Penal para o pro-
cesso, nem os princípios do contraditório e da ampla defesa.
Desta maneira, eventuais vícios existentes no inquérito poli-
cial não afetam a ação penal a que der origem, salvo na hipótese de
provas obtidas por meios ilícitos, bem como aquelas provas que,
excepcionalmente na fase do inquérito, já foram produzidas com
observância do contraditório e da ampla defesa, como uma produ-
ção antecipada de provas, p. ex.
Finalidade. Visa o inquérito policial à apuração do crime e
sua autoria, e à colheita de elementos de informação do delito no
que tange a sua materialidade e seu autor.
Diferenças entre elementos informativos e prova. Os ele-
mentos informativos são aqueles colhidos na fase investigatória,
nos quais não será obrigatório o contraditório e a ampla defesa.
Ademais, não há obrigação de participação dialética das partes.
Já a prova, em regra, é produzida na fase judicial, com exce-
ção das provas cautelares, que necessitem ser produzidas anteci-
padamente. E, por ser produzida na fase judicial, obrigatoriamente
a prova deve ser produzida com participação dialética das partes,
graças à necessidade de observância do contraditório e da ampla
defesa.
Mas é possível utilizar elementos de informação como fun-
damento numa sentença condenatória? Pode-se, desde que os ele-
mentos de informação não sejam a essência única para a conde-
nação. Eis o teor do art. 155, do Código de Processo Penal, com
redação dada pela Lei nº 11.690/08.
Assim, o juiz pode utilizá-los acessoriamente, em conjunto
com o universo probatório produzido à luz do contraditório e da
ampla defesa que indiquem a mesma trilha do que os elementos de
informação outrora disseram.
Então, afinal, para que servem os elementos de informação?
Se não servem como único meio para fundamentar um decreto
condenatório, esses elementos têm como suas finalidades precípu-
as a tomada de decisões quanto às prisões processuais, bem como
medidas cautelares diversas da prisão; e também são decisivos
para auxiliar na formação da convicção do titular da ação penal (a
chamada “opinio delicti”).
Presidência do inquérito policial. Será da autoridade poli-
cial de onde se deu a consumação do delito, no exercício de fun-
ções de polícia judiciária.
Competência para investigar. A competência para investigar
depende da justiça competente para julgar o crime.
Assim, se o crime é de competência da Justiça Militar da
União, em regra será instaurado um inquérito policial militar
(IPM), o qual será presidido por um encarregado, que é um Oficial
das Forças Armadas.
Se o crime é da competência da Justiça Militar Estadual, tam-
bém será instaurado um inquérito policial militar (IPM), o qual
será presidido por um encarregado, que é um Oficial da Polícia
Militar ou dos Bombeiros.
Se o crime é da competência da Justiça Federal, a competên-
cia para investigar será da Polícia Federal.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Se o crime é da competência da Justiça Eleitoral, também será
investigado pela Polícia Federal, já que a Justiça Eleitoral é uma
Justiça da União (embora o Tribunal Superior Eleitoral entenda
que, nas localidades em que não haja Polícia Federal, a Polícia
Civil estará autorizada a investigar).
Se o crime é da competência da Justiça Estadual, usualmente
a investigação é feita pela Polícia Civil dos Estados, mas isso não
obsta que a Polícia Federal também possa investigar, caso o delito
tenha grande repercussão nacional ou envolva mais de um Esta-
do. Disso infere-se, pois, que as atribuições da Polícia Federal são
mais amplas que a competência da Justiça Federal.
Características do inquérito policial. São elas:
A) Peça escrita. Segundo o art. 9º, do Código de Processo Pe-
nal, todas as peças do inquérito policial serão, num só processado,
reduzidas a escrito ou datilografadas e, neste caso, rubricadas pela
autoridade policial. Vale lembrar, contudo, que o fato de ser peça
escrita não obsta que sejam os atos produzidos durante tal fase
sejam gravados por meio de recurso de áudio e/ou vídeo;
B) Peça dispensável. Caso o titular da ação penal obtenha
elementos de informação a partir de uma fonte autônoma (ex: a
representação já contém todos os dados essenciais ao oferecimento
da denúncia), poderá dispensar a realização do inquérito policial;
C) Peça sigilosa. De acordo com o art. 20, caput, CPP, a auto-
ridade assegurará no inquérito o sigilo necessário à elucidação do
fato ou exigido pelo interesse da sociedade.
Mas, esse sigilo não absoluto, pois, em verdade, tem acesso
aos autos do inquérito o juiz, o promotor de justiça, e a autoridade
policial, e, ainda, de acordo com o art. 5º, LXIII, CF, com o art. 7º,
XIV, da Lei nº 8.906/94 (“Estatuto da Ordem dos Advogados do
Brasil”), e com a Súmula Vinculante nº 14, o advogado tem acesso
aos atos já documentados nos autos, independentemente de procu-
ração, para assegurar direito de assistência do preso e investigado.
Desta forma, veja-se, o acesso do advogado não é amplo e
irrestrito. Seu acesso é apenas às informações já introduzidas nos
autos, mas não em relação às diligências em andamento.
Caso o delegado não permita o acesso do advogado aos atos
já documentados, é cabível reclamação ao STF para ter acesso às
informações (por desrespeito a teor de Súmula Vinculante), habe-
as corpus em nome de seu cliente, ou o meio mais rápido que é o
mandado de segurança em nome do próprio advogado, já que a
prerrogativa violada de ter acesso aos autos é dele.
Por fim, ainda dentro desta característica da sigilosidade, há
se chamar atenção para o parágrafo único, do art. 20, CPP, com
nova redação dada pela Lei nº 12.681/2012, segundo o qual, nos
atestados de antecedentes que lhe forem solicitados, a autoridade
policial não poderá mencionar quaisquer anotações referentes à
instauração de inquérito contra os requerentes.
Isso atende a um anseio antigo de parcela considerável da
doutrina, no sentido de que o inquérito, justamente por sua carac-
terística da pré-judicialidade, não deve ser sequer mencionado nos
atestados de antecedentes. Já para outro entendimento, agora con-
tra a lei, tal medida representa criticável óbice a que se descubra
mais sobre um cidadão em situações como a investigação de vida
pregressa anterior a um contrato de trabalho, p. ex.;
D) Peça inquisitorial. No inquérito não há contraditório nem
ampla defesa. Por tal motivo não é autorizado ao juiz, quando da
sentença, a se fundar exclusivamente nos elementos de informação
colhidos durante tal fase administrativa para embasar seu decreto
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(art. 155, caput, CPP). Ademais, graças a esta característica, não
há uma sequência pré-ordenada obrigatória de atos a ocorrer na
fase do inquérito, tal como ocorre no momento processual, deven-
do estes ser realizados de acordo com as necessidades que forem
surgindo;
E) Peça indisponível. O delegado não pode arquivar o inqué-
rito policial (art. 17, CPP). Quem vai fazer isso é a autoridade judi-
cial, mediante requerimento do promotor de justiça;
Formas de instauração do inquérito policial. Tudo depen-
derá da espécie de ação penal correspondente ao crime perpetrado.
Vejamos:
A) Se o crime a ser averiguado for de ação penal privada ou
condicionada à representação. O inquérito começa por represen-
tação da vítima ou de seu representante legal;
B) Se o crime a ser averiguado for de ação penal pública
condicionada à requisição do Ministro da Justiça. Neste caso, o
ato inaugural do inquérito é a própria requisição do Ministro da
Justiça;
C) Se o crime a ser averiguado for de ação penal pública
incondicionada. Neste caso, o inquérito pode começar de ofício
(quando a autoridade policial, em suas atividades, tomou conhe-
cimento dos fatos. Neste caso, o procedimento inicia-se por por-
taria); por requisição do juiz ou do Ministério Público (parte da
doutrina entende que o ideal é que o juiz não requisite para se
manter imparcial e manter a essência do sistema acusatório. Neste
caso, a peça inaugural é a própria requisição); por requerimento da
vítima (neste caso, o delegado deve verificar as procedências das
informações, e, em caso de indeferimento ao requerimento, cabe
recurso inominado dirigido ao Chefe de Polícia. Caso entenda
pela instauração de inquérito, o ato inaugural do procedimento é a
portaria); por “delatio criminis” (trata-se de notícia oferecida por
qualquer do povo ou pela imprensa, de modo que esta não pode
ser “anônima” (ou inqualificada). Neste caso, a peça inaugural do
procedimento é a portaria. Ademais, vale lembrar que, para o STF,
a denúncia anônima, por si só, não serve para fundamentar a ins-
tauração de inquérito policial, mas a partir dela o delegado deve
realizar diligências preliminares para apurar a procedência das in-
formações antes da devida instauração do inquérito); por auto de
prisão em flagrante (neste caso, a peça inaugural do inquérito é o
próprio auto de prisão em flagrante).
Importância em saber a forma de instauração do inquérito
policial. A importância interessa para fins de análise de cabimento
de habeas corpus, mandado de segurança, e definição de autorida-
de coatora. Se for um procedimento instaurado por portaria, p. ex.,
significa que a autoridade coatora é o delegado de polícia, logo o
habeas corpus é endereçado ao juiz de primeira instância. Agora,
se for um procedimento instaurado a partir da requisição do pro-
motor de justiça, p. ex., este é a autoridade coatora, logo, para uma
primeira corrente (minoritária), o habeas corpus é endereçado ao
juiz de primeira instância, ou, para uma corrente majoritária, o ha-
beas corpus deve ser encaminhado ao respectivo Tribunal, pois o
promotor de justiça tem foro por prerrogativa de função.
“Notitia criminis”. É o conhecimento, pela autoridade poli-
cial, acerca de um fato delituoso que tenha sido praticado. São as
seguintes suas espécies:
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NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
A) “Notitia criminis” de cognição imediata. Nesta, a autori-
dade policial toma conhecimento do fato por meio de suas ativida-
des corriqueiras (ex: durante uma investigação qualquer descobre
uma ossada humana enterrada no quintal de uma casa);
B) “Notitia criminis” de cognição mediata. Nesta, a autorida-
de policial toma conhecimento do fato por meio de um expedien-
te escrito (ex: requisição do Ministério Público; requerimento da
vítima);
C) “Notitia criminis” de cognição coercitiva. Nesta, a autori-
dade policial toma conhecimento do fato delituoso por intermédio
do auto de prisão em flagrante.
Alguns atos praticados durante o inquérito policial. De
acordo com os arts. 6º, 7º, e 13, do Código de Processo Penal, são
algumas das providências a serem tomadas pela autoridade poli-
cial durante a fase do inquérito policial:
A) Dirigir-se ao local dos fatos, providenciando para que não
se alterem o estado e a conservação das coisas, até a chegada dos
peritos criminais (art. 6º, I);
B) Apreender os objetos que tiverem relação com o fato, após
liberados pelos peritos criminais (art. 6º, II);
C) Colher todas as provas que servirem para o esclarecimento
do fato e suas circunstâncias (art. 6º, III);
D) Ouvir o ofendido (art. 6º, IV);
E) Ouvir o indiciado com observância, no que for aplicável,
do disposto no Capítulo III, do Título Vll, do Livro I, CPP (“Do
Processo em Geral”), devendo o respectivo termo ser assinado por
duas testemunhas que tenham ouvido a leitura deste (art. 6º, V);
F) Proceder a reconhecimento de pessoas e coisas e a acarea-
ções (art. 6º, VI);
G) Determinar, se for caso, que se proceda a exame de corpo
de delito e a quaisquer outras perícias (art. 6º, VII);
H) Ordenar a identificação do indiciado pelo processo datilos-
cópico, se possível, e fazer juntar aos autos sua folha de antece-
dentes (art. 6º, VIII);
I) Averiguar a vida pregressa do indiciado, sob o ponto de
vista individual, familiar e social, sua condição econômica, sua
atitude e estado de ânimo antes e depois do crime e durante ele, e
quaisquer outros elementos que contribuírem para a apreciação do
seu temperamento e caráter (art. 6º, IX);
J) Proceder à reprodução simulada dos fatos, desde que esta
não contrarie a moralidade ou a ordem pública (art. 7º);
K) Fornecer às autoridades judiciárias as informações neces-
sárias à instrução e julgamento dos processos (art. 13, I);
L) Realizar as diligências requisitadas pelo juiz ou pelo Mi-
nistério Público (art. 13, II);
M) Cumprir os mandados de prisão expedidos pelas autorida-
des judiciárias (art. 13, III);
N) Representar acerca da prisão preventiva (art. 13, IV) bem
como de outras medidas cautelares diversas da prisão (construção
doutrinária recente).
Vale lembrar que este rol de atos não é exaustivo. Como de-
corrência do caráter inquisitorial do inquérito policial visto alhu-
res, nada impede que, desde que não-contrária à moral, aos bons
costumes, à ordem pública, e à dignidade da pessoa humana, outra
infindável gama de atos possa ser praticada.
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Identificação criminal. Envolve a identificação fotográfica e
a identificação datiloscópica. Antes da atual Constituição Federal,
a identificação criminal era obrigatória (a Súmula nº 568, STF, an-
terior a 1988, inclusive, dizia isso), o que foi modificado na atual
Lei Fundamental pelo art. 5º, LVIII, segundo o qual o civilmente
identificado não será submetido à identificação criminal, “salvo
nas hipóteses previstas em lei”.
A primeira Lei a tratar do assunto foi a de nº 8.069/90 (“Es-
tatuto da Criança e do Adolescente”), em seu art. 109, segundo o
qual a identificação criminal somente será cabível quando houver
fundada dúvida quanto à identidade do menor.
Depois, em 1995, a Lei nº 9.034 (“Lei das Organizações Cri-
minosas”) dispôs em seu art. 5º que a identificação criminal de
pessoas envolvidas com a ação praticada por organizações crimi-
nosas será realizada independentemente de identificação civil.
Posteriormente, a Lei nº 10.054/00 veio especialmente para
tratar do assunto, e, em seu art. 3º, trouxe um rol taxativo de delitos
em que a identificação criminal deveria ser feita obrigatoriamente,
sem mencionar, contudo, os crimes praticados por organizações
criminosas, o que levou parcela da doutrina e da jurisprudência
a considerar o art. 5º, da Lei nº 9.034/90 parcialmente revogado.
Como último ato, a Lei nº 10.054/00 foi revogada pela Lei nº
12.037/09, que também trata especificamente apenas sobre o tema
“identificação criminal”. Esta lei não traz mais um rol taxativo de
delitos nos quais a identificação será obrigatória, mas sim um art.
3º com situações em que ela será possível:
A) Quando o documento apresentar rasura ou tiver indícios de
falsificação (inciso I);
B) Quando o documento apresentado for insuficiente para
identificar o indivíduo de maneira cabal (inciso II);
C) Quando o indiciado portar documentos de identidade dis-
tintos, com informações conflitantes entre si (inciso III);
D) Quando a identificação criminal for essencial para as in-
vestigações policiais conforme decidido por despacho da autorida-
de judiciária competente, de ofício ou mediante representação da
autoridade policial/promotor de justiça/defesa (inciso IV). Nesta
hipótese, de acordo com o parágrafo único, do art. 5º da atual
lei (acrescido pela Lei nº 12.654/2012), a identificação criminal
poderá incluir a coleta de material biológico para a obtenção do
perfil genético;
E) Quando constar de registros policiais o uso de outros no-
mes ou diferentes qualificações (inciso V);
F) Quando o estado de conservação ou a distância temporal ou
da localidade da expedição do documento apresentado impossibi-
litar a completa identificação dos caracteres essenciais (inciso VI).
Por fim, atualmente, os dados relacionados à coleta do perfil
genético deverão ser armazenados em banco de dados de perfis
genéticos, gerenciado por unidade oficial de perícia criminal (art.
5º-A, acrescido pela Lei nº 12.654/2012). Tais bancos de dados
devem ter caráter sigiloso, respondendo civil, penal e administrati-
vamente aquele que permitir ou promover sua utilização para fins
diversos do previsto na lei ou em decisão judicial.
Indiciamento. “Indiciar” é atribuir a alguém a prática de uma
infração penal. Trata-se de ato privativo do delegado policial.
O indiciamento pode ser direto, quando feito na presença do
investigado, ou indireto, quando este está ausente.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
E o art. 15, da Lei Processual Penal? Não mais se aplica o
art. 15, CPP, segundo o qual lhe deveria ser nomeado curador pela
autoridade policial. Isto porque, antes do atual Código Civil, os
indivíduos entre dezoito e vinte e um anos eram reputados relativa-
mente incapazes, razão pela qual deveriam ser assistidos por cura-
dor caso praticassem infração. Com o Código Civil atual, tanto a
maioridade civil como a penal se iniciam aos dezoito anos.
É possível o “desindiciamento”? Sim. Consiste na retirada da
condição de indiciado do agente, por se entender, durante o trans-
curso das investigações, que este não tem qualquer relação com o
fato apurado. O desindiciamento pode ocorrer tanto de forma fa-
cultativa, pela autoridade policial, quanto mediante o uso de habe-
as corpus, impetrado com o objetivo de trancar o inquérito policial
em relação a algum agente alvo do procedimento administrativo
investigatório.
Incomunicabilidade do indiciado preso. De acordo com o
art. 21, do Código de Processo Penal, seria possível manter o indi-
ciado preso pelo prazo de três dias, quando conveniente à investi-
gação ou quando houvesse interesse da sociedade
O entendimento prevalente, contudo, é o de que, por ser o
Código de Processo Penal da década de 1940, não foi o mesmo re-
cepcionado pela Constituição Federal de 1988. Logo, prevalece de
forma maciça, atualmente, que este art. 21, CPP está tacitamente
revogado.
Prazo para conclusão do inquérito policial. De acordo com
o Código de Processo Penal, em se tratando de indiciado preso,
o prazo é de dez dias improrrogáveis para conclusão. Já em se
tratando de indiciado solto, tem-se trinta dias para conclusão, ad-
mitida prorrogações a fim de se realizar ulteriores e necessárias
diligências.
Convém lembrar que, na Justiça Federal, o prazo é de quinze
dias para acusado preso, admitida duplicação deste prazo (art. 66,
da Lei nº 5.010/66). Já para acusado solto, o prazo será de trinta
dias admitidas prorrogações, seguindo-se a regra geral.
Também, na Lei nº 11.343/06 (“Lei de Drogas”), o prazo é
de trinta dias para acusado preso, e de noventa dias para acusado
solto. Em ambos os casos pode haver duplicação de prazo.
Por fim, na Lei nº 1.551/51 (“Lei dos Crimes contra a Eco-
nomia Popular”), o prazo, esteja o acusado solto ou preso, será
sempre de dez dias.
E como se dá a contagem de tal prazo? Trata-se de prazo pro-
cessual, isto é, exclui-se o dia do começo e inclui-se o dia do ven-
cimento, tal como disposto no art. 798, §1º, do Código de Processo
Penal.
Conclusão do inquérito policial. De acordo com o art. 10,
§1º, CPP, o inquérito policial é concluído com a confecção de um
relatório pela autoridade policial, no qual se deve relatar, minucio-
samente, e em caráter essencialmente descritivo, o resultado das
investigações. Em seguida, deve o mesmo ser enviado à autoridade
judicial.
Não deve a autoridade policial fazer juízo de valor no relató-
rio, em regra, com exceção da Lei nº 11.343/06 (“Lei de Drogas”),
em cujo art. 52 se exige da autoridade policial juízo de valor quan-
to à tipificação do ilícito de tráfico ou de porte de drogas.
Por fim, convém lembrar que o relatório é peça dispensável,
logo, a sua falta não tornará inquérito inválido.
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Recebimento do inquérito policial pelo órgão do Ministé-
rio Público. Recebido o inquérito policial, tem o agente do Minis-
tério Público as seguintes opções:
A) Oferecimento de denúncia. Ora, se o promotor de justiça
é o titular da ação penal, a ele compete se utilizar dos elementos
colhidos durante a fase persecutória para dar o disparo inicial desta
ação por intermédio da denúncia;
B) Requerimento de diligências. Somente quando forem in-
dispensáveis;
C) Promoção de arquivamento. Se entender que o investiga-
do não constitui qualquer infração penal, ou, ainda que constitua,
encontra óbice nas máximas sociais que impedem que o processo
se desenvolva por atenção ao “Princípio da Insignificância”, p. ex.,
o agente ministerial pode solicitar o arquivamento do inquérito à
autoridade judicial;
D) Oferecer arguição de incompetência. Se não for de sua
competência, o membro do MP suscita a questão, para que a auto-
ridade judicial remeta os autos à justiça competente;
E) Suscitar conflito de competência ou de atribuições. Con-
forme o art. 114, do Código de Processo Penal, o “conflito de com-
petência” é aquele que se estabelece entre dois ou mais órgãos
jurisdicionais. Já o “conflito de atribuições” é aquele que se esta-
belece entre órgãos do Ministério Público.
Arquivamento do inquérito policial. Quem determina o ar-
quivamento do inquérito é a autoridade judicial, após solicitação
efetuada pelo membro do Ministério Público. Disso infere-se que,
nem a autoridade policial, nem o membro do Ministério Público,
nem a autoridade judicial, podem promover o arquivamento de
ofício.
Ademais, em caso de ação penal privada, o juiz pode promo-
ver o arquivamento caso assim requeira o ofendido.
Trancamento do inquérito policial. Trata-se de medida de
natureza excepcional, somente sendo possível nas hipóteses de
atipicidade da conduta, de causa extintiva da punibilidade, e de au-
sência de elementos indiciários relativos à autoria e materialidade.
Se houver o risco à liberdade de locomoção, o meio mais adequado
de se fazê-lo é pela via do habeas corpus.
Investigação pelo Ministério Público. Apesar do atual grau
de pacificação acerca do tema, no sentido de que o Ministério Pú-
blico pode, sim, investigar - o que se confirmou com a rejeição da
Proposta de Emenda à Constituição nº 37/2011, que acrescia um
décimo parágrafo ao art. 144 da Constituição Federal no sentido
de que a apuração de infrações penais caberia apenas aos órgãos
policiais -, há se disponibilizar argumentos favoráveis e contrários
a tal prática:
A) Argumentos favoráveis. Um argumento favorável à possi-
bilidade de investigar atribuída ao Ministério Público é a chamada
“Teoria dos Poderes Implícitos”, oriunda da Suprema Corte Norte-
-americana, segundo a qual “quem pode o mais, pode o menos”,
isto é, se ao Ministério Público compete o oferecimento da ação
penal (que é o “mais”), também a ele compete buscar os indícios
de autoria e materialidade para essa oferta de denúncia pela via do
inquérito policial (que é o “menos”). Ademais, o procedimento in-
vestigatório utilizado pela autoridade policial seria o mesmo, ape-
nas tendo uma autoridade presidente diferente, no caso, o agente
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
ministerial. Por fim, como último argumento, tem-se que a bem do
direito estatal de perseguir o crime, atribuir funções investigatórias
ao Ministério Público é mais uma arma na busca deste intento;
B) Argumentos desfavoráveis. Como primeiro argumento
desfavorável à possibilidade investigatória do Ministério Público,
tem-se que tal função atenta contra o sistema acusatório. Ademais,
fala-se em desequilíbrio entre acusação e defesa, já que terá o
membro do MP todo o aparato estatal para conseguir a condenação
de um acusado, restando a este, em contrapartida, apenas a defesa
por seu advogado caso não tenha condições financeiras de condu-
zir uma investigação particular. Também, fala-se que o Ministério
Público já tem poder de requisitar diligências e instauração de in-
quérito policial, de maneira que a atribuição para presidi-lo seria
“querer demais”. Por fim, alega-se que as funções investigativas
são uma exclusividade da polícia judiciária, e que não há previsão
legal nem instrumentos para realização da investigação Ministério
Público.
Vamos em seguida efetuar a leitura atenta dos dispositivos
contidos no Código de Processo Penal referente aos artigos que
versam sobre o tema “Do Inquérito Policial”:
TÍTULO II
DO INQUÉRITO POLICIAL
                
Art. 4º A polícia judiciária será exercida pelas autoridades
policiais no território de suas respectivas circunscrições e terá por
fim a apuração das infrações penais e da sua autoria. 
Parágrafo único.   A competência definida neste artigo não
excluirá a de autoridades administrativas, a quem por lei seja co-
metida a mesma função.
Art. 5o  Nos crimes de ação pública o inquérito policial será
iniciado:
I - de ofício;
II - mediante requisição da autoridade judiciária ou do Mi-
nistério Público, ou a requerimento do ofendido ou de quem tiver
qualidade para representá-lo.
§ 1o  O requerimento a que se refere o no II conterá sempre
que possível:
a) a narração do fato, com todas as circunstâncias;
b) a individualização do indiciado ou seus sinais característi-
cos e as razões de convicção ou de presunção de ser ele o autor da
infração, ou os motivos de impossibilidade de o fazer;
c) a nomeação das testemunhas, com indicação de sua profis-
são e residência.
§ 2o  Do despacho que indeferir o requerimento de abertura
de inquérito caberá recurso para o chefe de Polícia.
§ 3o  Qualquer pessoa do povo que tiver conhecimento da
existência de infração penal em que caiba ação pública poderá,
verbalmente ou por escrito, comunicá-la à autoridade policial, e
esta, verificada a procedência das informações, mandará instau-
rar inquérito.
§ 4o  O inquérito, nos crimes em que a ação pública depender
de representação, não poderá sem ela ser iniciado.
§ 5o  Nos crimes de ação privada, a autoridade policial so-
mente poderá proceder a inquérito a requerimento de quem tenha
qualidade para intentá-la.
6

Art. 6o  Logo que tiver conhecimento da prática da infração
penal, a autoridade policial deverá:
 I - dirigir-se ao local, providenciando para que não se alte-
rem o estado e conservação das coisas, até a chegada dos peritos
criminais;
II - apreender os objetos que tiverem relação com o fato, após
liberados pelos peritos criminais;
III - colher todas as provas que servirem para o esclarecimen-
to do fato e suas circunstâncias;
IV - ouvir o ofendido;
V - ouvir o indiciado, com observância, no que for aplicável,
do disposto no Capítulo III do Título Vll, deste Livro, devendo o
respectivo termo ser assinado por duas testemunhas que Ihe te-
nham ouvido a leitura;
VI - proceder a reconhecimento de pessoas e coisas e a aca-
reações;
VII - determinar, se for caso, que se proceda a exame de corpo
de delito e a quaisquer outras perícias;
VIII - ordenar a identificação do indiciado pelo processo da-
tiloscópico, se possível, e fazer juntar aos autos sua folha de an-
tecedentes;
IX - averiguar a vida pregressa do indiciado, sob o ponto de
vista individual, familiar e social, sua condição econômica, sua
atitude e estado de ânimo antes e depois do crime e durante ele,
e quaisquer outros elementos que contribuírem para a apreciação
do seu temperamento e caráter.
       
Art. 7o    Para verificar a possibilidade de haver a infração
sido praticada de determinado modo, a autoridade policial pode-
rá proceder à reprodução simulada dos fatos, desde que esta não
contrarie a moralidade ou a ordem pública.
       
Art. 8o  Havendo prisão em flagrante, será observado o dis-
posto no Capítulo II do Título IX deste Livro.
       
Art. 9o  Todas as peças do inquérito policial serão, num só
processado, reduzidas a escrito ou datilografadas e, neste caso,
rubricadas pela autoridade.
       
Art. 10.  O inquérito deverá terminar no prazo de 10 dias, se
o indiciado tiver sido preso em flagrante, ou estiver preso preven-
tivamente, contado o prazo, nesta hipótese, a partir do dia em que
se executar a ordem de prisão, ou no prazo de 30 dias, quando
estiver solto, mediante fiança ou sem ela.
§ 1o  A autoridade fará minucioso relatório do que tiver sido
apurado e enviará autos ao juiz competente.
§ 2o  No relatório poderá a autoridade indicar testemunhas
que não tiverem sido inquiridas, mencionando o lugar onde pos-
sam ser encontradas.
§ 3o  Quando o fato for de difícil elucidação, e o indiciado es-
tiver solto, a autoridade poderá requerer ao juiz a devolução dos
autos, para ulteriores diligências, que serão realizadas no prazo
marcado pelo juiz.
        
Art. 11.  Os instrumentos do crime, bem como os objetos que
interessarem à prova, acompanharão os autos do inquérito.
       
Art. 12.  O inquérito policial acompanhará a denúncia ou
queixa, sempre que servir de base a uma ou outra.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Art. 13.  Incumbirá ainda à autoridade policial:
I - fornecer às autoridades judiciárias as informações neces-
sárias à instrução e julgamento dos processos;
II -  realizar as diligências requisitadas pelo juiz ou pelo Mi-
nistério Público;
III - cumprir os mandados de prisão expedidos pelas autori-
dades judiciárias;
IV - representar acerca da prisão preventiva.
       
Art. 14.  O ofendido, ou seu representante legal, e o indiciado
poderão requerer qualquer diligência, que será realizada, ou não,
a juízo da autoridade.
       
Art. 15.  Se o indiciado for menor, ser-lhe-á nomeado curador
pela autoridade policial.
Art. 16.  O Ministério Público não poderá requerer a devolu-
ção do inquérito à autoridade policial, senão para novas diligên-
cias, imprescindíveis ao oferecimento da denúncia.
       
Art. 17.  A autoridade policial não poderá mandar arquivar
autos de inquérito.
        
Art. 18.  Depois de ordenado o arquivamento do inquérito
pela autoridade judiciária, por falta de base para a denúncia, a
autoridade policial poderá proceder a novas pesquisas, se de ou-
tras provas tiver notícia.
       
Art. 19.  Nos crimes em que não couber ação pública, os autos
do inquérito serão remetidos ao juízo competente, onde aguarda-
rão a iniciativa do ofendido ou de seu representante legal, ou se-
rão entregues ao requerente, se o pedir, mediante traslado.
       
Art. 20.  A autoridade assegurará no inquérito o sigilo neces-
sário à elucidação do fato ou exigido pelo interesse da sociedade.
Parágrafo único.  Nos atestados de antecedentes que lhe
forem solicitados, a autoridade policial não poderá mencionar
quaisquer anotações referentes a instauração de inquérito contra
os requerentes. (Redação dada pela Lei nº 12.681, de 2012)
       
Art. 21.  A incomunicabilidade do indiciado dependerá sem-
pre de despacho nos autos e somente será permitida quando o in-
teresse da sociedade ou a conveniência da investigação o exigir.
Parágrafo único. A incomunicabilidade, que não excederá de
três dias, será decretada por despacho fundamentado do Juiz, a
requerimento da autoridade policial, ou do órgão do Ministério
Público, respeitado, em qualquer hipótese, o disposto no artigo
89, inciso III, do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil (Lei
n. 4.215, de 27 de abril de 1963) 
       
Art. 22.  No Distrito Federal e nas comarcas em que houver
mais de uma circunscrição policial, a autoridade com exercício
em uma delas poderá, nos inquéritos a que esteja procedendo, or-
denar diligências em circunscrição de outra, independentemen-
te de precatórias ou requisições, e bem assim providenciará, até
que compareça a autoridade competente, sobre qualquer fato que
ocorra em sua presença, noutra circunscrição.
7

Art. 23.  Ao fazer a remessa dos autos do inquérito ao juiz
competente, a autoridade policial oficiará ao Instituto de Identifica-
ção e Estatística, ou repartição congênere, mencionando o juízo a
que tiverem sido distribuídos, e os dados relativos à infração penal
e à pessoa do indiciado.
3 DA PROVA.
A prova é um dos institutos mais importantes do direito, por ser
decorrência do direito de ação. Afinal, de nada adianta consagrar-
-se o direito de ação, se o direito à prova não for consagrado para
instruí-la e irrigá-la.
Enquanto os elementos informativos são aqueles produzidos
durante a fase do inquérito policial (em regra, já que o inquérito,
como já visto, é dispensável, podendo os elementos informativos
ser produzidos em qualquer outro meio de investigação suficiente a
embasar uma acusação), a prova deve ser produzida à luz do con-
traditório e da ampla defesa, almejando a consolidação do que antes
eram meros indícios de autoria e materialidade delitiva, e, ainda,
com a finalidade imediata de auxiliar o juiz a formar sua livre con-
vicção.
Vale informar, ainda, que não poderá o juiz, nessa sua livre con-
vicção, se fundar exclusivamente nos elementos informativos colhi-
dos durante a fase investigatória. Estes terão apenas função comple-
mentar, apendicular, na formação do processo de convencimento do
magistrado. Isso significa dizer que a prova é, sim, essencial, para se
condenar alguém. Justamente porque, a ausência de prova é um dos
motivos que pode levar à absolvição de alguém.
Diferença entre “fontes de prova”, “meios de prova”, e
“meios de obtenção de prova”. Vejamos:
A) Fontes de prova. São as pessoas ou coisas das quais se con-
segue a prova. Elas independem do processo, por existirem por si só;
B) Meios de prova. São os instrumentos através dos quais as
fontes de prova são introduzidas no processo. No processo penal,
vale dizer, vigora o “Princípio da Liberdade Probatória”, segundo
o qual todos os meios de prova são válidos desde que não ilícitos e/
ou imorais;
C) Meios de obtenção da prova. São os procedimentos neces-
sários para se chegar à prova. Os meios de prova tratam de meios de
obtenção da prova, para se chegar às fontes de prova.
“Prova cautelar”, “prova não repetível”, e “prova anteci-
pada”. A parte final, da cabeça do art. 155, CPP, se refere a estas
três provas, produzidas em regra ainda durante a fase inquisitória,
as quais poderia o juiz se utilizar para formar sua convicção. Nada
obstante posicionamento que clama pela sinonímia das expressões,
há se distingui-las.
A “prova cautelar” é aquela em que existe risco de desapareci-
mento do objeto da prova, em razão do decurso do tempo, motivo
pelo qual o que se pretende provar deve ser perpetuado. O contradi-
tório, aqui, é diferido, postergado.
A “prova não repetível” é aquela que não tem como ser produ-
zida novamente, em virtude do desaparecimento da fonte probatória,
como o caso de um exame pericial por lesão corporal, cujos sinais
de violência podem desaparecer com o tempo. O contraditório, aqui,
é diferido, postergado.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
A “prova antecipada”, por fim, é aquela produzida com obser-
vância do contraditório real (ou seja, o contraditório não é diferido
como nas duas hipóteses anteriores), perante a autoridade judicial,
mas em momento processual distinto daquele previamente previsto
pela lei (podendo sê-lo até mesmo antes do processo). O melhor
exemplo é a oitiva da testemunha para perpetuar a memória da pro-
va, disposta no art. 225, da Lei Adjetiva.
Fatos que não precisam ser provados. São eles:
A) Fatos notórios. É o caso da chamada “verdade sabida” (ex.:
não se precisa provar que dia vinte e cinco de dezembro é Natal,
conforme o calendário cristão ocidental);
B) Fatos axiomáticos, intuitivos. São aqueles evidentes (ex.:
“X” é atingido e despedaçado por um trem. Não será preciso um
exame para se apurar que a causa da morte foi o choque com o trem);
C) Presunções legais. São aquelas decorrentes da lei, valendo
lembrar que, em se tratando de presunção relativa, contudo, admi-
tir-se-á prova em contrário;
D) Fatos desnecessários ao deslindes da lide. São os “fatos inú-
teis” (ex.: “X” morreu de envenenamento por comida. Pouco impor-
ta saber se a carne estava bem ou mal passada);
E) O direito, como regra. O direito não precisa ser provado,
salvo em se tratando de direito estadual, municipal, costumeiro, ou
estrangeiro, se assim o requerer o juiz.
Posto isto, fazendo uma análise em sentido contrário, fatos que
não sejam notórios, que não sejam axiomáticos, que não sejam des-
necessários, que não sejam presunções legais, e que não digam res-
peito como regra, necessitam ser provados.
“Prova nominada”, “prova inominada”, “prova típica”, “pro-
va atípica”, e “prova irritual”. A “prova nominada” é aquela cujo
“nomen juris” consta da lei (ex.: prova pericial).
A “prova inominada” é aquela cujo “nomen juris” não cons-
ta da lei, mas que é admitida por força do “Princípio da Liberdade
Probatória”.
A “prova típica” é aquela cujo procedimento probatório está
previsto na lei.
A “prova atípica” é aquela cujo procedimento não está previsto
em lei.
A “prova irritual” é aquela colhida sem a observância de mode-
lo previsto em lei. Trata-se de prova ilegítima.
Alguns princípios relacionados à prova penal. São eles, além
do Princípio da Liberdade Probatória, já mencionado alhures, num
rol exemplificativo:
A) Princípio da presunção de inocência (ou princípio da pre-
sunção de não-culpabilidade). Todos são considerados inocentes,
até que se prove o contrário por sentença condenatória transitada
em julgado;
B) Princípio da não autoincriminação. Ninguém é obrigado a
produzir prova contra si mesmo. É por isso que o acusado pode men-
tir, pode distorcer os fatos, pode ser manter em silêncio, e tem direito
à consulta prévia e reservada com seu advogado, como exemplos;
C) Princípio da inadmissibilidade das provas obtidas por
meios ilícitos. São inadmissíveis no processo as provas obtidas de
modo ilícito, assim entendidas aquelas obtidas em violação às nor-
mas constitucionais. Ou seja, o direito à prova não pode se sobrepor
aos direitos fundamentalmente consagrados na Lei Maior pátria.
8

“Prova ilícita” é o mesmo que “prova ilegítima”? Há quem
diga que se tratam de expressões sinônimas. Contudo, o entendi-
mento prevalente é o de que, apesar de espécies do gênero “pro-
vas ilegais”, “prova ilícita” é aquela violadora de alguma norma
constitucional (ex.: a prova obtida não respeitou a inviolabilidade
de domicílio assegurada pela Constituição), enquanto a “prova ile-
gítima” é aquela violadora dos procedimentos previstos para sua
realização (tais procedimentos são aqueles regularmente previstos
no Código de Processo Penal e legislação especial).
Qual será a consequência da prova ilícita/ilegítima? Sua con-
sequência primeira é o desentranhamento dos autos, devendo esta
ser inutilizada por decisão judicial (devendo as partes acompanhar
o incidente). Agora, uma consequência reflexa é que as provas de-
rivadas das ilícitas, pela “Teoria dos Frutos da Árvore Envene-
nada”, importada do direito norte-americano, também serão inad-
missíveis, salvo se existirem como fonte independente, graças à
“Teoria da Fonte Independente” (considera-se fonte independente
aquela prova que, por si só, seguindo os trâmites típicos e de pra-
xe, próprios da investigação ou instrução criminal, seria capaz de
conduzir ao fato objeto da prova).
Ônus da prova. De acordo com o art. 156, caput, do Código
de Processo Penal, a prova da alegação incumbirá a quem o fizer,
embora isso não obste que o juiz, de ofício, ordene, mesmo antes
de iniciada a ação penal, a produção antecipada de provas conside-
radas urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequação
e proporcionalidade da medida (inciso I), ou determine, no curso
da instrução ou antes de proferir sentença, a realização de diligên-
cias para dirimir dúvida sobre ponto relevante (inciso II). Esse po-
der de atuação do juiz é também conhecido por “gestão da prova”
(por ser o juiz, naturalmente, um “gestor da prova”).
Sistemas de avaliação da prova. São eles:
A) Sistema da íntima convicção do juiz. Aqui, o juiz é livre
para apreciar as provas, inclusive as que não estão nos autos. O
problema é que, neste sistema, o juiz não está obrigado a funda-
mentar acerca dos motivos que levaram à formação de sua con-
vicção. Este sistema, em nosso ordenamento, só é adotado pelos
jurados no tribunal do júri, quando eles votam apenas “sim” ou
“não” sem precisar fundamentar as razões de sua escolha;
B) Sistema da prova tarifada. Neste sistema, as provas têm
valor previamente fixado pelo legislador, cabendo ao juiz, apenas,
apreciar o conjunto probatório atribuindo-lhe o valor devido. Tal
sistema não é adotado no ordenamento pátrio;
C) Sistema do livre convencimento motivado (ou sistema da
persuasão racional do juiz). Trata-se do sistema adotado no orde-
namento brasileiro. Nele, o juiz tem ampla liberdade de valoração
das provas dos autos, mas é obrigado, em contrapartida, a fun-
damentar as razões que embasam seu convencimento. Com isso,
decorre-se que não há prova com valor absoluto (não há a ideia
de que a confissão é a “rainha das provas”, p. ex.), e que somente
serão consideradas válidas para efeito condenatório as provas do
processo (o juiz não pode condenar alguém usando algo que não
está nos autos).
Prova emprestada. É aquela produzida em um processo e
transportada documentalmente para outro. Apesar da valia posi-
tiva proeminente que lhe deve ser atribuída, a prova emprestada
não pode virar mera medida de comodidade às partes, afinal, como
regra, cada fato apurado numa lide depende de sua própria prova.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Contudo, podem acontecer casos em que um determinado fato
já não possa mais ser apurado nos autos, embora o tenha sido devi-
damente em outros autos, caso em que a prova emprestada pode se
revelar um eficaz aliado na busca pela verdade real.
Vale lembrar, contudo, que a prova emprestada não vem aos
autos com o “contraditório montado” do outro processo, isto é, no
processo recebedor terão as partes a oportunidade de questionar a
própria validade desta bem como de tentar desqualificá-la.
Não se pode, ainda, dizer que a prova emprestada, por ser
emprestada, valha “mais” ou “menos” que outra prova. Não há
mais, como já dito, “tarifação de provas”. A importância de uma
prova será aferida casuisticamente. Assim, em que pese o respeito
a entendimento minoritário neste sentido, não parece ser o melhor
argumento defender que a prova emprestada, por si só, não pode
ser suficiente para condenar alguém.
EXAME DE CORPO DE DELITO E PERÍCIAS
EM GERAL.
O corpo de delito é, em essência, o próprio fato criminal,
sobre cuja análise é realizada a perícia criminal a fim de determi-
nar fatores como autoria, temporalidade, extensão de danos, etc.,
através do exame de corpo de delito.
A finalidade do exame de corpo de delito é comprovar a exis-
tência dos elementos do fato típico dos delitos “FACTI PERMA-
NENTIS” (delitos praticados com vestígios).
Quando a infração deixar vestígios (o chamado “delito não
transeunte”), o exame de corpo de delito se torna indispensável,
não podendo supri-lo a confissão do acusado. Vale lembrar, contu-
do, que não sendo possível o exame de corpo de delito, por have-
rem desaparecido os vestígios, a prova testemunhal poderá suprir-
-lhe a falta (art. 167, CPP).
Muitos confundem o “corpo de delito” com o “exame de cor-
po de delito”. Explico. Dá-se o nome de “corpo de delito” ao local
do crime com todos os vestígios materiais deixados pela infração
penal. Trata-se dos elementos corpóreos sensíveis aos sentidos hu-
manos, ou seja, aquilo que se pode ver, tocar, etc. Contudo, “cor-
po”, não diz respeito apenas a um ser humano sem vida, mas a tudo
que possa estar envolvido com o delito, como um fio de cabelo,
uma mancha, uma planta, uma janela quebrada, uma porta arrom-
bada etc. Em outras palavras, “corpo de delito” é o local do crime
com todos os seus vestígios; “exame de corpo de delito” é o laudo
técnico que os peritos fazem nesse determinado local, analisando-
-se todos os referidos vestígios.
Em segundo lugar, logo ao tratar deste meio de prova espécie,
fica claro que a confissão do acusado, antes considerada a “rainha
das provas”, hoje não mais possui esse “status”, haja vista uma
ampla gama de vícios que podem maculá-la, como a coação e a
assunção de culpa meramente para livrar alguém de um processo-
-crime;
Corpo de delito direto e indireto.
a) Corpo de delito direto: Conjunto de vestígios deixados
pelo fato criminoso. São os elementos materiais, perceptíveis pelos
nossos sentidos, resultante da infração penal. Esses elementos sen-
síveis, objetivos, devem ser objetos de prova, obtida pelos meios
que o direito fornece. Os técnicos dirão da sua natureza, estabele-
cerão o nexo entre eles e o ato ou omissão, por que se incrimina
o acusado. O corpo de delito deve realizar-se o mais rapidamente
possível, logo que se tenha conhecimento da existência do fato.
9

O perito dará atenção a todos os elementos, que se vinculem
ao fato principal, sobretudo o que possa influir na aplicação da
pena.
b) Corpo de delito indireto: Quando o corpo de delito se
torna impossível, admite-se a prova testemunhal, por haverem
desaparecido os elementos materiais. Essa substituição do exame
objetivo pela prova testemunhal, subjetiva, é indevida, pois não
há corpo, embora haja o delito. Vale lembrar que o exame indire-
to somente deve ser realizado caso não seja possível à realização
do exame direto.
Segundo legislação específica, o exame de corpo de delito
poderá ser feito em qualquer dia e a qualquer hora.
Perícia Criminal
A perícia criminal é uma atividade técnico-científica previs-
ta no Código de Processo Penal, indispensável para elucidação
de crimes quando houver vestígios. A atividade é realizada por
meio da ciência forense, responsável por auxiliar na produção do
exame pericial e na interpretação correta de vestígios. Os peritos
desenvolvem suas atribuições no atendimento das requisições de
perícias provenientes de delegados, procuradores e juízes ineren-
tes a inquéritos policiais e a processos penais. A perícia criminal,
ou criminalística, é baseada nas seguintes ciências forenses: quí-
mica, biologia, geologia, engenharia, física, medicina, toxicolo-
gia, odontologia, documentoscopia, entre outras, as quais estão
em constante evolução.
Requisitada pela Autoridade Policial, Ministério Público e
Judiciário, é a base decisória que direciona a investigação poli-
cial e o processo criminal. Como já mencionado, a prova pericial
é indispensável nos crimes que deixam vestígio, não podendo ser
dispensada sequer quando o criminoso confessa a prática do deli-
to. A perícia é uma modalidade de prova que requer conhecimen-
tos especializados para a sua produção, relativamente à pessoa
física, viva ou morta, implicando na apreciação, interpretação e
descrição escrita de fatos ou de circunstâncias, de presumível ou
de evidente interesse judiciário.
O conjunto dos elementos materiais relacionados com a in-
fração penal, devidamente estudados por profissionais especia-
lizados, permite provar a ocorrência de um crime, determinan-
do de que forma este ocorreu e, quando possível e necessário,
identificando todas as partes envolvidas, tais como a vítima, o
criminoso e outras pessoas que possam de alguma forma ter re-
lação com o crime, assim como o meio pelo qual se perpetrou o
crime, com a determinação do tipo de ferramenta ou arma utili-
zada no delito. Apesar de o laudo pericial não ser a única prova,
e entre as provas não haver hierarquia, ocorre que, na prática, a
prova pericial acaba tendo prevalência sobre as demais. Isto se
dá pela imparcialidade e objetividade da prova técnico-científica
enquanto que as chamadas provas subjetivas dependam do teste-
munho ou interpretação de pessoas, podendo ocorrer uma série
de erros, desde a simples falta de capacidade da pessoa em relatar
determinado fato, até o emprego de má fé, onde exista a intenção
de distorcer os fatos.
A execução das perícias criminais é de competência exclu-
siva dos Peritos Criminais. Essa afirmação é reforçada pela Lei
12.030 de 2009, que estabelece que o Perito Oficial a que se re-
fere o Código de Processo Penal são o Perito Criminal, o Perito
Médico-Legista e o Perito Odonto-Legista. Prova pericial (ou
arbitramento) pode ser dividida em:
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
- Exame: concernente à inspeção de pessoas e bens móveis;
- Vistoria: concernente à inspeção de bens imóveis.
- Avaliação: estimativa do valor do bem de acordo com as
prerrogativas de mercado.
Perito.
O código de processo penal, agora com as corrigendas da
lei n.º 11.690 de 9 de junho de 2008, diz em seu artigo 159: O
exame de corpo de delito e outras perícias serão realizados por
perito oficial, portador de diploma de curso superior. Na falta de
perito oficial, o exame será realizado por duas pessoas idôneas,
portadoras de diploma de curso superior preferencialmente na
área especifica, dentre as que tiveram habilitação técnica rela-
cionada com a natureza do exame. Estes prestarão o compromis-
so de e finalmente desempenhar o cargo.
Durante o curso de processo judicial, é permitido às partes,
quando à perícia: requer a oitiva dos peritos para esclarecerem a
prova ou responder a quesitos, desde que o mandado de intima-
ção e os quesitos ou questões a serem esclarecidos sejam enca-
minhados com antecedência mínima de 10 (dez) dias, podendo
apresentar as respostas em laudo complementar. A atuação do
perito far-se-á em qualquer fase do processo ou mesmo após a
sentença, em situações especiais. Sua função não termina com a
reprodução de sua análise, mas se continua além dessa aprecia-
ção por meio do juízo de valor sobre os fatos, o que faz a dife-
rente da função de testemunha. A diferença entre testemunha e o
perito é que a primeira é solicitada porque já tem conhecimento
do fato e o segundo para que conheça e explique os fundamentos
da questão discutida, por meio de uma análise técnica científica.
A autoridade que preside o inquérito poderá nomear, nas
causas criminais, dois peritos. Em se tratando de peritos não ofi-
ciais, assinarão estes um termo de compromisso cuja aceitação
é obrigatória com um “compromisso formal de bem e fielmente
desempenharem a sua missão, declarando como verdadeiro o
que encontrarem e descobrirem e o que em suas consciências en-
tenderam”. Terão um prazo de 5 dias prorrogável razoavelmen-
te, conforme dispõe o parágrafo único do artigo 160 do Código
de processo penal. Apenas em caos de suspeição comprovada ou
de impedimento previsto em lei é que se eximem os peritos da
aceitação.
O mesmo diploma ainda assegura como dever especial que
os peritos nomeados pela autoridade não podem recusar a indi-
cação, a não ser por escusa atendível (art. 277, a); não podem
deixar de comparecer no dia e no local designados para o exame
(art. 277, b); não podem deixar de entregar o laudo ou concor-
rer para que a perícia não seja feita no prazo estabelecido (art.
277, c). Pode ainda em casos de não comparecimento, sem justa
causa, a autoridade determinar a condução do perito (art. 278).
E falsa perícia constitui crime contra a administração da Justiça
(art. 342). Quando os dois peritos não chegam, na perícia crimi-
nal, a um ponto de vista comum, cada qual fará à parte seu pró-
prio relatório, chamando-se a isso perícia contraditória. Mesmo
assim, o juiz, que é o peritus peritorum, aceitará a perícia por
inteiro ou em parte em parte, ou não aceitará em todo, pois está
forma determina o parágrafo único do artigo 181 do Código Pe-
nal, facultando-lhe nomear outros peritos para novo exame.
10

As partes poderão arguir de suspeitos os peritos, e o juiz de-
cidirá de plano e sem recurso, à vista da matéria alegada e prova
imediata (art. 105). Não poderão ser peritos:
I – os que estiverem sujeitos a interdição de direito menciona-
da nos números I e II do artigo 47 do Código Penal;
II – os que tiverem prestado depoimento no processo no pro-
cesso ou opinado anteriormente sobre o objeto da perícia;
III – os analfabetos e menores de 21 anos (art. 279).
É extensível aos peritos, no que lhe for aplicável, disposto so-
bre a suspeição dos juízes (art. 280);
I – se for amigo ou inimigo capital de qualquer das partes;
II – se ele, seu conjugue ou descendente estiver respondendo a
processo análogo, sobre cujo caráter criminoso haja controvérsia;
III – se ele, seu conjugue, ou parente consanguíneo, ou afim,
até terceiro grau, inclusive, sustentar demanda ou responder a pro-
cesso que tenha de ser julgado por qualquer das partes;
IV – se tiver aconselhado qualquer das partes;
V – se for credor ou devedor, tutor ou curador, de qualquer
das partes;
VI – se for sócio, acionista, ou administrador de sociedade
interessada no processo.
Para que a Justiça não fique sempre na dependência direta de
um ou de outro perito, criaram-se, há alguns anos, em alguns es-
tados, como na Bahia e São Paulo, os Conselhos Médico-Legais,
espécies de corte de apelação pericial cujos objetivos são a emis-
são de pareceres médico-legais mais especializados, funcionando
também como órgãos de consultas dos próprios peritos. Eram,
normalmente, compostos de autoridades indiscutíveis em medici-
na legal e representados por professores da disciplina, diretores de
institutos Médico-Legais, propor um membro do Ministério Públi-
co indicado pela Secretaria do Interior e Justiça.
Atividades Desenvolvidas
As atividades desenvolvidas pelos peritos são de grande com-
plexidade e de natureza especializada, tendo por objeto executar
com exclusividade os exames de corpo de delito e todas as perí-
cias criminais necessárias à instrução processual penal, nos termos
das normas constitucionais e legais em vigor, exercendo suas atri-
buições nos setores periciais de: Acidentes de Trânsito, Auditoria
Forense, Balística Forense, Documentoscopia, Engenharia Legal,
Perícias Especiais, Fonética Forense, Identificação Veicular, Infor-
mática, Local de Crime Contra a Pessoa, Local de Crime Contra
o Patrimônio, Meio Ambiente, Multimídia, Papiloscopia, dentre
outros. A função mais relevante do Perito Criminal é a busca da
verdade material com base exclusivamente na técnica. Não cabe
ao Perito Criminal acusar ou suspeitar, mas apenas examinar os
fatos e elucidá-los. Desventrar todos os aspectos inerentes aos ele-
mentos investigados, do ponto exclusivamente técnico.
Responsabilidades Civil e Penal do Perito
Aos peritos oficiais ou inoficiais são exigidas obrigações de
ordem legal e a ilicitude de suas atividades caracteriza-se como
violação a um dever jurídico, algumas delas com possíveis reper-
cussões a danos causados a terceiros. Em tese, pode-se dizer que
os peritos na área civil são considerados auxiliares da justiça, en-
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
quanto na perícia criminal são os servidores públicos. Quanto ao
fiel cumprimento do dever de ofício, os primeiros prestam com-
promissos a cada vez que são designados pelo juiz e, os segun-
dos, o compromisso está implícito com a posse no cargo público,
a não ser nos casos dos chamados peritos nomeados ad hoc.
Formulação de quesitos pelo Ministério Público, assistente
de acusação, ofendido, querelante, e acusado.
Podem, o Ministério Público, o assistente de acusação, o
ofendido, o querelante, e o acusado, formular quesitos e indicar
assistente técnico. Eis o teor do previsto no segundo parágrafo,
do art. 159, do Código de Processo Penal;
Laudo pericial.
O laudo pericial será elaborado no prazo máximo de dez
dias, podendo este prazo ser prorrogado em casos excepcionais a
requerimento dos peritos. No laudo pericial, os peritos descreve-
rão minuciosamente o que examinarem, e responderão aos even-
tuais quesitos formulados. Tratando-se de perícia complexa, isto
é, aquela que abranja mais de uma área de conhecimento espe-
cializado, será possível designar a atuação de mais de um perito
oficial, bem como à parte será facultada a indicação de mais de
um assistente técnico;
Autópsia.
A autópsia será feita no cadáver pelo menos seis horas após
o óbito, salvo se os peritos, pela evidência dos sinais de morte,
julgarem que possa ser feita antes daquele prazo, o que deverão
declarar no auto (art. 162, caput, CPP). No caso de morte vio-
lenta, bastará o simples exame externo do cadáver, quando não
houver infração penal que apurar ou quando as lesões externas
permitirem precisar a causa da morte e não houver necessidade
de exame interno para a verificação de alguma circunstância re-
levante (art. 162, parágrafo único, CPP);
Exumação de cadáver.
Em caso de exumação de cadáver, a autoridade providen-
ciará que, em dia e hora previamente marcados, se realize a dili-
gência, da qual se lavrará auto circunstanciado (art. 163, caput,
CPP). Neste caso, o administrador do cemitério público/parti-
cular indicará o lugar da sepultura, sob pena de desobediência.
Agora, havendo dúvida sobre a identidade do cadáver exumado,
se procederá ao reconhecimento pelo Instituto de Identificação
e Estatística ou repartição congênere ou pela inquirição de tes-
temunhas, lavrando-se auto de reconhecimento e de identidade,
no qual se descreverá o cadáver, com todos os sinais e indicações
(art. 166, CPP);
Fotografia dos cadáveres.
Os cadáveres serão sempre fotografados na posição em que
forem encontrados, bem como, na medida do possível, todas as
lesões externas e vestígios deixados no local do crime (art. 164,
CPP). Para representar as lesões encontradas no cadáver, os pe-
ritos, quando possível, juntarão ao laudo do exame provas foto-
gráficas, esquemas ou desenhos, todos devidamente rubricados
(art. 165, CPP);
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Crimes cometidos com destruição/rompimento de obstácu-
lo à subtração da coisa.
Nos crimes cometidos com destruição ou rompimento de
obstáculo a subtração da coisa, ou por meio de escalada, os peritos,
além de descrever os vestígios, indicarão com que instrumentos,
por quais meios e em que época presumem ter sido o fato praticado
(art. 171, CPP);
Material guardado em laboratório para nova perícia.
Nas perícias de laboratório, os peritos guardarão material sufi-
ciente para a eventualidade de nova perícia. Ademais, sempre que
conveniente, os laudos serão ilustrados com provas fotográficas,
provas microfotográficas, desenhos ou esquemas (art. 170, CPP);
Incêndio.
No caso de incêndio, os peritos verificarão a causa e o lugar
em que houver começado, o perigo que dele tiver resultado para a
vida ou para o patrimônio alheio, a extensão do dano e o seu valor
e as demais circunstâncias que interessarem à elucidação do fato
(art. 173, CPP);
Exame para reconhecimento de escritos.
Deve-se observar, de acordo com o art. 174, da Lei Adjetiva, o
seguinte: a pessoa a quem se atribua ou se possa atribuir o escrito
será intimada para o ato (se for encontrada) (inciso I); para a com-
paração, poderão servir quaisquer documentos que a dita pessoa
reconhecer ou já tiverem sido judicialmente reconhecidos como de
seu punho, ou sobre cuja autenticidade não houver dúvida (inciso
II); a autoridade, quando necessário, requisitará, para o exame, os
documentos que existirem em arquivos ou estabelecimentos públi-
cos, ou nestes realizará a diligência, se daí não puderem ser retira-
dos (inciso III); quando não houver escritos para a comparação ou
forem insuficientes os exibidos, a autoridade mandará que a pessoa
escreva o que lhe for ditado, valendo lembrar que, se estiver au-
sente a pessoa, mas em lugar certo, esta última diligência poderá
ser feita por precatória, em que se consignarão as palavras que a
pessoa será intimada a escrever (inciso IV);
Importante, ressaltar, que o juiz não fica adstrito ao laudo, po-
dendo rejeitá-lo no todo ou em parte (art. 182, CPP).
DO INTERROGATÓRIO DO ACUSADO E DA CON-
FISSÃO
Interrogatório do acusado. Consiste o interrogatório em
meio de defesa do acusado (em outros tempos, já houve diver-
gência se consistiria o interrogatório em meio de defesa ou mero
meio de prova). Disso infere-se que é facultado ao acusado ficar
em silêncio, mentir, ser acompanhado por seu advogado, deixar de
responder às perguntas que lhe forem feitas etc.
A) Características. Trata-se de ato personalíssimo (não pode
ser realizado por interposta pessoa); de ato público (em regra);
assistido tecnicamente por advogado (lembrando que é meio de
defesa); e bifásico (sobre as duas fases melhor se falará a seguir);
B) “Interrogatório por videoconferência”. Esta é inovação
prevista pela Lei nº 11.900/2009, apesar de parte minoritária da
doutrina ainda sustentar a inconstitucionalidade desta forma de
interrogatório.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Como ele é realizado? Sua realização é excepcional. Ele so-
mente será utilizado se para prevenir risco à segurança pública,
quando exista fundada suspeita de que o preso integra organiza-
ção criminosa ou de que, por outra razão, possa fugir durante o
deslocamento; se para viabilizar a participação do réu neste ato
processual, quando haja relevante dificuldade para seu compare-
cimento em juízo, por enfermidade ou outra circunstância pesso-
al; ou se para impedir a influência do réu no ânimo de testemunha
ou da vítima, desde que não seja possível colher o depoimento
destas por videoconferência; se for necessário por questão de
gravíssima utilidade pública.
Ademais, sua determinação é feita pelo juiz, por decisão
fundamentada, tomada de ofício ou a requerimento das partes.
Ainda, da decisão que determinar a realização do interrogatório
por videoconferência, as partes deverão ser intimadas com, no
mínimo, dez dias de antecedência.
Também, antes do interrogatório por videoconferência, o
preso poderá acompanhar, pelo mesmo sistema, a realização de
todos os atos da audiência única de instrução e julgamento.
Por fim, o juiz garantirá o direito de entrevista prévia e reser-
vada do réu com seu defensor (como ocorre em qualquer moda-
lidade de interrogatório judicial);
C) Fases do interrogatório. São duas fases (procedimento
bifásico, como dito alhures), a saber, sobre a pessoa do acusa-
do (o interrogando será perguntado sobre a residência, meios de
vida ou profissão, oportunidades sociais, lugar onde exerce a sua
atividade, vida pregressa, se foi preso ou processado alguma vez,
se houver suspensão condicional ou condenação e qual foi a pena
imposta caso o indivíduo tenha sido processado, obviamente); e
sobre os fatos (será perguntado ao interrogando se é verdadei-
ra a acusação que lhe é feita, onde estava ao tempo em que foi
cometida a infração e se teve notícia desta, sobre as provas já
apuradas, se conhece as vítimas e testemunhas já inquiridas ou
por inquirir, se conhece o instrumento com que foi praticada a in-
fração ou qualquer objeto que com esta se relacione e tenha sido
apreendido, e, se não sendo verdadeira a acusação, se tem algum
motivo particular a que atribuí-la e se conhece, então, quem teria
sido o autor da infração, se tem algo mais a alegar em sua defesa
etc.);
D) Pluralidade de acusados. Havendo mais de um acusado,
serão interrogados separadamente (art. 191, CPP);
E) Interrogatório do surdo-mudo. Ao surdo serão apresen-
tadas por escrito as perguntas, que ele responderá oralmente; ao
mudo, as perguntas serão feitas oralmente, respondendo-as por
escrito; ao surdo-mudo, as perguntas serão formuladas por escri-
to e do mesmo modo dará a resposta (art. 192, CPP);
F) Interrogando analfabeto (total ou parcialmente). Caso o
interrogando não saiba ler ou escrever, intervirá no ato, como
intérprete e sob compromisso, a pessoa habilitada a entendê-lo
(art. 192, parágrafo único, CPP);
G) Interrogando que não fala a língua nacional. Se o inter-
rogando não falar a língua nacional, sua oitiva será feita por meio
de intérprete (art. 193, CPP);
H) Reinterrogatório. A todo tempo, o juiz poderá proceder a
novo interrogatório de ofício ou a pedido fundamentado de qual-
quer das partes (art. 196, CPP).
12

Confissão. A confissão, como qualquer outro meio de pro-
va, destina-se à apuração da verdade dos fatos.
Se o interrogando confessar a autoria, será perguntado sobre
os motivos e circunstâncias do fato e se outras pessoas concorre-
ram para a infração.
A) Confissão e seu valor relativo. Não se pode dizer que a
confissão seja algo absoluto. O valor da confissão se aferirá pe-
los critérios adotados para outros elementos de prova, e para sua
apreciação o juiz deverá confrontá-la com as demais provas do
processo, verificando se entre ela e estas existe compatibilidade
ou concordância. Pode ser, p. ex., que a confissão esteja ocorren-
do sob coação, ou mesmo para acobertar a real autoria do delito.
Logo, hoje não há mais se falar na confissão como “rainha das
provas”, como era no sistema inquisitorial;
B) Silêncio do acusado. O silêncio do acusado não importará
confissão, mas poderá constituir elemento para a formação do con-
vencimento do juiz, conforme consta do art. 198, da Lei Adjetiva
Penal. Desta maneira, se o acusado se manter em silêncio, não se
presumirão verdadeiros os fato alegados contra ele como é possí-
vel de acontecer no processo civil. Entretanto, quando da formação
de seu convencimento, autoriza-se que a autoridade judicial utilize
tal silêncio como mais um (e não como item exclusivo) dos ele-
mentos em prol da sua convicção;
C) Formas de confissão. A confissão pode ser tanto judicial
como extrajudicial. Se feita extrajudicialmente, deverá ser tomada
por termo nos autos;
D) Espécies de confissão. A confissão pode ser simples (quan-
do o confitente simplesmente confessa, sem agregar ou modificar
informações constantes dos autos); complexa (quando o réu re-
conhece vários fatos criminosos); ou qualificada (quando o réu
confessa agregando fatos novos e modificativos que até então não
eram sabidos, ou, ainda que sabidos, não eram comprovados por
outros meios);
E) Características da confissão. A confissão é: divisível (pode
ser que o indivíduo confesse apenas uma parte dos crimes. Nada
obsta que a parte não confessada também tenha sido praticada
por este acusado. Neste caso, os outros elementos de prova serão
fundamentais para a descoberta da autoria (ou não) da parte não
confessada); e retratável (admite-se “voltar atrás” na confissão.
Isso não representa empecilho a que o indivíduo seja condenado
mesmo tendo se retratado da confissão, caso o conjunto probatório
aponte que foi o acusado, de fato, quem praticou a infração).
DO OFENDIDO
O “ofendido” é o titular do direito lesado ou posto em perigo.
É a vítima, e, como tal, suas declarações correspondem à versão
que lhe cabe dos fatos, tendo, consequencialmente, natureza pro-
batória.
Conforme o art. 201, caput, do Código de Processo Penal,
sempre que possível o ofendido será qualificado e perguntado so-
bre as circunstâncias da infração, quem seja ou presuma ser o seu
autor, as provas que possa indicar, tomando-se por termo suas de-
clarações.
A) Ofendido que, intimado, deixa de comparecer sem justo
motivo. Se, intimado, deixa o ofendido de comparecer sem justo
motivo, poderá ele ser conduzido à autoridade judicial mediante
auxílio das autoridades policiais;
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
B) Dever de comunicação ao ofendido. O ofendido será co-
municado dos atos processuais relativos ao ingresso e à saída do
acusado da prisão, à designação de data para audiência e à senten-
ça e respectivos acórdãos que a mantenham ou modifiquem (art.
201, §2º, CPP). As comunicações ao ofendido deverão ser feitas
no endereço por ele indicado, admitindo-se, por sua opção, o uso
de meio eletrônico (art. 201, §3º, CPP);
C) Direitos do ofendido. Antes do início da audiência, bem
como durante sua realização, será reservado espaço separado para
o ofendido (art. 201, §4º, CPP). Ademais, se entender necessário,
poderá o juiz encaminhar o ofendido para atendimento multidis-
ciplinar, a expensas do ofensor ou do Estado (art. 201, §5º, CPP).
Por fim, o juiz deverá tomar as providências necessárias à preser-
vação da intimidade, vida privada, honra e imagem do ofendido,
podendo, inclusive, determinar segredo de justiça em relação aos
dados, depoimentos e outras informações constantes dos autos a
seu respeito para evitar sua exposição aos meios de comunicação
(art. 201, §6º, CPP).
TESTEMUNHAS.
“Testemunha” é a pessoa sem qualquer interesse no deslinde
da lide processual penal, que apenas relata à autoridade judicial
sua percepção sobre os fatos, em face do que viu, ouviu ou sentiu
(ela utiliza-se, veja, de sua percepção sensorial).
Consoante o disposto no art. 203, do Código de Processo Pe-
nal, a testemunha fará, sob palavra de honra, a promessa de dizer a
verdade do que souber e lhe for perguntado, devendo declarar seu
nome, sua idade, seu estado, sua residência, sua profissão, lugar
onde exerce a atividade, se é parente de alguma das partes e em
que grau, bem como relatar o que souber.
A) Espécies de testemunhas. Há se distinguir as testemunhas
numerárias, das extranumerárias, dos informantes, das referidas,
das próprias, das impróprias, das diretas, das indiretas, e das “de
antecedentes”.
As numerárias são aquelas arroladas pelas partes de acordo
com o número máximo previsto em lei.
As extranumerárias são as ouvidas por iniciativa do juiz após
serem compromissadas.
Os informantes são aquelas pessoas que não prestam com-
promisso e têm o valor de seu depoimento, exatamente por isso,
bastante reduzido.
As referidas são ouvidas por juiz após outros que depuseram
antes delas a elas fazerem menção.
As próprias são as que depõem sobre o fato objeto do litígio.
As impróprias são a que prestam depoimento sobre um ato do
processo, como o interrogatório, p. ex.
As diretas são as que prestam depoimento sobre um fato que
presenciaram
As indiretas são as que prestam o depoimento de fatos que
ouviram dizer por palavras de outros.
As “de antecedentes” são aquelas que prestam informações
relevantes quanto à dosagem e aplicação da pena, por se referirem,
primordialmente, a condições pessoais do acusado;
B) Pessoas que podem ser testemunha. Qualquer pessoa pode
ser testemunha, como regra. O depoimento será prestado oralmen-
te, não sendo permitido à testemunha trazê-lo por escrito. Não se
vedará a testemunha, contudo, acesso a meros breves apontamen-
tos para que não se esqueça de nada;
13

C) Pessoas que podem se recusar a depor. O ascendente, o
descendente, o afim em linha reta, o cônjuge e o convivente, o
irmão e o pai, a mãe, ou o filho adotivo do acusado não estão obri-
gados a depor, salvo se não for possível, por outro modo, obter-se
a prova do fato e de suas circunstâncias (art. 206, CPP);
D) Pessoas que estão proibidas de depor. As pessoas que, em
razão de função, ministério, ofício ou profissão, devem guardar se-
gredo, estão proibidas de depor, salvo se, desobrigadas pela parte
interessada, quiserem dar seu testemunho (art. 207, CPP);
E) Pessoas que não serão compromissadas ao prestar teste-
munho. É o caso dos doentes e deficientes mentais; dos menores
de quatorze anos; e do ascendente, descendente, afim em linha reta,
cônjuge e convivente, irmão e pai, mãe, ou filho adotivo do acusado
(art. 208, CPP);
F) Modo de inquirição das testemunhas. As testemunhas se-
rão ouvidas individualmente, de modo que uma não saiba do que
foi falado pela outra (art. 210, caput, primeira parte, CPP). O juiz
deve advertir sobre a possibilidade de incurso no crime de falso
testemunho (art. 210, caput, parte final, CPP). As perguntas serão
formuladas pelas partes diretamente à testemunha, não admitindo
o juiz aquelas que puderem induzir a resposta, não tiverem relação
com a causa ou importarem na repetição de outra já repetida (aliás,
essa possibilidade de perguntas feitas diretamente às testemunhas
é inovação trazida pela Lei nº 11.690/2008, já que antes, graças ao
“Sistema Presidencialista das Audiências”, as perguntas eram feitas
ao juiz, que só então as repassava às testemunhas. Agora, conforme
se pode observar do art. 212, caput, do Código de Processo Penal,
isso mudou).
Prosseguindo, o juiz não permitirá que a testemunha manifeste
suas apreciações pessoais, salvo quando inseparáveis da narrativa
do fato (tal característica remonta a um almejo de dinamismo e obje-
tividade no depoimento prestado pela testemunha. Não se quer que
a testemunha manifeste impressões pessoais a respeito dos fatos.
Deve ela se resumir a esclarecer o que viu/ouviu/sentiu).
Antes de iniciado o depoimento, as partes poderão contraditar
a testemunha ou arguir circunstâncias ou defeitos que a tornem sus-
peita de parcialidade ou indigna de fé (art. 214, primeira parte, CPP).
Na redação do depoimento, o juiz deverá cingir-se, tanto quanto
possível, às expressões usadas pelas testemunhas, reproduzindo
fielmente suas frases (art. 215, CPP). O depoimento da testemunha
será reduzido a termo, e assinado por ela, pelo juiz, e pelas partes
(se a testemunha não souber assinar, ou não puder fazê-lo, pedirá a
alguém que o faça por ela, depois de lido na presença de ambos);
G) Inquirição de pessoas impossibilitadas por enfermidade ou
velhice. As pessoas impossibilitadas, por enfermidade ou por velhi-
ce, de comparecer para depor, serão inquiridas onde estiverem (art.
220, CPP);
H) Testemunha que não conhecer a língua nacional. Quando a
testemunha não conhecer a língua nacional, será nomeado intérprete
para traduzir as perguntas e respostas (art. 223, caput, CPP);
I) Testemunha surda-muda. Tratando-se de surdo, mudo, ou
surdo-mudo, proceder-se-á tal como no interrogatório do acusado
para estas situações (art. 223, parágrafo único, CPP);
J) Testemunha que deixa de comparecer sem justo motivo. Se,
regularmente intimada, a testemunha deixa de comparecer sem mo-
tivo justificado, o juiz poderá requisitar à autoridade policial a sua
apresentação ou determinar que seja conduzida por oficial de justiça,
que poderá solicitar o auxílio de força pública (art. 218, CPP);
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NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
K) Presença do réu na produção da prova testemunhal. Se
o juiz verificar que a presença do réu poderá causar humilhação,
temor, ou sério constrangimento à testemunha ou ao ofendido, de
modo que prejudique a verdade do depoimento, fará a inquirição
por videoconferência e, somente na impossibilidade dessa forma,
determinará a retirada do réu, prosseguindo na inquirição, com a
presença do seu defensor (art. 217, caput, CPP);
L) Oitiva do Presidente da República, do Vice-Presidente da
República, dos Senadores, dos Deputados Federais, dos Minis-
tros de Estado, dos Governadores de Estados e Territórios, dos
Secretários de Estado, dos Prefeitos Municipais, dos Deputados
Estaduais, dos membros do Poder Judiciário, dos membros do
Ministério Público, dos Ministros dos Tribunais de Contas da
União, dos Estados e do Distrito Federal. Estes serão inquiri-
dos em local, dia e hora previamente designados pelo juiz (art.
221, caput, CPP). Ademais, o Presidente da República, o Vice-
-Presidente da República, o Presidente do Senado, o Presidente
da Câmara dos Deputados, e o Ministro Presidente do Supremo
Tribunal Federal poderão optar pela prestação de depoimento por
escrito, caso em que as perguntas formuladas pelas partes e de-
feridas pelo juiz lhe serão transmitidas por ofício (art. 221, §1º,
CPP);
M) Oitiva dos militares. Os militares serão requisitados jun-
to à sua autoridade superior (art. 221, §2º, CPP);
N) Oitiva dos funcionários públicos. A expedição do man-
dado deve ser imediatamente comunicada ao chefe da repartição
em que servirem, com indicação do dia e da hora marcados (art.
221, §3º, CPP);
O) Oitiva por carta precatória. A testemunha que morar fora
da jurisdição do juiz será inquirida pelo juiz do lugar de sua re-
sidência, mediante carta precatória (que não suspenderá a ins-
trução criminal), intimadas as partes (art. 222, caput, CPP). Vale
lembrar que, aqui, também é prevista a possibilidade de oitiva da
testemunha por videoconferência ou outro recurso tecnológico
de transmissão de sons e imagens em tempo real, permitida a
presença do defensor e podendo ser realizada, inclusive, durante
a realização da audiência de instrução e julgamento (art. 222,
§3º, CPP);
P) Oitiva por carta rogatória. Aplica-se à carta rogatória o
que se acabou de falar da carta precatória, respeitando-se a par-
ticularidade de que as cartas rogatórias somente serão expedidas
se demonstrada previamente sua imprescindibilidade, arcando a
parte requerente com os cursos do envio (art. 222-A, CPP);
Q) Prova testemunhal “para perpetuar a memória da pro-
va”. É aquela prevista no art. 225, do Código de Processo Penal,
segundo o qual, se qualquer testemunha houver de ausentar-se,
ou, por enfermidade ou por velhice, inspirar receio de que ao
tempo da instrução criminal já não exista, o juiz poderá, de ofício
ou a requerimento de qualquer das partes, tomar-lhes antecipada-
mente o depoimento. Tal produção antecipada deve-se à existên-
cia de risco de que a prova testemunhal não possa ser produzida,
ou porque a testemunha terá de ausentar-se, ou porque está muito
enferma e provavelmente não viva muito tempo, ou porque está
idosa e, caso espere o regular trâmite processual, pode não estar
viva até lá;
14

R) Número de testemunhas. No procedimento comum ordi-
nário, este número é de oito no máximo para cada parte (art.
401, CPP); no procedimento comum sumário, esse número é de
no máximo cinco para cada parte (art. 532, CPP); no procedi-
mento sumaríssimo, três é o número máximo de testemunhas de
cada parte; e no plenário do júri o número máximo é de cinco
testemunhas para cada parte (art. 422, CPP). Vale lembrar, ain-
da, que de acordo com o segundo parágrafo, do art. 209, CPP, não
será computada como testemunha a pessoa que nada souber que
interesse à decisão da causa. Também não entrarão nessa conta-
gem o mero informante e a mera testemunha referida (art. 401,
§1º, CPP).
DO RECONHECIMENTO
O reconhecimento de pessoas/coisas é o ato pelo qual alguém
verifica e confirma (ou nega) a identidade de pessoa ou coisa que
lhe é mostrada.
De acordo com o art. 226, CPP, o itinerário do “reconheci-
mento” é o seguinte: a pessoa que tiver de fazer o reconhecimento
será convidada a descrever a pessoa/coisa que deva ser reconheci-
da (inciso I); a pessoa/coisa cujo reconhecimento se pretender será
colocada, se possível, ao lado de outras pessoas/coisas que com ela
tiverem qualquer semelhança, convidando-se quem tiver de fazer o
reconhecimento a apontá-la (inciso II); se houver razão para recear
que a pessoa chamada para o reconhecimento, por efeito de inti-
midação ou outra influência, não diga a verdade em face da pessoa
que deve ser reconhecida, a autoridade providenciará para que esta
não veja aquela (inciso III) (de acordo com o parágrafo único, do
art. 226, CPP, o disposto neste inciso não terá aplicação na fase
da instrução criminal ou em plenário de julgamento); do ato de
reconhecimento se lavrará auto pormenorizado, subscrito pela au-
toridade, pela pessoa chamada para proceder ao reconhecimento e
por duas testemunhas presenciais (inciso IV).
Vale lembrar, por fim, que se várias forem as pessoas chama-
das a efetuar o reconhecimento de pessoa ou de objeto, cada uma
fará a prova em separado, evitando-se qualquer comunicação entre
elas (art. 228, CPP).
DA ACAREAÇÃO
Sempre que houver divergência de declarações sobre fatos
ou circunstâncias relevantes, a acareação será admitida, com su-
pedâneo no art. 229, caput, do Código de Processo Penal, entre
acusados, entre acusados e testemunha, entre testemunhas, entre
acusado ou testemunha e a pessoa ofendida, entre ofendidos etc.
(as combinações são múltiplas, veja-se).
Com efeito, os acareados serão reperguntados, para que expli-
quem os pontos de divergências (ou seja, os acareados já devem
ter sido ouvidos uma vez, fora da acareação), reduzindo-se a termo
o ato de acareação.
DOS DOCUMENTOS
Documentos de prova. Salvo os casos expressos em lei, as
partes poderão apresentar documentos em qualquer fase do pro-
cesso.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
A) Conceito de “documento”, para efeito de prova. Quaisquer
escritos, instrumentos ou papéis, públicos ou particulares, serão
considerados documentos, com fulcro na cabeça do art. 232, CPP.
Inclusive, à fotografia do documento, devidamente autenticada, se
dará o mesmo valor do original (art. 232, parágrafo único, CPP).
O que são “instrumentos”? São documentos confeccionados
com o estrito objetivo de fazer prova, como os contratos, p. ex. O
conceito de documento é muito mais amplo que o de “instrumen-
to”, portanto;
B) Restrição a documento. De acordo com o art. 233, da
Lei Adjetiva, as cartas particulares, interceptadas ou obtidas por
meios criminosos, não serão admitidas em juízo, salvo se exibidas
pelo respectivo destinatário para defesa de seu direito (ainda que
não haja consentimento do remetente);
C) Determinação judicial de juntada de documento. Se o juiz
tiver notícia da existência de documento relativo a ponto relevante
da acusação ou da defesa, providenciará, independentemente de
requerimento de qualquer das partes, para sua juntada aos autos, se
possível (art. 234, CPP);
D) Documento em língua estrangeira. Os documentos em lín-
gua estrangeira, sem prejuízo de sua juntada imediata, serão, se
necessário, traduzidos por tradutor público, ou, na falta, por pessoa
idônea nomeada pela autoridade (art. 236, CPP);
E) Devolução do documento às partes. Os documentos origi-
nais, juntos a processo findo, quando não exista motivo relevante
que justifique a sua conservação nos autos, poderão, mediante re-
querimento e ouvido o Ministério Público, ser entregues à parte
que os produziu, ficando o traslado nos autos (art. 238 CPP);
F) Documento particular e sua autenticidade. A letra e firma
dos documentos particulares serão submetidas a exame pericial,
quando contestada a sua autenticidade (art. 235, CPP);
G) Documento no júri. De acordo com o art. 479, do Código
de Processo Penal, durante o julgamento não será permitida a leitu-
ra de documento ou a exibição de objeto que não tiver sido juntado
aos autos com a antecedência mínima de três dias úteis, dando-se
ciência à outra parte (compreende-se nessa proibição a leitura de
jornais ou qualquer outro escrito, bem como a exibição de vídeos,
gravações, fotografias, laudos, quadros, croqui ou qualquer outro
meio assemelhado, cujo conteúdo versar sobre a matéria de fato
submetida à apreciação e julgamento dos jurados).
DA BUSCA E APREENSÃO
Trata-se de medida cuja essência visa evitar o desaparecimen-
to de provas, podendo ser realizada tanto na fase inquisitorial como
durante a ação penal. A apreensão, neste diapasão, nada mais é que
o resultado da busca, isto é, se a busca resulta frutífera, procede-se
à apreensão da coisa buscada.
A) Espécies de busca. A busca pode ser domiciliar (art. 240,
§1º, CPP) ou pessoal (art. 240, §2º, CPP);
B) Hipóteses em que se utiliza a busca e apreensão. De acordo
com o primeiro parágrafo, do art. 240, CPP, a busca domiciliar é
comumente utilizada para prender criminosos (alínea “a”); para
apreender coisas achadas ou obtidas por meios criminosos (alí-
nea “b”); para apreender instrumentos de falsificação ou de con-
trafação e objetos falsificados ou contrafeitos (alínea “c”); para
apreender armas e munições, instrumentos utilizados na prática de
crime ou destinados a fim delituoso (alínea “d”); para descobrir
15

objetos necessários à prova de infração ou à defesa do réu (alínea
“e”); para apreender cartas, abertas ou não, destinadas ao acusado
ou em seu poder, quando haja suspeita de que o conhecimento de
seu conteúdo possa ser útil à elucidação do fato (alínea “f”); para
apreender pessoas vítimas de crimes (alínea “g”); e para colher
qualquer elemento de convicção (alínea “h”).
Já consoante o segundo parágrafo, do mesmo art. 240, a bus-
ca pessoal será utilizada quando houver fundada suspeita de que
alguém oculte consigo arma proibida ou objetos mencionados nas
letras “b”, “c”, “d”, “e”, e “f” do primeiro parágrafo visto acima;
C) Requerimento da busca. A busca poderá ser determinada
de ofício ou a requerimento de qualquer das partes (art. 242, CPP);
D) Conteúdo do mandado de busca. Deverá o mandado, con-
forme o art. 243, CPP, indicar, o mais precisamente possível, a
casa em que será realizada a diligência e o nome do respectivo
proprietário ou morador, ou, no caso de busca pessoal, o nome da
pessoa que terá de sofrê-la ou os sinais que a identifiquem (inciso
I); mencionar os motivos e o fim da diligência (inciso II); ser subs-
crito pelo escrivão e assinado pela autoridade que o fizer expedir
(inciso III); se houver ordem de prisão, esta constará do próprio
texto do mandado de busca (§1º);
E) Documento em poder do defensor do acusado. Não será
permitida a apreensão de documento em poder do defensor do
acusado, salvo quando constituir elemento do corpo de delito (art.
243, §2º, CPP);
F) Busca independente de mandado. A busca pessoal inde-
penderá de mandado, no caso de prisão ou quando houver fundada
suspeita de que a pessoa esteja na posse de arma proibida ou de
objetos ou papéis que constituam corpo de delito, ou quando a me-
dida for determinada no curso de busca domiciliar (art. 244, CPP);
G) Modo de execução da busca domiciliar. As buscas domi-
ciliares serão executadas durante o dia, salvo se o morador con-
sentir que se realizem a noite, e, antes de penetrarem na casa, os
executores mostrarão e lerão o mandado ao morador, ou a quem
os represente, intimando-o, em seguida, a abrir a porta (art. 245,
caput, CPP). Se a própria autoridade der busca, declarará previa-
mente sua qualidade e o objeto da diligência (art. 245, §1º, CPP).
Em caso de desobediência, será arrombada a porta e forçada a en-
trada (art. 245, §2º, CPP). Resistindo o morador ainda assim, será
permitido o emprego de força contra coisas existentes no interior
da casa, para o descobrimento do que se procura (art. 245, §3º,
CPP). Ausente o morador, deverá ser intimado a assistir a diligên-
cia qualquer vizinho, se houver e estiver presente (art. 245, §4º,
CPP). Se é determinada a pessoa ou coisa que se vai procurar,
o morador será intimado a mostrá-la (art. 245, §5º, CPP). Sen-
do descoberta a pessoa/coisa que se procura, será imediatamente
apreendida e posta sob custódia da autoridade ou de seus agentes
(art. 245, §6º, CPP). Finda a diligência, os executores lavrarão auto
circunstanciado, assinando-o com duas testemunhas presenciais,
sem prejuízo do disposto no art. 245, §4º (art. 245, §7º, CPP).
Este “modus operandi” também vige se tiver de se proceder
à busca em compartimento habitado ou em aposento ocupado de
habitação coletiva ou em compartimento não aberto ao público,
onde alguém exercer profissão ou autoridade.
Por fim, há se lembrar que, em casa habitada, a busca será
feita de modo que não moleste os moradores mais do que o indis-
pensável para o êxito da diligência.
Não sendo encontrada a pessoa/coisa buscada, os motivos da
diligência serão comunicados a quem tiver sofrido a busca, se as-
sim o requerer (art. 247, CPP);
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
H) Cláusula de reserva de jurisdição. A busca domiciliar so-
mente pode ser determinada pela autoridade judiciária. Uma Co-
missão Parlamentar de Inquérito, p. ex., não tem competência para
determinar busca domiciliar.
Ainda, convém lembrar que essa busca somente poderá ser
feita durante o dia (a noite será possível desde que haja anuência
do morador). “Dia”, conforme entendimento prevalente do crité-
rio misto, vai das seis horas da manhã (desde que já tenha nascido
o sol) até dezoito horas (desde que o sol ainda não tenha se posto).
I) Busca em mulher. A busca em mulher será feita por outra
mulher em regra, se isso não importar retardamento ou prejuízo
da diligência;
J) Busca em território de jurisdição alheia. A autoridade ou
seus agentes poderão penetrar no território de jurisdição alheia,
ainda que de outro Estado, quando, para o fim de apreensão, fo-
rem no encalço de pessoa ou coisa, devendo apresentar-se à com-
petente autoridade local, antes da diligência ou após, conforme a
urgência desta (art. 250, caput, CPP). Conforme o primeiro pará-
grafo, do art. 250, da Lei Adjetiva, se entenderá que a autoridade
ou seus agentes vão no encalço de pessoa ou coisa quando tendo
conhecimento direto de sua remoção ou transporte, a seguirem
sem interrupção, embora depois a percam de vista (alínea “a”), ou,
ainda que não a tenham avistado, mas sabendo, por informações
fidedignas ou circunstâncias indiciárias, que está sendo removi-
da ou transportada em determinada direção, forem ao seu encalço
(alínea “b”). Se as autoridades locais tiverem fundadas razões para
duvidar da legitimidade das pessoas que, nas referidas diligências,
entrarem pelos seus distritos, ou da legalidade dos mandados que
apresentarem, poderão exigir as provas dessa legitimidade, mas de
modo que não frustre a diligência (art. 250, §2º, CPP).
Em seguida, se faz necessária a leitura atenta dos dispositivos
contidos no Código de Processo Penal referente aos artigos que
serão objeto de questionamento no presente concurso:
TÍTULO VII
DA PROVA
CAPÍTULO I
DISPOSIÇÕES GERAIS
                
Art. 155.  O juiz formará sua convicção pela livre apreciação
da prova produzida em contraditório judicial, não podendo fun-
damentar sua decisão exclusivamente nos elementos informativos
colhidos na investigação, ressalvadas as provas cautelares, não
repetíveis e antecipadas. 
Parágrafo único. Somente quanto ao estado das pessoas se-
rão observadas as restrições estabelecidas na lei civil. 
        
Art. 156.  A prova da alegação incumbirá a quem a fizer, sen-
do, porém, facultado ao juiz de ofício:  
I – ordenar, mesmo antes de iniciada a ação penal, a produção
antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes, obser-
vando a necessidade, adequação e proporcionalidade da medida; 
II – determinar, no curso da instrução, ou antes de proferir
sentença, a realização de diligências para dirimir dúvida sobre
ponto relevante. 
16
 NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Art. 157.  São inadmissíveis, devendo ser desentranhadas do Art. 160. Os peritos elaborarão o laudo pericial, onde des-
processo, as provas ilícitas, assim entendidas as obtidas em viola- creverão minuciosamente o que examinarem, e responderão aos
ção a normas constitucionais ou legais.  quesitos formulados.
§ 1o  São também inadmissíveis as provas derivadas das ilí- Parágrafo único.  O laudo pericial será elaborado no prazo
citas, salvo quando não evidenciado o nexo de causalidade entre máximo de 10 dias, podendo este prazo ser prorrogado, em casos
umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por excepcionais, a requerimento dos peritos. 
uma fonte independente das primeiras.         
§ 2o  Considera-se fonte independente aquela que por si só, Art. 161.  O exame de corpo de delito poderá ser feito em
seguindo os trâmites típicos e de praxe, próprios da investigação qualquer dia e a qualquer hora.
ou instrução criminal, seria capaz de conduzir ao fato objeto da        
prova.  Art. 162.  A autópsia será feita pelo menos seis horas depois
§ 3o  Preclusa a decisão de desentranhamento da prova de- do óbito, salvo se os peritos, pela evidência dos sinais de morte,
clarada inadmissível, esta será inutilizada por decisão judicial, julgarem que possa ser feita antes daquele prazo, o que declara-
facultado às partes acompanhar o incidente. rão no auto.
§ 4o  (VETADO) (Incluído pela Lei nº 11.690, de 2008) Parágrafo único.  Nos casos de morte violenta, bastará o sim-
ples exame externo do cadáver, quando não houver infração penal
CAPÍTULO II que apurar, ou quando as lesões externas permitirem precisar a
DO EXAME DO CORPO DE DELITO, E DAS PERÍCIAS causa da morte e não houver necessidade de exame interno para a
EM GERAL verificação de alguma circunstância relevante.
               
Art. 158.  Quando a infração deixar vestígios, será indispen- Art. 163.  Em caso de exumação para exame cadavérico, a
sável o exame de corpo de delito, direto ou indireto, não podendo autoridade providenciará para que, em dia e hora previamente
supri-lo a confissão do acusado. marcados, se realize a diligência, da qual se lavrará auto circuns-
         tanciado.
Art. 159.  O exame de corpo de delito e outras perícias serão
Parágrafo único.  O administrador de cemitério público ou
realizados por perito oficial, portador de diploma de curso supe-
particular indicará o lugar da sepultura, sob pena de desobediên-
rior. 
cia. No caso de recusa ou de falta de quem indique a sepultura, ou
§ 1o  Na falta de perito oficial, o exame será realizado por 2
de encontrar-se o cadáver em lugar não destinado a inumações, a
(duas) pessoas idôneas, portadoras de diploma de curso superior
autoridade procederá às pesquisas necessárias, o que tudo cons-
preferencialmente na área específica, dentre as que tiverem habili-
tará do auto.
tação técnica relacionada com a natureza do exame. 
        
§ 2o  Os peritos não oficiais prestarão o compromisso de bem
Art. 164. Os cadáveres serão sempre fotografados na posição
e fielmente desempenhar o encargo. 
em que forem encontrados, bem como, na medida do possível, to-
§ 3o  Serão facultadas ao Ministério Público, ao assistente de
acusação, ao ofendido, ao querelante e ao acusado a formulação das as lesões externas e vestígios deixados no local do crime. 
de quesitos e indicação de assistente técnico.         
§ 4o O assistente técnico atuará a partir de sua admissão pelo Art. 165.  Para representar as lesões encontradas no cadáver,
juiz e após a conclusão dos exames e elaboração do laudo pelos os peritos, quando possível, juntarão ao laudo do exame provas
peritos oficiais, sendo as partes intimadas desta decisão.  fotográficas, esquemas ou desenhos, devidamente rubricados.
§ 5o  Durante o curso do processo judicial, é permitido às        
partes, quanto à perícia:  Art. 166.  Havendo dúvida sobre a identidade do cadáver exu-
I – requerer a oitiva dos peritos para esclarecerem a prova ou mado, proceder-se-á ao reconhecimento pelo Instituto de Identifi-
para responderem a quesitos, desde que o mandado de intimação e cação e Estatística ou repartição congênere ou pela inquirição de
os quesitos ou questões a serem esclarecidas sejam encaminhados testemunhas, lavrando-se auto de reconhecimento e de identidade,
com  antecedência  mínima de 10 (dez) dias, podendo apresentar no qual se descreverá o cadáver, com todos os sinais e indicações.
as respostas em laudo complementar;  Parágrafo único.  Em qualquer caso, serão arrecadados e
II – indicar assistentes técnicos que poderão apresentar pa- autenticados todos os objetos encontrados, que possam ser úteis
receres em prazo a ser fixado pelo juiz ou ser inquiridos em au- para a identificação do cadáver.
diência.         
§ 6o  Havendo requerimento das partes, o material probatório Art. 167.  Não sendo possível o exame de corpo de delito, por
que serviu de base à perícia será disponibilizado  no  ambiente do haverem desaparecido os vestígios, a prova testemunhal poderá
órgão oficial, que manterá sempre sua guarda, e na presença de suprir-lhe a falta.
perito oficial, para exame pelos assistentes, salvo se for impossível        
a sua conservação.  Art. 168.  Em caso de lesões corporais, se o primeiro exame
§ 7o  Tratando-se de perícia complexa que abranja mais de pericial tiver sido incompleto, proceder-se-á a exame complemen-
uma área de conhecimento especializado, poder-se-á designar a tar por determinação da autoridade policial ou judiciária, de ofí-
atuação de mais de um perito oficial, e a parte indicar mais de um cio, ou a requerimento do Ministério Público, do ofendido ou do
assistente técnico.  acusado, ou de seu defensor.

Didatismo e Conhecimento 17

§ 1o  No exame complementar, os peritos terão presente o auto
de corpo de delito, a fim de suprir-lhe a deficiência ou retificá-lo.
§ 2o  Se o exame tiver por fim precisar a classificação do delito
no art. 129, § 1o, I, do Código Penal, deverá ser feito logo que
decorra o prazo de 30 dias, contado da data do crime.
§ 3o  A falta de exame complementar poderá ser suprida pela
prova testemunhal.
                
Art. 169.  Para o efeito de exame do local onde houver sido
praticada a infração, a autoridade providenciará imediatamente
para que não se altere o estado das coisas até a chegada dos pe-
ritos, que poderão instruir seus laudos com fotografias, desenhos
ou esquemas elucidativos.
Parágrafo único.  Os peritos registrarão, no laudo, as altera-
ções do estado das coisas e discutirão, no relatório, as consequên-
cias dessas alterações na dinâmica dos fatos.  autoridade ao diretor da repartição, juntando-se ao processo o
       
Art. 170.  Nas perícias de laboratório, os peritos guardarão
material suficiente para a eventualidade de nova perícia. Sempre
que conveniente, os laudos serão ilustrados com provas fotográfi-
cas, ou microfotográficas, desenhos ou esquemas.
       
Art. 171.  Nos crimes cometidos com destruição ou rompi-
mento de obstáculo a subtração da coisa, ou por meio de escala-
da, os peritos, além de descrever os vestígios, indicarão com que
instrumentos, por que meios e em que época presumem ter sido o
fato praticado.
Art. 172.  Proceder-se-á, quando necessário, à avaliação de
coisas destruídas, deterioradas ou que constituam produto do cri-
me.
Parágrafo único.  Se impossível a avaliação direta, os peritos
procederão à avaliação por meio dos elementos existentes nos au-
tos e dos que resultarem de diligências.
       
Art. 173.  No caso de incêndio, os peritos verificarão a causa
e o lugar em que houver começado, o perigo que dele tiver re-
sultado para a vida ou para o patrimônio alheio, a extensão do
dano e o seu valor e as demais circunstâncias que interessarem à
elucidação do fato.
Art. 174.  No exame para o reconhecimento de escritos, por
comparação de letra, observar-se-á o seguinte:
I - a pessoa a quem se atribua ou se possa atribuir o escrito
será intimada para o ato, se for encontrada;
II - para a comparação, poderão servir quaisquer documen-
tos que a dita pessoa reconhecer ou já tiverem sido judicialmente
reconhecidos como de seu punho, ou sobre cuja autenticidade não
houver dúvida;
III - a autoridade, quando necessário, requisitará, para o exa-
me, os documentos que existirem em arquivos ou estabelecimentos
públicos, ou nestes realizará a diligência, se daí não puderem ser
retirados;
IV - quando não houver escritos para a comparação ou fo-
rem insuficientes os exibidos, a autoridade mandará que a pessoa
escreva o que Ihe for ditado. Se estiver ausente a pessoa, mas em
lugar certo, esta última diligência poderá ser feita por precatória,
em que se consignarão as palavras que a pessoa será intimada a
escrever.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Art. 175.  Serão sujeitos a exame os instrumentos empregados
para a prática da infração, a fim de se Ihes verificar a natureza e
a eficiência.
       
Art. 176.  A autoridade e as partes poderão formular quesitos
até o ato da diligência.
       
Art. 177.  No exame por precatória, a nomeação dos peritos
far-se-á no juízo deprecado. Havendo, porém, no caso de ação
privada, acordo das partes, essa nomeação poderá ser feita pelo
juiz deprecante.
Parágrafo único.  Os quesitos do juiz e das partes serão
transcritos na precatória.
       
Art. 178.  No caso do art. 159, o exame será requisitado pela
laudo assinado pelos peritos.
       
Art. 179.  No caso do § 1o do art. 159, o escrivão lavrará o
auto respectivo, que será assinado pelos peritos e, se presente ao
exame, também pela autoridade.
Parágrafo único.  No caso do art. 160, parágrafo único, o
laudo, que poderá ser datilografado, será subscrito e rubricado
em suas folhas por todos os peritos.
Art. 180.  Se houver divergência entre os peritos, serão con-
signadas no auto do exame as declarações e respostas de um e de
outro, ou cada um redigirá separadamente o seu laudo, e a auto-
ridade nomeará um terceiro; se este divergir de ambos, a autori-
dade poderá mandar proceder a novo exame por outros peritos.
                
Art. 181. No caso de inobservância de formalidades, ou no
caso de omissões, obscuridades ou contradições, a autoridade ju-
diciária mandará suprir a formalidade, complementar ou escla-
recer o laudo. 
Parágrafo único.  A autoridade poderá também ordenar que
se proceda a novo exame, por outros peritos, se julgar convenien-
te.
        
Art. 182.  O juiz não ficará adstrito ao laudo, podendo aceitá-
-lo ou rejeitá-lo, no todo ou em parte.
Art. 183.  Nos crimes em que não couber ação pública, obser-
var-se-á o disposto no art. 19.
       
Art. 184.  Salvo o caso de exame de corpo de delito, o juiz
ou a autoridade policial negará a perícia requerida pelas partes,
quando não for necessária ao esclarecimento da verdade.
CAPÍTULO III
DO INTERROGATÓRIO DO ACUSADO
        
Art. 185. O acusado que comparecer perante a autoridade
judiciária, no curso do processo penal, será qualificado e interro-
gado na presença de seu defensor, constituído ou nomeado.
§ 1o  O interrogatório do réu preso será  realizado, em sala
própria, no estabelecimento em que estiver recolhido, desde que
estejam garantidas a segurança do juiz, do membro do Ministério
Público e dos auxiliares bem como a presença do defensor e a
publicidade do ato. 
18
 NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
§ 2o  Excepcionalmente, o juiz, por decisão fundamentada, de § 2o Na segunda parte será perguntado sobre: 
ofício ou a requerimento das partes, poderá realizar o interrogató- I - ser verdadeira a acusação que lhe é feita; 
rio do réu preso por sistema de videoconferência ou outro recurso II - não sendo verdadeira a acusação, se tem algum motivo
tecnológico de transmissão de sons e imagens em tempo real, desde particular a que atribuí-la, se conhece a pessoa ou pessoas a quem
que a medida seja necessária para atender a uma das seguintes fi- deva ser imputada a prática do crime, e quais sejam, e se com elas
nalidades:  esteve antes da prática da infração ou depois dela; 
I - prevenir risco à segurança pública, quando exista fundada III - onde estava ao tempo em que foi cometida a infração e se
suspeita de que o preso integre organização criminosa ou de que, teve notícia desta; 
por outra razão, possa fugir durante o deslocamento;  IV - as provas já apuradas; 
II - viabilizar a participação do réu no referido ato processual, V - se conhece as vítimas e testemunhas já inquiridas ou por
quando haja relevante dificuldade para seu comparecimento em ju- inquirir, e desde quando, e se tem o que alegar contra elas; 
ízo, por enfermidade ou outra circunstância pessoal;  VI - se conhece o instrumento com que foi praticada a infração,
III - impedir a influência do réu no ânimo de testemunha ou da ou qualquer objeto que com esta se relacione e tenha sido apreen-
vítima, desde que não seja possível colher o depoimento destas por dido; 
videoconferência, nos termos do art. 217 deste Código;  VII - todos os demais fatos e pormenores que conduzam à eluci-
IV - responder à gravíssima questão de ordem pública.  dação dos antecedentes e circunstâncias da infração; 
§ 3o  Da decisão que determinar a realização de interrogatório VIII - se tem algo mais a alegar em sua defesa. 
por videoconferência, as partes serão intimadas com 10 (dez) dias         
de antecedência.  Art. 188. Após proceder ao interrogatório, o juiz indagará das
§ 4o  Antes do interrogatório por videoconferência, o preso po- partes se restou algum fato para ser esclarecido, formulando as per-
derá acompanhar, pelo mesmo sistema tecnológico, a realização de guntas correspondentes se o entender pertinente e relevante. 
todos os atos da audiência única de instrução e julgamento de que        
tratam os arts. 400, 411 e 531 deste Código.  Art. 189. Se o interrogando negar a acusação, no todo ou em
§ 5o  Em qualquer modalidade de interrogatório, o juiz garan- parte, poderá prestar esclarecimentos e indicar provas.
                
tirá ao réu o direito de entrevista prévia e reservada com o seu de-
Art. 190. Se confessar a autoria, será perguntado sobre os mo-
fensor; se realizado por videoconferência, fica também garantido
tivos e circunstâncias do fato e se outras pessoas concorreram para
o acesso a canais telefônicos reservados para comunicação entre
a infração, e quais sejam. 
o defensor que esteja no presídio e o advogado presente na sala de
audiência do Fórum, e entre este e o preso. 
Art. 191. Havendo mais de um acusado, serão interrogados
§ 6o  A sala reservada no estabelecimento prisional para a re-
separadamente.
alização de atos processuais por sistema de videoconferência será
                
fiscalizada pelos corregedores e pelo juiz de cada causa, como tam- Art. 192. O interrogatório do mudo, do surdo ou do surdo-mu-
bém pelo Ministério Público e pela Ordem dos Advogados do Brasil.  do será feito pela forma seguinte: 
§ 7o  Será requisitada a apresentação do réu preso em juízo nas I - ao surdo serão apresentadas por escrito as perguntas, que
hipóteses em que o interrogatório não se realizar na forma prevista ele responderá oralmente;
nos §§ 1o e 2o deste artigo.  II - ao mudo as perguntas serão feitas oralmente, respondendo-
§ 8o  Aplica-se o disposto nos §§ 2o, 3o, 4o e 5o deste artigo, no -as por escrito; 
que couber, à realização de outros atos processuais que dependam III - ao surdo-mudo as perguntas serão formuladas por escrito
da participação de pessoa que esteja presa, como acareação, re- e do mesmo modo dará as respostas. 
conhecimento de pessoas e coisas, e inquirição de testemunha ou Parágrafo único. Caso o interrogando não saiba ler ou escre-
tomada de declarações do ofendido.  ver, intervirá no ato, como intérprete e sob compromisso, pessoa
§ 9o  Na hipótese do § 8o deste artigo, fica garantido o acompa- habilitada a entendê-lo.
nhamento do ato processual pelo acusado e seu defensor.                  
         Art. 193. Quando o interrogando não falar a língua nacional, o
Art. 186. Depois de devidamente qualificado e cientificado do interrogatório será feito por meio de intérprete.
inteiro teor da acusação, o acusado será informado pelo juiz, antes         
de iniciar o interrogatório, do seu direito de permanecer calado e de Art. 195. Se o interrogado não souber escrever, não puder ou
não responder perguntas que lhe forem formuladas.  não quiser assinar, tal fato será consignado no termo. 
Parágrafo único. O silêncio, que não importará em confissão,                 
não poderá ser interpretado em prejuízo da defesa.  Art. 196. A todo tempo o juiz poderá proceder a novo interro-
                 gatório de ofício ou a pedido fundamentado de qualquer das partes. 
Art. 187. O interrogatório será constituído de duas partes: so-
bre a pessoa do acusado e sobre os fatos.  CAPÍTULO IV
§ 1o Na primeira parte o interrogando será perguntado sobre DA CONFISSÃO
a residência, meios de vida ou profissão, oportunidades sociais, lu-        
gar onde exerce a sua atividade, vida pregressa, notadamente se foi Art. 197.  O valor da confissão se aferirá pelos critérios ado-
preso ou processado alguma vez e, em caso afirmativo, qual o juízo tados para os outros elementos de prova, e para a sua apreciação o
do processo, se houve suspensão condicional ou condenação, qual juiz deverá confrontá-la com as demais provas do processo, verifi-
a pena imposta, se a cumpriu e outros dados familiares e sociais.  cando se entre ela e estas existe compatibilidade ou concordância.

Didatismo e Conhecimento 19

Art. 198.  O silêncio do acusado não importará confissão, mas
poderá constituir elemento para a formação do convencimento do
juiz.
       
Art. 199.  A confissão, quando feita fora do interrogatório, será
tomada por termo nos autos, observado o disposto no art. 195.
Art. 200.  A confissão será divisível e retratável, sem prejuízo do
livre convencimento do juiz, fundado no exame das provas em con-
junto.
CAPÍTULO V
DO OFENDIDO
        
Art. 201.  Sempre que possível, o ofendido será qualificado e per-
guntado sobre as circunstâncias da infração, quem seja ou presuma
ser o seu autor, as provas que possa indicar, tomando-se por termo as
suas declarações.  testemunhas, além das indicadas pelas partes.
§ 1o  Se, intimado para esse fim, deixar de comparecer sem moti-
vo justo, o ofendido poderá ser conduzido à presença da autoridade.  que as testemunhas se referirem.
§ 2o  O ofendido será comunicado dos atos processuais relativos
ao ingresso e à saída do acusado da prisão, à designação de data
para audiência e à sentença e respectivos acórdãos que a mantenham
ou modifiquem.  Art. 210.  As testemunhas serão inquiridas cada uma de per si, de
§ 3o  As comunicações ao ofendido deverão ser feitas no ende-
reço por ele indicado, admitindo-se, por opção do ofendido, o uso de
meio eletrônico. 
§ 4o  Antes do início da audiência e durante a sua realização,
será reservado espaço separado para o ofendido. 
§ 5o  Se o juiz entender necessário, poderá encaminhar o ofen-
dido para atendimento multidisciplinar, especialmente nas áreas psi-
cossocial, de assistência jurídica e de saúde, a expensas do ofensor
ou do Estado.
§ 6o  O juiz tomará as providências necessárias à preservação
da intimidade, vida privada, honra e imagem do ofendido, podendo,
inclusive, determinar o segredo de justiça em relação aos dados, de-
poimentos e outras informações constantes dos autos a seu respeito
para evitar sua exposição aos meios de comunicação.  (art. 538, § 2o), o tribunal (art. 561), ou o conselho de sentença, após
CAPÍTULO VI
DAS TESTEMUNHAS
       
Art. 202.  Toda pessoa poderá ser testemunha.
       
Art. 203.  A testemunha fará, sob palavra de honra, a promes-
sa de dizer a verdade do que souber e Ihe for perguntado, devendo
declarar seu nome, sua idade, seu estado e sua residência, sua pro-
fissão, lugar onde exerce sua atividade, se é parente, e em que grau,
de alguma das partes, ou quais suas relações com qualquer delas, e
relatar o que souber, explicando sempre as razões de sua ciência ou
as circunstâncias pelas quais possa avaliar-se de sua credibilidade.
       
Art. 204.  O depoimento será prestado oralmente, não sendo per-
mitido à testemunha trazê-lo por escrito.
Parágrafo único.  Não será vedada à testemunha, entretanto,
breve consulta a apontamentos.
Art. 205.  Se ocorrer dúvida sobre a identidade da testemunha,
o juiz procederá à verificação pelos meios ao seu alcance, podendo,
entretanto, tomar-lhe o depoimento desde logo.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Art. 206.  A testemunha não poderá eximir-se da obrigação de
depor. Poderão, entretanto, recusar-se a fazê-lo o ascendente ou des-
cendente, o afim em linha reta, o cônjuge, ainda que desquitado, o
irmão e o pai, a mãe, ou o filho adotivo do acusado, salvo quando não
for possível, por outro modo, obter-se ou integrar-se a prova do fato
e de suas circunstâncias.
Art. 207.  São proibidas de depor as pessoas que, em razão de
função, ministério, ofício ou profissão, devam guardar segredo, salvo
se, desobrigadas pela parte interessada, quiserem dar o seu testemu-
nho.
       
Art. 208.  Não se deferirá o compromisso a que alude o art. 203
aos doentes e deficientes mentais e aos menores de 14 (quatorze)
anos, nem às pessoas a que se refere o art. 206.
       
Art. 209.  O juiz, quando julgar necessário, poderá ouvir outras
§ 1o  Se ao juiz parecer conveniente, serão ouvidas as pessoas a
§ 2o  Não será computada como testemunha a pessoa que nada
souber que interesse à decisão da causa.
                
modo que umas não saibam nem ouçam os depoimentos das outras,
devendo o juiz adverti-las das penas cominadas ao falso testemunho. 
Parágrafo único. Antes do início da audiência e durante a sua
realização, serão reservados espaços separados para a garantia da
incomunicabilidade das testemunhas. 
Art. 211.  Se o juiz, ao pronunciar sentença final, reconhecer que
alguma testemunha fez afirmação falsa, calou ou negou a verdade,
remeterá cópia do depoimento à autoridade policial para a instaura-
ção de inquérito.
Parágrafo único.  Tendo o depoimento sido prestado em plená-
rio de julgamento, o juiz, no caso de proferir decisão na audiência
a votação dos quesitos, poderão fazer apresentar imediatamente a
testemunha à autoridade policial.
                
Art. 212.  As perguntas serão formuladas pelas partes diretamen-
te à testemunha, não admitindo o juiz aquelas que puderem induzir a
resposta, não tiverem relação com a causa ou importarem na repeti-
ção de outra já respondida. 
Parágrafo único. Sobre os pontos não esclarecidos, o juiz pode-
rá complementar a inquirição. 
Art. 213.  O juiz não permitirá que a testemunha manifeste suas
apreciações pessoais, salvo quando inseparáveis da narrativa do fato.
       
Art. 214.  Antes de iniciado o depoimento, as partes poderão
contraditar a testemunha ou arguir circunstâncias ou defeitos, que
a tornem suspeita de parcialidade, ou indigna de fé. O juiz fará con-
signar a contradita ou arguição e a resposta da testemunha, mas só
excluirá a testemunha ou não Ihe deferirá compromisso nos casos
previstos nos arts. 207 e 208.
Art. 215.  Na redação do depoimento, o juiz deverá cingir-se,
tanto quanto possível, às expressões usadas pelas testemunhas, re-
produzindo fielmente as suas frases.
20
 NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Art. 216.  O depoimento da testemunha será reduzido a termo,  § 3o  Na hipótese prevista no caput deste artigo, a oitiva de
assinado por ela, pelo juiz e pelas partes. Se a testemunha não sou- testemunha poderá ser realizada por meio de videoconferência ou
ber assinar, ou não puder fazê-lo, pedirá a alguém que o faça por outro recurso tecnológico de transmissão de sons e imagens em
ela, depois de lido na presença de ambos. tempo real, permitida a presença do defensor e podendo ser rea-
                 lizada, inclusive, durante a realização da audiência de instrução
Art. 217.  Se o juiz verificar que a presença do réu poderá cau- e julgamento. 
sar humilhação, temor, ou sério constrangimento à testemunha ou         
ao ofendido, de modo que prejudique a verdade do depoimento, fará Art. 222-A.  As cartas rogatórias só serão expedidas se de-
a inquirição por videoconferência e, somente na impossibilidade monstrada previamente a sua imprescindibilidade, arcando a par-
dessa forma, determinará a retirada do réu, prosseguindo na inqui- te requerente com os custos de envio. 
rição, com a presença do seu defensor.  Parágrafo único.  Aplica-se às cartas rogatórias o disposto
Parágrafo único. A adoção de qualquer das medidas previstas nos §§ 1o e 2o do art. 222 deste Código. 
no caput deste artigo deverá constar do termo, assim como os moti-        
vos que a determinaram.  Art. 223.  Quando a testemunha não conhecer a língua na-
         cional, será nomeado intérprete para traduzir as perguntas e res-
Art. 218.  Se, regularmente intimada, a testemunha deixar de postas.
comparecer sem motivo justificado, o juiz poderá requisitar à au- Parágrafo único.  Tratando-se de mudo, surdo ou surdo-mu-
toridade policial a sua apresentação ou determinar seja conduzida do, proceder-se-á na conformidade do art. 192.
por oficial de justiça, que poderá solicitar o auxílio da força públi-        
ca. Art. 224.  As testemunhas comunicarão ao juiz, dentro de um
         ano, qualquer mudança de residência, sujeitando-se, pela simples
Art. 219. O juiz poderá aplicar à testemunha faltosa a multa omissão, às penas do não-comparecimento.
prevista no art. 453, sem prejuízo do processo penal por crime de        
desobediência, e condená-la ao pagamento das custas da diligên- Art. 225.  Se qualquer testemunha houver de ausentar-se, ou,
cia.  por enfermidade ou por velhice, inspirar receio de que ao tempo
        da instrução criminal já não exista, o juiz poderá, de ofício ou a
Art. 220.  As pessoas impossibilitadas, por enfermidade ou por
requerimento de qualquer das partes, tomar-lhe antecipadamente
velhice, de comparecer para depor, serão inquiridas onde estiverem.
o depoimento.
        
Art. 221. O Presidente e o Vice-Presidente da República, os
CAPÍTULO VII
senadores e deputados federais, os ministros de Estado, os governa-
DO RECONHECIMENTO DE PESSOAS E COISAS
dores de Estados e Territórios, os secretários de Estado, os prefeitos
       
do Distrito Federal e dos Municípios, os deputados às Assembleias
Art. 226.  Quando houver necessidade de fazer-se o reconhe-
Legislativas Estaduais, os membros do Poder Judiciário, os minis-
cimento de pessoa, proceder-se-á pela seguinte forma:
tros e juízes dos Tribunais de Contas da União, dos Estados, do Dis-
I - a pessoa que tiver de fazer o reconhecimento será convida-
trito Federal, bem como os do Tribunal Marítimo serão inquiridos
em local, dia e hora previamente ajustados entre eles e o juiz.  da a descrever a pessoa que deva ser reconhecida;
§ 1o  O Presidente e o Vice-Presidente da República, os presi- Il - a pessoa, cujo reconhecimento se pretender, será coloca-
dentes do Senado Federal, da Câmara dos Deputados e do Supremo da, se possível, ao lado de outras que com ela tiverem qualquer
Tribunal Federal poderão optar pela prestação de depoimento por semelhança, convidando-se quem tiver de fazer o reconhecimento
escrito, caso em que as perguntas, formuladas pelas partes e deferi- a apontá-la;
das pelo juiz, Ihes serão transmitidas por ofício.  III - se houver razão para recear que a pessoa chamada para
§ 2o  Os militares deverão ser requisitados à autoridade supe- o reconhecimento, por efeito de intimidação ou outra influência,
rior.    não diga a verdade em face da pessoa que deve ser reconhecida, a
§ 3o  Aos funcionários públicos aplicar-se-á o disposto no art. autoridade providenciará para que esta não veja aquela;
218, devendo, porém, a expedição do mandado ser imediatamente IV - do ato de reconhecimento lavrar-se-á auto pormenoriza-
comunicada ao chefe da repartição em que servirem, com indicação do, subscrito pela autoridade, pela pessoa chamada para proce-
do dia e da hora marcados.   der ao reconhecimento e por duas testemunhas presenciais.
        Parágrafo único.  O disposto no no III deste artigo não terá
Art. 222.  A testemunha que morar fora da jurisdição do juiz aplicação na fase da instrução criminal ou em plenário de julga-
será inquirida pelo juiz do lugar de sua residência, expedindo-se, mento.
para esse fim, carta precatória, com prazo razoável, intimadas as        
partes. Art. 227.  No reconhecimento de objeto, proceder-se-á com
§ 1o  A expedição da precatória não suspenderá a instrução as cautelas estabelecidas no artigo anterior, no que for aplicável.
criminal.        
§ 2o  Findo o prazo marcado, poderá realizar-se o julgamento, Art. 228.  Se várias forem as pessoas chamadas a efetuar o
mas, a todo tempo, a precatória, uma vez devolvida, será junta aos reconhecimento de pessoa ou de objeto, cada uma fará a prova em
autos. separado, evitando-se qualquer comunicação entre elas.

Didatismo e Conhecimento 21

CAPÍTULO VIII
DA ACAREAÇÃO
Art. 229.  A acareação será admitida entre acusados, entre acu-
sado e testemunha, entre testemunhas, entre acusado ou testemunha
e a pessoa ofendida, e entre as pessoas ofendidas, sempre que diver-
girem, em suas declarações, sobre fatos ou circunstâncias relevantes.
Parágrafo único.  Os acareados serão reperguntados, para que
expliquem os pontos de divergências, reduzindo-se a termo o ato de
acareação.
Art. 230.  Se ausente alguma testemunha, cujas declarações di-
virjam das de outra, que esteja presente, a esta se darão a conhecer
os pontos da divergência, consignando-se no auto o que explicar ou
observar. Se subsistir a discordância, expedir-se-á precatória à auto-
ridade do lugar onde resida a testemunha ausente, transcrevendo-se
as declarações desta e as da testemunha presente, nos pontos em
que divergirem, bem como o texto do referido auto, a fim de que se
complete a diligência, ouvindo-se a testemunha ausente, pela mesma
forma estabelecida para a testemunha presente. Esta diligência só
se realizará quando não importe demora prejudicial ao processo e o
juiz a entenda conveniente.
CAPÍTULO IX
DOS DOCUMENTOS
       
Art. 231.  Salvo os casos expressos em lei, as partes poderão
apresentar documentos em qualquer fase do processo.
Art. 232.  Consideram-se documentos quaisquer escritos, ins-
trumentos ou papéis, públicos ou particulares.
Parágrafo único.  À fotografia do documento, devidamente au-
tenticada, se dará o mesmo valor do original.
       
Art. 233.  As cartas particulares, interceptadas ou obtidas por
meios criminosos, não serão admitidas em juízo.
Parágrafo único.  As cartas poderão ser exibidas em juízo pelo
respectivo destinatário, para a defesa de seu direito, ainda que não
haja consentimento do signatário.
       
Art. 234.  Se o juiz tiver notícia da existência de documento re-
lativo a ponto relevante da acusação ou da defesa, providenciará,
independentemente de requerimento de qualquer das partes, para
sua juntada aos autos, se possível.
Art. 235.  A letra e firma dos documentos particulares serão sub-
metidas a exame pericial, quando contestada a sua autenticidade.
       
Art. 236.  Os documentos em língua estrangeira, sem prejuízo de
sua juntada imediata, serão, se necessário, traduzidos por tradutor
público, ou, na falta, por pessoa idônea nomeada pela autoridade.
Art. 237.  As públicas-formas só terão valor quando conferidas
com o original, em presença da autoridade.
Art. 238.   Os documentos originais, juntos a processo findo,
quando não exista motivo relevante que justifique a sua conservação
nos autos, poderão, mediante requerimento, e ouvido o Ministério
Público, ser entregues à parte que os produziu, ficando traslado nos
autos.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
CAPÍTULO X
DOS INDÍCIOS
Art. 239.  Considera-se indício a circunstância conhecida e
provada, que, tendo relação com o fato, autorize, por indução, con-
cluir-se a existência de outra ou outras circunstâncias.
CAPÍTULO XI
DA BUSCA E DA APREENSÃO
Art. 240.  A busca será domiciliar ou pessoal.
§ 1o  Proceder-se-á à busca domiciliar, quando fundadas razões
a autorizarem, para:
a) prender criminosos;
b) apreender coisas achadas ou obtidas por meios criminosos;
c) apreender instrumentos de falsificação ou de contrafação e
objetos falsificados ou contrafeitos;
d) apreender armas e munições, instrumentos utilizados na
prática de crime ou destinados a fim delituoso;
e) descobrir objetos necessários à prova de infração ou à de-
fesa do réu;
f) apreender cartas, abertas ou não, destinadas ao acusado ou
em seu poder, quando haja suspeita de que o conhecimento do seu
conteúdo possa ser útil à elucidação do fato;
g) apreender pessoas vítimas de crimes;
h) colher qualquer elemento de convicção.
§ 2o  Proceder-se-á à busca pessoal quando houver fundada
suspeita de que alguém oculte consigo arma proibida ou objetos
mencionados nas letras b a f e letra h do parágrafo anterior.
Art. 241.  Quando a própria autoridade policial ou judiciária
não a realizar pessoalmente, a busca domiciliar deverá ser precedi-
da da expedição de mandado.
       
Art. 242.  A busca poderá ser determinada de ofício ou a reque-
rimento de qualquer das partes.
       
Art. 243.  O mandado de busca deverá:
I - indicar, o mais precisamente possível, a casa em que será
realizada a diligência e o nome do respectivo proprietário ou mo-
rador; ou, no caso de busca pessoal, o nome da pessoa que terá de
sofrê-la ou os sinais que a identifiquem;
II - mencionar o motivo e os fins da diligência;
III - ser subscrito pelo escrivão e assinado pela autoridade que
o fizer expedir.
§ 1o  Se houver ordem de prisão, constará do próprio texto do
mandado de busca.
§ 2o  Não será permitida a apreensão de documento em poder
do defensor do acusado, salvo quando constituir elemento do corpo
de delito.
Art. 244.  A busca pessoal independerá de mandado, no caso de
prisão ou quando houver fundada suspeita de que a pessoa esteja
na posse de arma proibida ou de objetos ou papéis que constituam
corpo de delito, ou quando a medida for determinada no curso de
busca domiciliar.
22

Art. 245.  As buscas domiciliares serão executadas de dia,
salvo se o morador consentir que se realizem à noite, e, antes de
penetrarem na casa, os executores mostrarão e lerão o mandado
ao morador, ou a quem o represente, intimando-o, em seguida,
a abrir a porta.
§ 1o  Se a própria autoridade der a busca, declarará previa-
mente sua qualidade e o objeto da diligência.
§ 2o  Em caso de desobediência, será arrombada a porta e
forçada a entrada.
§ 3o  Recalcitrando o morador, será permitido o emprego
de força contra coisas existentes no interior da casa, para o
descobrimento do que se procura.
§ 4o  Observar-se-á o disposto nos §§ 2o e 3o, quando ausen-
tes os moradores, devendo, neste caso, ser intimado a assistir à
diligência qualquer vizinho, se houver e estiver presente.
§ 5o  Se é determinada a pessoa ou coisa que se vai procu-
rar, o morador será intimado a mostrá-la.
§ 6o  Descoberta a pessoa ou coisa que se procura, será
imediatamente apreendida e posta sob custódia da autoridade
ou de seus agentes.
§ 7o  Finda a diligência, os executores lavrarão auto cir-
cunstanciado, assinando-o com duas testemunhas presenciais,
sem prejuízo do disposto no § 4o.
       
Art. 246.  Aplicar-se-á também o disposto no artigo ante-
rior, quando se tiver de proceder a busca em compartimento
habitado ou em aposento ocupado de habitação coletiva ou em
compartimento não aberto ao público, onde alguém exercer
profissão ou atividade.
       
Art. 247.  Não sendo encontrada a pessoa ou coisa procu-
rada, os motivos da diligência serão comunicados a quem tiver
sofrido a busca, se o requerer.
       
Art. 248.  Em casa habitada, a busca será feita de modo que
não moleste os moradores mais do que o indispensável para o
êxito da diligência.
Art. 249.  A busca em mulher será feita por outra mulher, se
não importar retardamento ou prejuízo da diligência.
       
Art. 250.  A autoridade ou seus agentes poderão penetrar
no território de jurisdição alheia, ainda que de outro Estado,
quando, para o fim de apreensão, forem no seguimento de pes-
soa ou coisa, devendo apresentar-se à competente autoridade
local, antes da diligência ou após, conforme a urgência desta.
§ 1o  Entender-se-á que a autoridade ou seus agentes vão
em seguimento da pessoa ou coisa, quando:
a) tendo conhecimento direto de sua remoção ou transporte,
a seguirem sem interrupção, embora depois a percam de vista;
b) ainda que não a tenham avistado, mas sabendo, por in-
formações fidedignas ou circunstâncias indiciárias, que está
sendo removida ou transportada em determinada direção, forem
ao seu encalço.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
§ 2o  Se as autoridades locais tiverem fundadas razões para
duvidar da legitimidade das pessoas que, nas referidas diligên-
cias, entrarem pelos seus distritos, ou da legalidade dos manda-
dos que apresentarem, poderão exigir as provas dessa legitimi-
dade, mas de modo que não se frustre a diligência.
4 AÇÃO PENAL.
A ação penal consiste no direito de pedir ao Estado tutela
jurisdicional para resolver um problema que concretamente se
apresenta. Com o fato delituoso, nasce para o Estado o direito de
buscar e punir um culpado. Esta busca e esta punição necessitam
respeitar um percurso que, pré-judicialmente, em geral se dá pelo
inquérito policial (estudado no item anterior), e, judicialmente, se
inicia com a ação penal (que, a partir de agora, se passa a estudar).
Características da ação penal. São elas:
A) A ação penal é pública. Trata-se de direito público. Por
isso, por exemplo, o mais correto seria dizer ação penal “de inicia-
tiva privada”, e não “ação penal privada”, afinal, toda ação penal é
pública. A iniciativa é que pode ser privada;
B) A ação penal é direito subjetivo. Isto porque, o seu titular
tem o direito de exigir a prestação jurisdicional, já que ao Estado-
-juiz veda-se o “non liquet” (o poder de o juiz não julgar, por não
saber como decidir);
C) A ação penal é direito autônomo. Ou seja, a ação penal não
se confunde com o direito material que se pretende tutelar. “Direito
processual” e “direito material” são ciências distintas há tempos;
D) A ação penal é direito abstrato. Isto porque, o acusado não
é considerado culpado desde o começo da ação penal. Para que
isto ocorra, é preciso que haja sentença condenatória ou absolu-
tória imprópria (aplicação de medida de segurança) transitada em
julgado. O fato de alguém ser alvo de uma ação penal não importa
pré-condenação deste agente;
E) A ação penal é direito específico. É direito específico, por
estar relacionada a um caso concreto.
Condições da ação penal. Tratam-se de condições que regu-
lam o exercício do direito. Com efeito, estas condições podem ser
genéricas ou específicas.
1 Condições genéricas. São aquelas que devem estar presen-
tes em toda e qualquer ação penal. São elas:
A) Possibilidade jurídica do pedido. O pedido formulado
deve encontrar amparo no ordenamento jurídico, ou seja, deve se
referir a uma providência admitida pelo direito objetivo;
B) Legitimidade para agir. Deve-se perguntar “quem pode”, e
“contra quem se pode” manejar ação penal.
A regra geral é a de que no polo ativo da ação penal pública
figura o Ministério Público; no polo ativo da ação penal de inicia-
tiva privada figura o ofendido; e no polo passivo, sendo a ação pe-
nal pública ou privada, figurará o provável autor do fato delituoso
maior de dezoito anos;
C) Interesse de agir. Composto pelo trinômio necessidade/
adequação/utilidade.
23

Pela necessidade, vai-se analisar até que ponto a existência
de ação penal é fundamental para elucidação da causa. Pode ser
que em um determinado caso uma solução extrajudicial seja muito
melhor, por exemplo.
Já a adequação consiste no perfilhamento da medida buscada
por meio da ação penal com o instrumento apto a isso. Assim, a
título ilustrativo, caso se almeje trancar uma ação penal cuja única
sanção cominada ao delito seja a de multa, não se mostra como
medida mais adequada à utilização do habeas corpus, já que não
há risco à liberdade de locomoção, mas sim por meio do mandado
de segurança.
Por fim, a utilidade consiste na eficácia prática que uma ação
deve ter. Se não há nada a ser apurado, ou não há qualquer sanção
a ser aplicada, inútil e desnecessária será a ação penal;
D) Justa causa. Trata-se de condição genérica da ação pre-
vista apenas no processo penal (art. 395, III, CPP), mas não no
processo civil. Consiste em se obter o mínimo de provas indispen-
sável para o início de um processo, até para com isso não submeter
o cidadão à situação degradante e embaraçosa que desempenha a
persecução criminal na vida de uma pessoa.
2 Condições específicas. São condições exigidas apenas para
alguns delitos. Dentre elas, se podem mencionar a requisição do
Ministro da Justiça; o laudo pericial nos crimes contra a proprie-
dade imaterial; o exame preliminar em crimes de tóxicos; a repre-
sentação do ofendido etc.
Classificação das ações penais. A classificação das ações pe-
nais observa, em regra, o titular para sua propositura.
1 Ação penal pública. É de iniciativa exclusiva do Ministério
Público (órgão do Estado, composto por promotores e procurado-
res de justiça no âmbito estadual, e por procuradores da República,
no federal). Na ação pública vigora o princípio da obrigatorieda-
de, ou seja, havendo indícios suficientes, surge para o Ministério
Público o dever de propor a ação. A peça processual que dá início
à ação penal pública é a denúncia, sendo suas características prin-
cipais:
A) A denúncia conterá a exposição do fato criminoso, com
todas as suas circunstâncias, a qualificação do acusado (ou escla-
recimentos pelos quais se possa identificá-lo), a classificação do
crime e, quando necessário, o rol de testemunhas (art. 41, CPP). A
ausência destes requisitos pode levar à inépcia da denúncia.
Também, a impossibilidade de identificar o acusado com seu
verdadeiro nome ou outros qualificativos não retardará a ação pe-
nal, quando certa a identidade física. Assim, se descoberta poste-
riormente a qualificação, basta fazer retificação por termo nos au-
tos, sem prejuízo da validade dos atos precedentes (art. 259, CPP);
B) Na hipótese de concurso de agentes, ou em crimes de con-
curso necessário, a denúncia deve especificar a conduta de cada
um. É posicionamento pacífico no Supremo Tribunal Federal e no
Superior Tribunal de Justiça de que a denúncia genérica deve ser
de todo evitada, por prejudicar o direito de defesa do(s) agente(s)
envolvido(s);
C) É possível “denúncia alternativa”? Neste caso, o agente
ministerial pede a condenação por um crime “X”, ou, caso isso
não fique provado, que seja o agente condenado, com a mesma
narrativa acusatória fática, pelo crime “Y”.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Diverge amplamente a doutrina quanto a essa possibilidade:
quem entende que isso não é possível, ampara-se no argumento
de que isso torna a acusação incerta e causa insegurança jurídica
ao acusado; quem entende que isso é possível, afirma que, como o
acusado se defende meramente de fatos, e não de uma tipificação
imposta, nada obsta que subsista um crime em detrimento de outro
e a condenação por um ou por outro seja pedida na acusação;
D) Pouco importa a definição jurídica que o agente ministerial
atribui ao acusado. Este sempre se defenderá dos fatos narrados, e
não do tipo penal imputado;
E) Com base no art. 46, CPP, o prazo para oferecimento da
denúncia (que é um prazo de natureza processual penal, isto é,
contado da forma do art. 798, CPP) será de cinco dias, estando o
réu preso (contado da data em que o órgão do Ministério Público
receber o inquérito policial), e de quinze dias, estando o réu solto
ou afiançado. Agora, se o agente do MP tiver dispensado o inqué-
rito, o prazo para a exordial acusatória contar-se-á da data em que
tiver recebido as peças informativas substitutivas do procedimento
administrativo investigatório (art. 46, §1º, CPP).
Há, ainda, prazos especiais na legislação extravagante para
oferecimento de denúncia, como o de dez dias para crime eleito-
ral, o de dez dias para tráfico de drogas, o de quarenta e oito horas
para crime de abuso de autoridade, e o de dois dias para crimes
contra a economia popular;
F) De acordo com o art. 395, CPP, a denúncia será rejeitada
quando for manifestamente inepta (inciso I); quando faltar pressu-
posto processual ou condição para o exercício da ação penal (in-
ciso II); e quando faltar justa causa para o exercício da ação penal
(inciso III);
G) Da decisão que recebe a denúncia não cabe qualquer recur-
so, devendo-se utilizar, se for o caso, habeas corpus ou mandado
de segurança, que não são recursos, mas sim meios autônomos de
impugnação. Já da que rejeita a denúncia ou a acolhe apenas par-
cialmente cabe recurso em sentido estrito, por força do art. 581, I,
CPP, conforme será estudado na parte de recursos.
Vale lembrar apenas que, excepcionalmente, na Lei nº
9.099/95, de acordo com seu art. 82, a rejeição da inicial acusatória
desafia o recurso de apelação.
Isto posto, feitas estas considerações acerca da denúncia, a
seguir há se estudar as espécies de ação penal pública.
1.1 Ação penal pública incondicionada. É a regra no ordena-
mento processual penal. Para que ação penal seja de outra espécie,
isso deve estar expressamente previsto. Se não houver previsão
diversa, entende-se pública a ação penal.
Com efeito, a titularidade da ação penal pública incondicio-
nada é do Ministério Público, com fundamento no art. 129, I, da
Constituição Federal, que a exercerá por meio de denúncia, como
já dito.
São princípios aplicados à ação penal pública incondicionada:
A) Princípio da inércia da jurisdição. Com adoção do sistema
acusatório, ao juiz não é dado iniciar o processo de ofício. O juiz
precisa ser provocado, para sair de sua posição estática, inerte;
B) Princípio do “ne bis in idem”. Ninguém receberá condena-
ção por crime a que já tenha sido condenado. Logo, ninguém pode
ser processado duas vezes pela mesma imputação, conforme cons-
ta do art. 8º, n. 4, da Convenção Americana de Direitos Humanos;
C) Princípio da intranscendência. A ação penal não pode pas-
sar da pessoa do autor do delito (art. 5º, XLV, da CF);
24

D) Princípio da obrigatoriedade (ou da legalidade processu-
al). Por tal, presentes as condições da ação, o Ministério Público
é obrigado a oferecer denúncia. As exceções a tal princípio são
as hipóteses de transação penal (art. 76, da Lei nº 9.099/95), de
acordo de leniência (art. 35, da Lei nº 8.884/94), de termo de ajus-
tamento de conduta em crimes ambientais, e de parcelamento do
débito tributário;
E) Princípio da indisponibilidade. Se o Ministério Público é
obrigado a oferecer denúncia, não pode, consequencialmente, de-
sistir da ação penal pública (art. 42, CPP). A exceção a tal princípio
é a suspensão condicional do processo, prevista no art. 89, da Lei
nº 9.099/95, na qual, enquanto em período de cumprimento das
condições impostas ao acusado, ficam os agentes estatais inertes
quanto à continuidade da persecução criminal;
F) Princípio da divisibilidade. Para os tribunais superiores, o
Ministério Público pode denunciar alguns dos corréus, sem preju-
ízo do prosseguimento das investigações em relação aos demais.
Há quem entenda, todavia, que havendo elementos de informação,
o Ministério Público é obrigado a denunciar todos os suspeitos, de
modo que o princípio aplicável à ação penal pública seria o “da
indivisibilidade”, e não o “da divisibilidade”.
Prevalece, contudo, na doutrina e na jurisprudência, que em
sede de ação penal pública o que vale é o “Princípio da Divisibili-
dade”, razão pela qual foi aqui incluído;
G) Princípio da oficiosidade. O Ministério Público não neces-
sita qualquer autorização para oferecer denúncia.
1.2 Ação penal pública condicionada. O Ministério Público
depende do implemento de uma condição, que pode ser a represen-
tação do ofendido, ou a requisição do Ministro da Justiça.
A sua titularidade também compete ao Ministério Público, que
o faz por meio de denúncia. A diferença é que, enquanto na ação
pública incondicionada não carece o MP de qualquer autorização,
na condicionada fica o órgão ministerial subordinado justamente
a uma autorização prévia que se faz por meio de representação/
requisição.
Os princípios que norteiam esta espécie de ação são os mes-
mos da ação penal pública incondicionada.
Com efeito, há se estudar algumas questões pertinentes à re-
presentação do ofendido e à requisição do Ministro da Justiça:
A) Representação do ofendido. É a manifestação do ofendi-
do ou de seu representante legal no sentido de que tem interesse
na persecução penal do fato delituoso. Ela deve ser oferecida por
pessoa maior de dezoito anos através de advogado, ou, se menor
de dezoito anos, é o representante legal deste quem procura um
advogado para que o faça. Se houver colisão de interesses entre o
menor e seu representante, nomeia-se curador especial, na forma
do art. 33, do Código de Processo Penal.
Ademais, com fundamento no primeiro parágrafo, do art. 24,
CPP, no caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente
por decisão judicial, o direito de representação passará ao cônjuge
(ou convivente), ao ascendente, ao descendente, ou irmão;
B) Natureza jurídica da representação do ofendido. Em regra,
a representação funciona como condição específica de procedibi-
lidade aos processos que ainda não tiveram início. Por outro lado,
se o processo já está em andamento, a representação passa a ser
uma condição de prosseguibilidade da ação penal, já que, para
que o processo prossiga, uma condição superveniente tem de ser
sanada;
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
C) Forma da representação do ofendido. Trata-se de peça sem
rigor formal, bastando que fique devidamente demonstrado o in-
teresse da vítima ou de seu representante legal em representar o
ofensor. Conforme o art. 39, da Lei Processual Penal, o direito de
representação poderá ser exercido, pessoalmente ou por procura-
dor com poderes especiais, mediante declaração, escrita ou oral,
feita ao juiz, ao órgão do Ministério Público, ou à autoridade po-
licial. Ato contínuo, o primeiro parágrafo do mencionado disposi-
tivo prevê que a representação feita oralmente ou por escrito, sem
assinatura devidamente autenticada do ofendido, de seu represen-
tante legal ou procurador, será reduzida a termo, perante o juiz ou
autoridade policial, presente o órgão do MP, quando a este houver
sido dirigida. Por fim, o parágrafo segundo do art. 39 prevê que a
representação conterá todas as informações que possam servir à
apuração do fato e da autoria;
D) Direcionamento da representação. É feita à autoridade po-
licial, ao Ministério Público, ou ao juiz, pessoalmente ou por re-
presente com procuração atribuidora de poderes especiais para tal;
E) Prazo para oferecimento da representação. Assim como a
queixa-crime, a representação está sujeita ao prazo decadencial de
seis meses, em regra contados do conhecimento da autoria. Trata-
-se de prazo penal, isto é, o dia do início é contabilizado (art. 10,
CP);
F) Retratação da representação. Depois de oferecida a denún-
cia, não é mais possível retratar-se da representação. Eis o teor do
art. 25, do Código de Processo Penal;
G) Retratação da retratação da representação. Trata-se de
uma nova representação, ou seja, o agente representou, se retratou,
e então se retrata da retratação. Ela é possível, desde que dentro do
prazo decadencial de seis meses;
H) Não vinculação do Ministério Público mesmo que haja
representação. A representação oferecida não vincula o agente mi-
nisterial a oferecer denúncia se averiguar que o fato descrito não
constitui delito, ou, ainda que constitua, não mais é possível sua
punibilidade;
I) Requisição do Ministro da Justiça. É condição específica
de procedibilidade (ex.: crimes contra a honra do Presidente da
República, nos moldes do art. 145, CP). Trata-se, essencialmente,
de ato político praticado pelo Ministro da Justiça, endereçado ao
Ministério Público na figura de seu Procurador Geral;
J) A requisição do Ministro da Justiça está sujeita a prazo
decadencial? Não. O crime contra o qual se exige a requisição está
sujeito à prescrição, mas a requisição do Ministro da Justiça não se
sujeita a prazo decadencial;
K) Possibilidade de retratação da requisição. Há divergência
na doutrina. Para uma primeira corrente, não se admite retratação
da requisição, justamente pela grande natureza política que este
ato importa; para uma segunda corrente, essa retratação é, sim,
admitida, desde que feita antes do oferecimento da peça acusató-
ria. O posicionamento que vem se consolidando na doutrina bem
como nos Tribunais é que não é cabível a retratação da requisição
(Tourinho Filho, Fernando Capez).
L) Não vinculação do Ministério Público mesmo que haja re-
quisição. Vale o mesmo que foi dito para a representação.
2 Ação penal de iniciativa privada. Trata-se de oportunidade
conferida ao ofendido de oferecer queixa-crime caso entenda ter
sido vítima de delito. Vale dizer que, como a regra no silêncio do
legislador é a ação penal pública incondicionada, para que a ação
penal seja de iniciativa privada deve haver previsão legal neste
sentido.
25

Há se discorrer sobre algumas das características principais
da queixa-crime:
A) De acordo com o art. 30, do Código de Processo Penal, ao
ofendido ou a quem tenha qualidade para representá-lo (querelan-
te) caberá intentar ação privada contra o ofensor (querelado). Ade-
mais, no caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente
por decisão judicial, o direito de oferecer queixa ou prosseguir na
ação passará ao cônjuge (ou convivente), ascendente, descenden-
te, ou irmão (se houver colisão de interesses entre o menor e seu
representante, nomeia-se curador especial, na forma do art. 33, do
Código de Processo Penal).
Como se não bastasse, de acordo com o art. 36, CPP, se com-
parecer mais de uma pessoa com direito de queixa, terá preferência
o cônjuge (ou convivente), e, em seguida, o parente mais próximo
da ordem de enumeração constante do art. 31 (cônjuge, ascendente,
descendente, irmão), podendo, entretanto, qualquer delas prosse-
guir na ação, caso o querelante desista da instância ou a abandone;
B) Com supedâneo no art. 44, CPP, a queixa poderá ser dada
por procurador com poderes especiais, devendo constar do ins-
trumento do mandado o nome do querelante e a menção do fato
criminoso (salvo quando tais esclarecimentos dependerem de dili-
gências que devem previamente ser requeridas no juízo criminal);
C) A queixa-crime deve conter todos os elementos da denún-
cia previstos no art. 41, CPP, valendo a mesma ressalva feita no art.
259, da Lei Processual;
D) De acordo com o art. 45, CPP, a queixa, ainda quando a
ação penal for privativa do ofendido, poderá ser aditada pelo Mi-
nistério Público, a quem caberá intervir em todos os termos subse-
quentes do processo;
E) O prazo para oferta de queixa-crime é decadencial de seis
meses, contados com a natureza de prazo penal (art. 10, CP) do
conhecimento da autoridade delitiva, tal como o prazo para a re-
presentação do ofendido nos delitos de ação penal pública condi-
cionada à representação. A exceção ao início da contagem de prazo
se dá no caso do crime previsto no art. 236, do Código Penal (cri-
me de induzimento a erro essencial e ocultação de impedimento ao
casamento), em que o prazo de seis meses para queixa começa a
contar do trânsito em julgado da sentença que anule o casamento
no âmbito cível, conforme disposto no parágrafo único do aludido
dispositivo;
F) Da decisão que recebe a queixa não cabe qualquer recurso,
devendo-se utilizar, se for o caso, habeas corpus ou mandado de
segurança, que não são recursos, mas sim meios autônomos de
impugnação. Já da que rejeita a queixa ou a acolhe apenas par-
cialmente cabe recurso em sentido estrito, por força do art. 581, I,
CPP, conforme será estudado na parte de recursos.
Isto posto, feitas estas considerações acerca da queixa-crime,
há se discorrer sobre as espécies de ação penal privada.
2.1 Ação penal exclusivamente privada. É possível sucessão
processual, já que, apesar de competir ao ofendido a iniciativa de
manejo, o art. 31, CPP permite que cônjuge (ou convivente), as-
cendente, descendente ou irmão nela prossigam no caso de morte
do ofendido ou quando declarado ausente por decisão judicial.
São princípios aplicáveis à ação penal exclusivamente priva-
da:
A) Princípio da inércia da jurisdição. Também aplicado à
ação penal pública, já foi devidamente explicado;
B) Princípio do “ne bis in idem”. Também aplicado à ação
penal pública, já foi devidamente explicado;
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
C) Princípio da intranscendência. Também aplicado à ação
penal pública, já foi devidamente explicado;
D) Princípio da oportunidade (ou princípio da conveniência).
Mediante critérios de oportunidade ou conveniência, o ofendido
pode optar pelo oferecimento ou não da queixa.
Dentro de tal princípio, há se estudar o instituto da renúncia,
através do qual a vítima (ou seu representante legal ou procurador
com poderes especiais) demonstra seu desejo, de maneira expres-
sa (quando o faz explícita e deliberadamente mediante declaração
assinada) ou tácita (quando tem condutas incompatíveis com seu
desejo de processar o ofensor, como manter com ele relações ami-
gáveis, p. ex.), de não exercer a ação.
A renúncia é instituto pré-processual. Uma vez realizada, não
se admite retratação;
E) Princípio da disponibilidade. Na ação privada, a decisão
de prosseguir ou não é do ofendido. É uma decorrência do princí-
pio da oportunidade. O particular é o exclusivo titular dessa ação,
porque o Estado assim o desejou, e por isso, lhe é dada a prerro-
gativa de exercê-la ou não, conforme suas conveniências. Mesmo
o fazendo, ainda lhe é possível dispor do conteúdo do processo
(a relação jurídica material) até o transito em julgado da sentença
condenatória, por meio do perdão ou da perempção.
Dentro de tal postulado, há se estudar dois institutos, a saber,
o perdão da vítima e a perempção.
O perdão é ato bilateral, isto é, precisa ser aceito pelo imputa-
do (ao contrário da renúncia, que é ato unilateral). Ocorre quando
já instaurado o processo (não é pré-processual como a renúncia);
é irretratável; pode ser expresso ou tácito (o silêncio do acusado,
de acordo com o art. 58, CPP, implica aceitação do perdão); pro-
cessual ou extrajudicial (de acordo com o art. 59, CPP, a aceitação
do perdão fora do processo constará de declaração assinada pelo
querelado, ou por seu representante legal, ou por procurador com
poderes especiais); e por fim, pode ser ofertado até o trânsito em
julgado da sentença final.
Já a perempção, prevista no art. 60, CPP, revela a desídia do
querelante quando, iniciada a ação penal, deixa de promover o an-
damento do processo durante trinta dias seguidos (inciso I); quan-
do, falecendo o querelante ou sobrevindo sua incapacidade, não
comparece em juízo para prosseguir no processo dentro do prazo
de sessenta dias qualquer das pessoas a quem couber fazê-lo (res-
salvado o disposto no art. 36, CPP) (inciso II); quando o querelante
deixa de comparecer sem motivo justificado a qualquer ato do pro-
cesso a que deva estar presente (inciso III, primeira parte); quando
o querelante deixa de formular o pedido de condenação nas alega-
ções finais (inciso III, segunda parte); quando, sendo o querelante
pessoa jurídica, esta se extinguir sem deixar sucessor (inciso IV);
F) Princípio da indivisibilidade. O processo de um obriga ao
processo de todos. Portanto, se o querelante renuncia ao direito de
queixa em relação a um dos ofensores, isto se estende aos demais.
Eis o teor que se pode extrair do art. 48, do Código de Processo
Penal. Da mesma maneira, o perdão dado a um dos ofensores se
estende aos demais querelados, desde que estes também aceitem-
-no (art. 51, CPP).
O “fiscal” desse princípio será o Ministério Público, nos ter-
mos do art. 48, CPP, o qual velará pela indivisibilidade da ação
penal.
2.2 Ação penal privada personalíssima. Não é possível a
sucessão processual. No caso de morte da vítima, extingue-se a
punibilidade por não admitir sucessão (ex: o delito previsto no art.
236, do Código Penal).
26

É como se vê, um direito personalíssimo e intransferível.
Os princípios aplicáveis à ação penal exclusivamente privada
também se aplicam à ação penal privada personalíssima.
2.3 Ação penal privada subsidiária da pública (ou ação pe-
nal privada supletiva). Somente é cabível diante da inércia deli-
berada do Ministério Público.
De acordo com o inciso LIX, do art. 5º, da Constituição Fede-
ral, será admitida ação penal privada nos crimes de ação pública,
se esta não for intentada no prazo legal. No mesmo sentido, o art.
29, da Lei Processual Penal, regulamenta o preceito constitucional
e prevê que será admitida ação privada nos crimes de ação pública,
se esta não for intentada no prazo legal, cabendo ao Ministério Pú-
blico aditar a queixa, repudiá-la e oferecer denúncia substitutiva,
intervir em todos os termos do processo, fornecer elementos de
prova, interpor recurso e, a todo tempo, no caso de negligência
do querelante, retomar a ação como parte principal (o terceiro
parágrafo, do art. 100, CP, também trata da ação penal privada
supletiva que aqui se estuda).
Vale lembrar que, para caber tal ação, é necessária delibera-
da desídia do agente do Ministério Público. Caso tal membro não
tenha ofertado denúncia porque entendeu não ser o caso, desauto-
rizado fica o agente ofendido a manejar a ação privada subsidiária
da pública.
Por fim, cabe ressaltar que caso o Ministério Público retome
a ação penal manejada pelo querelante subsidiário por negligência
deste, a doutrina costuma designar tal retomada de “ação penal
indireta”.
Em seguida, se faz necessária a leitura atenta dos dispositivos
do Código de Processo Penal pertinentes ao tema:
TÍTULO III
DA AÇÃO PENAL
Art. 24.  Nos crimes de ação pública, esta será promovida por
denúncia do Ministério Público, mas dependerá, quando a lei o
exigir, de requisição do Ministro da Justiça, ou de representação
do ofendido ou de quem tiver qualidade para representá-lo.
§1º No caso de morte do ofendido ou quando declarado au-
sente por decisão judicial, o direito de representação passará ao
cônjuge, ascendente, descendente ou irmão.
§2º Seja qual for o crime, quando praticado em detrimento
do patrimônio ou interesse da União, Estado e Município, a ação
penal será pública.
Art. 25.  A representação será irretratável, depois de ofereci-
da a denúncia.
Art. 26.  A ação penal, nas contravenções, será iniciada com o
auto de prisão em flagrante ou por meio de portaria expedida pela
autoridade judiciária ou policial.
Art. 27.  Qualquer pessoa do povo poderá provocar a iniciati-
va do Ministério Público, nos casos em que caiba a ação pública,
fornecendo-lhe, por escrito, informações sobre o fato e a autoria e
indicando o tempo, o lugar e os elementos de convicção.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Art. 28.  Se o órgão do Ministério Público, ao invés de apre-
sentar a denúncia, requerer o arquivamento do inquérito policial
ou de quaisquer peças de informação, o juiz, no caso de conside-
rar improcedentes as razões invocadas, fará remessa do inquérito
ou peças de informação ao procurador-geral, e este oferecerá a
denúncia, designará outro órgão do Ministério Público para ofe-
recê-la, ou insistirá no pedido de arquivamento, ao qual só então
estará o juiz obrigado a atender.
Art. 29.  Será admitida ação privada nos crimes de ação pú-
blica, se esta não for intentada no prazo legal, cabendo ao Mi-
nistério Público aditar a queixa, repudiá-la e oferecer denúncia
substitutiva, intervir em todos os termos do processo, fornecer
elementos de prova, interpor recurso e, a todo tempo, no caso de
negligência do querelante, retomar a ação como parte principal.
Art. 30.  Ao ofendido ou a quem tenha qualidade para repre-
sentá-lo caberá intentar a ação privada.
Art. 31.  No caso de morte do ofendido ou quando declarado
ausente por decisão judicial, o direito de oferecer queixa ou pros-
seguir na ação passará ao cônjuge, ascendente, descendente ou
irmão.
Art. 32.  Nos crimes de ação privada, o juiz, a requerimento
da parte que comprovar a sua pobreza, nomeará advogado para
promover a ação penal.
§1º Considerar-se-á pobre a pessoa que não puder prover às
despesas do processo, sem privar-se dos recursos indispensáveis
ao próprio sustento ou da família.
§2º Será prova suficiente de pobreza o atestado da autoridade
policial em cuja circunscrição residir o ofendido.
Art. 33.  Se o ofendido for menor de 18 anos, ou mentalmente
enfermo, ou retardado mental, e não tiver representante legal, ou
colidirem os interesses deste com os daquele, o direito de queixa
poderá ser exercido por curador especial, nomeado, de ofício ou
a requerimento do Ministério Público, pelo juiz competente para
o processo penal.
Art. 34.  Se o ofendido for menor de 21 e maior de 18 anos,
o direito de queixa poderá ser exercido por ele ou por seu repre-
sentante legal.
Art. 35. Revogado pela Lei nº 9.520/97.
Art. 36.  Se comparecer mais de uma pessoa com direito de
queixa, terá preferência o cônjuge, e, em seguida, o parente mais
próximo na ordem de enumeração constante do art. 31, podendo,
entretanto, qualquer delas prosseguir na ação, caso o querelante
desista da instância ou a abandone.
Art. 37.  As fundações, associações ou sociedades legalmente
constituídas poderão exercer a ação penal, devendo ser represen-
tadas por quem os respectivos contratos ou estatutos designarem
ou, no silêncio destes, pelos seus diretores ou sócios-gerentes.
Art. 38.  Salvo disposição em contrário, o ofendido, ou seu
representante legal, decairá no direito de queixa ou de represen-
tação, se não o exercer dentro do prazo de seis meses, contado do
27

dia em que vier a saber quem é o autor do crime, ou, no caso do
art. 29, do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da
denúncia.
Parágrafo único.  Verificar-se-á a decadência do direito de
queixa ou representação, dentro do mesmo prazo, nos casos dos
arts. 24, parágrafo único, e 31.
Art. 39.  O direito de representação poderá ser exercido, pes-
soalmente ou por procurador com poderes especiais, mediante
declaração, escrita ou oral, feita ao juiz, ao órgão do Ministério
Público, ou à autoridade policial.
§1º A representação feita oralmente ou por escrito, sem assi-
natura devidamente autenticada do ofendido, de seu representante
legal ou procurador, será reduzida a termo, perante o juiz ou au-
toridade policial, presente o órgão do Ministério Público, quando
a este houver sido dirigida.
§2º A representação conterá todas as informações que pos-
sam servir à apuração do fato e da autoria.
§3º Oferecida ou reduzida a termo a representação, a auto-
ridade policial procederá a inquérito, ou, não sendo competente,
remetê-lo-á à autoridade que o for.
§4º A representação, quando feita ao juiz ou perante este re-
duzida a termo, será remetida à autoridade policial para que esta
proceda a inquérito.
§5º O órgão do Ministério Público dispensará o inquérito, se
com a representação forem oferecidos elementos que o habilitem
a promover a ação penal, e, neste caso, oferecerá a denúncia no
prazo de quinze dias.
Art. 40.  Quando, em autos ou papéis de que conhecerem, os
juízes ou tribunais verificarem a existência de crime de ação pú-
blica, remeterão ao Ministério Público as cópias e os documentos
necessários ao oferecimento da denúncia.
Art. 41.  A denúncia ou queixa conterá a exposição do fato
criminoso, com todas as suas circunstâncias, a qualificação do
acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identificá-lo, a
classificação do crime e, quando necessário, o rol das testemu-
nhas.
Art. 42. O Ministério Público não poderá desistir da ação
penal.
Art. 43. Revogado pela Lei nº 11.719/08.
Art. 44.  A queixa poderá ser dada por procurador com pode-
res especiais, devendo constar do instrumento do mandato o nome
do querelante e a menção do fato criminoso, salvo quando tais
esclarecimentos dependerem de diligências que devem ser previa-
mente requeridas no juízo criminal.
Art. 45.  A queixa, ainda quando a ação penal for privativa
do ofendido, poderá ser aditada pelo Ministério Público, a quem
caberá intervir em todos os termos subsequentes do processo.
Art. 46.  O prazo para oferecimento da denúncia, estando o
réu preso, será de 5 dias, contado da data em que o órgão do
Ministério Público receber os autos do inquérito policial, e de 15
dias, se o réu estiver solto ou afiançado. No último caso, se houver
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NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
devolução do inquérito à autoridade policial (art. 16), contar-se-
-á o prazo da data em que o órgão do Ministério Público receber
novamente os autos.
§1º Quando o Ministério Público dispensar o inquérito poli-
cial, o prazo para o oferecimento da denúncia contar-se-á da data
em que tiver recebido as peças de informações ou a representação
§2º O prazo para o aditamento da queixa será de 3 dias, con-
tado da data em que o órgão do Ministério Público receber os
autos, e, se este não se pronunciar dentro do tríduo, entender-se-á
que não tem o que aditar, prosseguindo-se nos demais      termos
do processo.
Art. 47.  Se o Ministério Público julgar necessários maiores
esclarecimentos e documentos complementares ou novos elemen-
tos de convicção, deverá requisitá-los, diretamente, de quaisquer
autoridades ou funcionários que devam ou possam fornecê-los.
Art. 48.  A queixa contra qualquer dos autores do crime obri-
gará ao processo de todos, e o Ministério Público velará pela sua
indivisibilidade.
Art. 49.  A renúncia ao exercício do direito de queixa, em rela-
ção a um dos autores do crime, a todos se estenderá.
Art. 50.  A renúncia expressa constará de declaração assina-
da pelo ofendido, por seu representante legal ou procurador com
poderes especiais.
Parágrafo único.  A renúncia do representante legal do me-
nor que houver completado 18 (dezoito) anos não privará este do
direito de queixa, nem a renúncia do último excluirá o direito do
primeiro.
Art. 51.  O perdão concedido a um dos querelados aprovei-
tará a todos, sem que produza, todavia, efeito em relação ao que
o recusar.
Art. 52.  Se o querelante for menor de 21 e maior de 18 anos,
o direito de perdão poderá ser exercido por ele ou por seu repre-
sentante legal, mas o perdão concedido por um, havendo oposição
do outro, não produzirá efeito.
Art. 53.  Se o querelado for mentalmente enfermo ou retarda-
do mental e não tiver representante legal, ou colidirem os interes-
ses deste com os do querelado, a aceitação do perdão caberá ao
curador que o juiz Ihe nomear.
Art. 54.  Se o querelado for menor de 21 anos, observar-se-á,
quanto à aceitação do perdão, o disposto no art. 52.
Art. 55.  O perdão poderá ser aceito por procurador com po-
deres especiais.
Art. 56.  Aplicar-se-á ao perdão extraprocessual expresso o
disposto no art. 50.
Art. 57.  A renúncia tácita e o perdão tácito admitirão todos
os meios de prova.
Art. 58.  Concedido o perdão, mediante declaração expressa
nos autos, o querelado será intimado a dizer, dentro de três dias,
se o aceita, devendo, ao mesmo tempo, ser cientificado de que o
seu silêncio importará aceitação.
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Parágrafo único.  Aceito o perdão, o juiz julgará extinta a
punibilidade.
Art. 59.  A aceitação do perdão fora do processo constará de
declaração assinada pelo querelado, por seu representante legal
ou procurador com poderes especiais.
Art. 60.  Nos casos em que somente se procede mediante quei-
xa, considerar-se-á perempta a ação penal:
I - quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o
andamento do processo durante 30 dias seguidos;
II - quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua inca-
pacidade, não comparecer em juízo, para prosseguir no proces-
so, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, qualquer das pessoas a
quem couber fazê-lo, ressalvado o disposto no art. 36;
III - quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo
justificado, a qualquer ato do processo a que deva estar presen-
te, ou deixar de formular o pedido de condenação nas alegações
finais;
IV - quando, sendo o querelante pessoa jurídica, esta se extin-
guir sem deixar sucessor.
Art. 61.  Em qualquer fase do processo, o juiz, se reconhecer
extinta a punibilidade, deverá declará-lo de ofício.
Parágrafo único.  No caso de requerimento do Ministério Pú-
blico, do querelante ou do réu, o juiz mandará autuá-lo em aparta-
do, ouvirá a parte contrária e, se o julgar conveniente, concederá
o prazo de cinco dias para a prova, proferindo a decisão dentro de
cinco dias ou reservando-se para apreciar a matéria na sentença
final.
Art. 62.  No caso de morte do acusado, o juiz somente à vista
da certidão de óbito, e depois de ouvido o Ministério Público, de-
clarará extinta a punibilidade.
5 PRISÃO E LIBERDADE PROVISÓRIA.
5.1 LEI Nº 7.960/1989 (PRISÃO TEMPORÁ-
RIA) 5.2 DA PRISÃO EM FLAGRANTE.
5.3 DA PRISÃO PREVENTIVA. 5.4 DA LIBER-
DADE PROVISÓRIA COM OU SEM FIANÇA.
A restrição da liberdade é medida excepcional na natureza
humana. Aqui, a despeito da existência de “prisões penais” - estu-
dadas pelo direito penal e pela execução penal - e da “prisão civil”
(em caso de dívida de alimentos) - estudada pelo direito constitu-
cional, pelo direito internacional, e pelo direito civil - somente se
estudará as tipicamente denominadas “prisões processuais”, decre-
tadas durante a fase investigatória ou judicial.
Nada obstante, temas circundantes ao tópico “prisões proces-
suais” também merecem atenção especial. Se está falando, den-
tre outros, da liberdade provisória, com ou sem fiança, da prisão
domiciliar, e das recentes medidas cautelares diversas da prisão,
inauguradas pela Lei nº 12.403/11.
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NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
De acordo com o art. 282, do Código de Processo Penal, as
medidas cautelares previstas no Título IX, do Código de Processo
Penal, intitulado “Da Prisão, das Medidas Cautelares e da Liber-
dade Provisória”, deverão ser aplicadas observando-se a necessi-
dade para aplicação da lei penal, para a investigação ou instrução
criminal e, nos casos expressamente previstos, para evitar a prática
de infrações penais (inciso I), bem como a adequação da medida à
gravidade do crime, circunstâncias do fato e condições pessoais do
indiciado ou acusado (inciso II).
Se está falando, com isso, que urge a observância do binômio
necessidade/adequação quando da análise de imposição de prisão
processual/medida cautelar diversa da prisão. Pode ser que, num
extremo mais gravoso, a prisão preventiva seja a mais adequada.
Já noutro extremo, mais brando, pode ser que a liberdade provi-
sória seja palavra de ordem. Qualquer coisa que ficar entre estes
dois extremos pode importar a imposição de medida cautelar de
natureza diversa da prisão processual.
Prisão em flagrante. A prisão em flagrante consiste numa
medida de autodefesa da sociedade, caracterizada pela privação da
liberdade de locomoção daquele que é surpreendido em situação
de flagrância, independentemente de prévia autorização judicial. A
própria Constituição Federal autoriza a prisão em flagrante, em seu
art. 5º, LXI, o qual afirma que ninguém será preso senão em fla-
grante delito, ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade
judiciária competente, salvo nos casos de transgressão militar ou
crime propriamente militar, definidos em lei.
A expressão “flagrante” deriva do latim “flagrare”, que sig-
nifica “queimar”, “arder”. Isso serve para demonstrar que o deli-
to em flagrante é o delito que está “ardendo”, “queimando”, “que
acaba de acontecer”.
Por isso, qualquer do povo poderá, e as autoridades policiais e
seus agentes deverão, prender quem quer que seja encontrado em
flagrante delito.
Natureza da prisão em flagrante. Trata-se de tema outrora
excessivamente divergente, mas que parece caminhar para um en-
tendimento uníssono graças ao advento da Lei nº 12.403/11.
Conforme um primeiro entendimento, por independer de pré-
via ordem judicial, a prisão em flagrante seria uma espécie de ato
administrativo, não sendo modalidade autônoma de prisão caute-
lar, portanto.
Para um segundo posicionamento, a prisão em flagrante seria
modalidade de prisão cautelar autônoma, por reclamar pronun-
ciamento judicial acerca de sua manutenção. Este posicionamento
despreza, veja-se, a inexistência de prévia ordem judicial para re-
alizar tal prisão.
Por fim, de acordo com uma terceira corrente, a prisão em
flagrante é ato complexo, composto de uma primeira fase adminis-
trativa, que se dá com sua efetivação (isto é, a captura do acusado),
e de uma segunda fase processual, que se dá com sua apreciação
pela autoridade judicial acerca de sua manutenção ou não de acor-
do com a presença dos requisitos e pressupostos ensejadores da
prisão preventiva.
Diz-se que o assunto caminha para a pacificação, pois, se des-
de a Lei nº 6.416/77 não mais se vislumbra a possibilidade de ficar
alguém preso em flagrante durante todo o processo (o juiz, desde
1977, deveria apreciar a presença dos requisitos ensejadores da
prisão preventiva para manter ou não o flagrante), agora, com a
Lei nº 12.403/11, ficou a prisão em flagrante em condição excep-
29

cionalíssima, já que, de acordo com o atual art. 310, CPP, o juiz, ao
receber o auto de prisão em flagrante, deverá fundamentadamente
relaxar a prisão se ilegal (inciso I), converter a prisão em flagrante
em preventiva se presentes os requisitos do art. 312, CPP e se reve-
larem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas
da prisão (inciso II), ou conceder liberdade provisória, com ou sem
fiança (inciso III).
Veja-se, pois, que a prisão em flagrante se solidificou, atual-
mente, como uma “prisão pré-cautelar”, porque necessariamente
será ato meramente primário a uma análise acerca da prisão pro-
cessual/medida diversa da prisão/liberdade provisória. O terceiro
entendimento é o que tende a prevalecer, portanto: a prisão em
flagrante como ato administrativo não deve prevalecer já que a
flagrância não mais é um fim em si mesmo (razão pela qual a pri-
meira corrente “cai por terra”); a prisão em flagrante não tem na-
tureza cautelar, pois é justamente a cautelaridade da medida que a
autoridade judicial vai buscar ao apreciar as hipóteses do art. 310,
CPP (razão pela qual a segunda corrente vai à bancarrota); a pri-
são em flagrante é, sim, ato complexo (ou “pré-cautelar”), porque
embora comece como um ato administrativo, seu relaxamento ou
conversão em prisão preventiva/liberdade provisória (isto é, sua
judicialização) é meramente questão de tempo.
Funções da prisão em flagrante. São elas:
A) Evitar a fuga do infrator;
B) Auxiliar na colheita de elementos probatórios;
C) Impedir a consumação ou o exaurimento do delito.
Procedimento do flagrante. O procedimento da prisão em
flagrante está essencialmente descrito entre os art. 304 e 310, do
Código de Processo Penal:
A) Apresentado o preso à autoridade competente, ouvirá esta
o condutor e colherá, desde logo, sua assinatura, entregando a este
cópia do termo e recibo de entrega do preso (art. 304, caput, pri-
meira parte, CPP);
B) Em seguida, procederá a autoridade competente à oitiva
das testemunhas que o acompanharem e ao interrogatório do acu-
sado sobre a imputação que lhe é feita, colhendo, após cada oitiva,
suas respectivas assinaturas, lavrando a autoridade, ao final, o auto
(art. 304, caput, parte final, CPP);
C) A prisão de qualquer pessoa e o local onde se encontrem
serão comunicados imediatamente ao juiz competente, ao Ministé-
rio Público e à família do preso ou à pessoa por ele indicada (art.
306, caput, CPP);
D) Resultando das respostas às perguntas feitas ao acusado
fundada suspeita contra o conduzido, a autoridade mandará reco-
lhê-lo à prisão, exceto no caso de livrar-se solto ou de prestar fian-
ça, e prosseguirá nos atos do processo ou inquérito se para isso for
competente (se não o for, enviará os autos à autoridade que o seja)
(art. 304, §1º, CPP);
E) A falta de testemunhas da infração não impedirá o auto
de prisão em flagrante, mas, nesse caso, com o condutor deverão
assiná-lo ao menos duas pessoas que tenham testemunhado a apre-
sentação do preso à autoridade (art. 304, §2º, CPP). Quando o acu-
sado se recusar a assinar, não souber ou não puder fazê-lo, o auto
de prisão em flagrante será assinado por duas testemunhas que te-
nham ouvido sua leitura na presença deste (art. 304, §3º, CPP). Na
falta ou no impedimento do escrivão, qualquer pessoa designada
pela autoridade lavrará o auto, depois de prestado o compromisso
legal (art. 305, CPP);
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NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
F) Em até vinte e quatro horas após a realização da prisão, será
encaminhado ao juiz competente o auto de prisão em flagrante, e
caso o autuado não informe o nome de seu advogado, será enca-
minhada cópia integral deste auto para a Defensoria Pública (art.
306, §1º, CPP);
E) No mesmo prazo de vinte e quatro horas, será entregue ao
preso, mediante recibo, a nota de culpa, assinada pela autoridade,
com o motivo da prisão, o nome do condutor e o das testemunhas
(art. 306, §2º, CPP);
F) Ao receber o auto de prisão em flagrante, o juiz deverá
fundamentadamente relaxar a prisão ilegal, ou converter a prisão
em flagrante em preventiva (quando presentes os requisitos do art.
312, do Código de Processo Penal, e quando se revelarem ina-
dequadas as medidas cautelares diversas da prisão), ou conceder
liberdade provisória com ou sem fiança (art. 310, CPP);
G) Se o juiz verificar pelo auto que o agente praticou o fato
em estado de necessidade, legítima defesa, estrito cumprimento do
dever legal, ou exercício regular de um direito (todos previstos no
art. 23, do Código Penal), poderá, fundamentadamente, conceder
ao acusado liberdade provisória, mediante termo de compareci-
mento a todos os atos processuais, sob pena de revogação (art. 310,
parágrafo único, CPP).
Obtempera-se que, não havendo autoridade no lugar em que
se tiver efetuado a prisão, o preso será apresentado à prisão do
lugar mais próximo (art. 308, CPP).
Por fim, se o réu se livrar solto, deverá ser posto em liberdade,
depois de lavrado o “APF” (auto de prisão em flagrante) (art. 309,
CPP).
Espécies/modalidades de flagrante. Vejamos a classificação
feita pela doutrina:
A) Flagrante obrigatório. É aquele que se aplica às autorida-
des policiais e seus agentes, que têm o dever de efetuar a prisão
em flagrante;
B) Flagrante facultativo. É aquele efetuado por qualquer pes-
soa do povo, embora não seja o indivíduo obrigado a prender em
flagrante, caso isso ameace sua segurança e sua integridade;
C) Flagrante próprio (ou flagrante perfeito) (ou flagrante
verdadeiro). É aquele que ocorre se o agente é preso quando está
cometendo a infração ou acaba de cometê-la. Sua previsão está nos
incisos I e II, do art. 302, do Código de Processo Penal;
D) Flagrante impróprio (ou flagrante imperfeito) (ou “quase
flagrante”). É aquele que o ocorre se o agente é perseguido, logo
após, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em
situação que se faça presumir ser ele autor da infração. Sua previ-
são está no terceiro inciso, do art. 302, do Diploma Adjetivo Penal.
Vale lembrar que não há um prazo pré-determinado para esta
perseguição, desde que ela seja contínua, ininterrupta. Assim, pode
um agente ser perseguido por vinte e quatro horas após a prática
delitiva, p. ex., e ainda assim ser autuado em flagrante;
E) Flagrante presumido (ou flagrante ficto). É aquele que
ocorre se o agente é encontrado, logo depois do crime, com ins-
trumentos, armas, objetos ou papéis que façam presumir ser ele o
autor da infração. Sua previsão está no art. 302, IV, CPP;
F) Flagrante preparado (ou “crime de ensaio”) (ou delito
putativo por obra do agente provocador). A autoridade policial
instiga o indivíduo a cometer o crime, apenas para prendê-lo em
flagrante. O entendimento jurisprudencial, contudo, é no sentido
de que esta espécie de flagrante não é válida, por se tratar de cri-
30

me impossível. Neste sentido, há até mesmo a Súmula nº 145, do
Supremo Tribunal Federal, segundo a qual não há crime quando a
preparação do flagrante pela polícia torna impossível a sua consu-
mação;
G) Flagrante esperado. Aqui, a autoridade policial sabe que
o delito vai acontecer, independentemente de instigá-lo ou não,
e, portanto, se limita a esperar o início da prática do delito, para
efetuar a prisão em flagrante. Trata-se de modalidade de flagran-
te perfeitamente válida, apesar de entendimento minoritário que o
considera inválido pelos mesmos motivos do flagrante preparado;
H) Flagrante prorrogado (ou “ação controlada”) (ou fla-
grante protelado). A autoridade policial retarda sua intervenção,
para que o faça no momento mais oportuno sob o ponto de vista
da colheita de provas. Sua legalidade depende de previsão legal.
Atualmente, encontra-se na Lei nº 12.850/13 (“Nova Lei das Or-
ganizações Criminosas”) e na Lei nº 11.343/06 (“Lei de Drogas”).
Na Lei nº 12.850/13, em seu art. 3º, III, a ação controlada é
permitida em qualquer fase da persecução penal, porém ao contrá-
rio do previsto pela revogada Lei nº 9.034/95, devem ser observa-
dos alguns requisitos para o procedimento, tais como: comunicar
sigilosamente a ação ao juiz competente que, se for o caso, esta-
belecerá os limites desta e comunicará ao Ministério Público; até
o encerramento da diligência, o acesso aos autos será restrito ao
juiz, ao Ministério Público e ao delegado de polícia, como forma
de garantir o êxito das investigações e ao término da diligência,
elaborar-se-á auto circunstanciado acerca da ação controlada. Ou-
trossim, na Lei nº 11.343/06, em seu art. 53, II, a ação controlada é
possível, desde que haja autorização judicial, ouvido o Ministério
Público.
I) Flagrante forjado (ou flagrante fabricado) (ou flagrante
maquinado). É o flagrante “plantado” pela autoridade policial (ex.:
a autoridade policial coloca drogas nos objetos pessoais do inves-
tigado somente para prendê-lo em flagrante).
Apresentação espontânea do acusado. Trata-se de tema
novo, graças ao advento da Lei nº 12.403/11.
Antes de tal diploma normativo, o art. 317, CPP, previa que
a apresentação espontânea do acusado à autoridade não impediria
a decretação da prisão preventiva. Ou seja, a prisão em flagrante
não era possível (já que não havia flagrante: foi o agente quem se
apresentou à autoridade policial, e não a autoridade policial que foi
no encalço do agente), o que não obstava, contudo, a decretação de
prisão preventiva.
Com a nova lei, tal dispositivo foi suprimido, causando algu-
ma divergência doutrinária acerca da possibilidade de se prender
em flagrante ou não em caso de livre apresentação por parte do
acusado. Apesar de inexistir qualquer entendimento doutrinário/
jurisprudencial consolidado, até agora tem prevalecido a ideia de
que a apresentação espontânea continua impedindo a prisão em
flagrante.
Prisão preventiva. Em qualquer fase da investigação policial
ou do processo penal caberá a prisão preventiva decretada pelo
juiz, de ofício, se no curso da ação penal, ou a requerimento do
Ministério Público, do querelante ou do assistente, ou por repre-
sentação da autoridade policial (art. 311, CPP).
De antemão já se pode observar que à autoridade judicial é
vedada a decretação de prisão preventiva de ofício na fase do in-
quérito policial (isso é novidade da Lei nº 12.403, já que antes
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NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
desta previa-se legalmente a possibilidade de decretar o juiz prisão
preventiva de ofício também durante as investigações, o que era
bastante criticado pela doutrina garantista).
Pressupostos da prisão preventiva. Há se distinguir os
“pressupostos” dos “motivos ensejadores” da prisão preventiva
(estes últimos serão estudados no tópico seguinte). São pressupos-
tos:
A) Prova da existência do crime. É o chamado “fumus comissi
delicti”;
B) Indícios suficientes de autoria. É o chamado “periculum
libertatis”.
Chama-se a atenção, preliminarmente, que o processualismo
penal exige “prova da existência do crime”, mas se contenta com
“indícios suficientes de autoria”. Desta maneira, desde que haja
um contexto probatório maciço acerca dos fatos, dispensa-se a cer-
teza acerca da autoria, mesmo porque, em termos práticos, caso
fique realmente comprovada, a autoria só o ficará, de fato, quando
de um eventual decreto condenatório definitivo.
No mais, há se ter em mente que, para que se decrete a prisão
preventiva de alguém, basta um dos motivos ensejadores da prisão
preventiva, mas os dois pressupostos devem estar necessariamente
previstos cumulativamente. Então, sempre deve haver, obrigato-
riamente, os dois pressupostos (existência do crime e indícios de
autoria), mais ao menos um motivo ensejador (ou a garantia da
ordem pública, ou a garantia da ordem econômica, ou o assegu-
ramento da aplicação da lei penal, ou a conveniência da instrução
criminal, ou o descumprimento de qualquer das medidas cautela-
res diversas da prisão).
Motivos ensejadores da prisão preventiva. Eles estão no art.
312, do Código de Processo Penal, e devem ser conjugadas com
a prova da existência do crime e indício suficiente de autoria. A
saber:
A) Para garantia da ordem pública. É o risco considerável
de reiteração de ações delituosas, em virtude da periculosidade do
agente.
O “clamor social” causado pelo delito autoriza à decretação
de prisão preventiva por “garantia da ordem pública”? Prevalece
que sim, pois, do contrário, se o indivíduo for mantido solto, há
risco de caírem as autoridades judiciais e policiais em descrédito
para com a sociedade;
B) Para garantia da ordem econômica. Trata-se do risco de
reiteração delituosa, porém relacionado com crimes contra a or-
dem econômica. A inserção deste motivo (na verdade, uma espé-
cie da garantia da ordem pública) se deu pelo art. 84, da Lei nº
8.884/94 (“Lei Antitruste”);
C) Por conveniência da instrução criminal. Visa-se impedir
que o agente perturbe a livre produção probatória. O objetivo,
pois, é proteger o processo, as provas a que o Estado persecutor
ainda não teve acesso, e os agentes (como testemunhas, p. ex.) que
podem auxiliar no deslinde da lide;
D) Para assegurar a aplicação da lei penal. Se ficar demons-
trado concretamente que o acusado pretende fugir, p. ex., invia-
bilizando futura e eventual execução da pena, impõe-se a prisão
preventiva por este motivo;
E) Em caso de descumprimento de qualquer das medidas
cautelares diversas da prisão. As “medidas cautelares diversas da
prisão” são novidade no processo penal, e foram trazidas pela Lei
nº 12.403/2011.
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Hipóteses em que se admite prisão preventiva. São elas, de
acordo com o art. 312, CPP:
A) Nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberda-
de máxima superior a quatro a quatro anos (inciso I);
B) Se o agente tiver sido condenado por outro crime doloso,
em sentença transitada em julgado, ressalvado o disposto no art.
64, I, do Código Penal (configuração do período depurador) (in-
ciso II);
C) Se o crime envolver violência doméstica e familiar contra a
mulher, criança, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com defici-
ência, para garantir a execução das medidas protetivas de urgência
(inciso III);
D) Quando houver dúvidas sobre a identidade civil da pessoa
ou quando esta não fornecer elementos suficientes para esclarecê-
-la (neste caso, o preso deve imediatamente ser posto em liberdade
após a identificação, salvo de outra hipótese recomendar a manu-
tenção da medida) (parágrafo único).
Revogação da prisão preventiva. Isso é possível se, no trans-
correr do processo, verificar a autoridade judicial a falta de motivo
para que subsista a prisão preventiva. Assim, em sentido contrário,
também poder decretá-la se sobrevierem razões que a justifiquem.
De toda forma, a decisão que decretar, substituir ou denegar a
prisão preventiva será sempre motivada.
Prisão preventiva e excludentes de culpabilidade e de ili-
citude. De acordo com o art. 314, do Diploma Processual Penal,
a prisão preventiva em nenhum momento será decretada se o juiz
verificar pelas provas constantes dos autos ter o agente praticado
o fato em estado de necessidade, em legítima defesa, em estrito
cumprimento do dever legal, ou no exercício regular de um direito
(excludentes de ilicitude).
Apesar da ausência de previsão acerca das excludentes de cul-
pabilidade, é forte o entendimento no sentido de que o art. 314
deve a elas ser aplicado por analogia, com exceção da hipótese de
inimputabilidade (art. 26, caput, CP), afinal, o próprio Código de
Processo Penal permite a absolvição sumária do agente se o juiz
verificar a existência de manifesta causa excludente de culpabili-
dade, salvo inimputabilidade (art. 297, II, CPP).
Inexistência de qualquer hipótese de prisão preventiva au-
tomática. Não há se falar, sob qualquer hipótese, na prisão pre-
ventiva como efeito automático de algum ato.
Um bom exemplo disso é o parágrafo primeiro, do art. 387,
CPP (antigo parágrafo único, mas hoje renumerado pela Lei nº
12.736/2012), segundo o qual o juiz decidirá, fundamentadamente,
sobre a manutenção ou, se for o caso, imposição de prisão preven-
tiva ou de outra medida cautelar, sem prejuízo do conhecimento da
apelação que vier a ser interposta.
Outro exemplo é o art. 366, da Lei Processual, pelo qual se o
acusado, citado por edital, não comparecer nem constituir defen-
sor, ficarão suspensos o processo e o curso do prazo prescricional,
podendo o juiz determinar a produção antecipada de provas urgen-
tes, e, se for o caso, decretar prisão preventiva.
Várias informações podem ser extraídas destes dois únicos
dispositivos.
A primeira delas é que não há mais se falar em prisão preven-
tiva como efeito automático da condenação. Pode ser o caso de,
mesmo diante de decreto condenatório, entender a autoridade judi-
cial que o acusado pode ficar solto esperando o trânsito em julgado
do processo no qual litiga.
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NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
A segunda delas é a inexigibilidade de recolhimento à pri-
são para apelar, como se entendia no hoje revogado (pela Lei nº
11.719/08) art. 594, CPP, o que acabava por constituir grave ofensa
ao duplo grau de jurisdição.
A terceira delas, prevista no art. 366, CPP, que trata da sus-
pensão do processo e do prazo prescricional (e será estudado mais
à frente), atine à informação de que, ainda que foragido/ausente o
acusado, deverá o magistrado fundamentar eventual decisão que
decrete prisão preventiva deste. Desta maneira, o mero “sumiço”
do acusado não é, por si só, elemento decretador automático de
prisão preventiva.
Recurso de decisão acerca da prisão preventiva. Conforme
o art. 581, V, CPP, se o juiz de primeiro grau indeferir requerimen-
to de prisão preventiva ou revogar a medida colocando o agente
em liberdade, caberá recurso em sentido estrito.
Uma questão que fica em zona nebulosa diz respeito à revoga-
ção de prisão preventiva em prol de uma medida cautelar diversa
da prisão. Há quem diga que a lógica é mesma das hipóteses aci-
ma vistas que desafiam recurso em sentido estrito, por importarem
maior grau de liberdade ao agente, o que denotaria o manejo de
tal instrumento. Por outro lado, há quem entenda que tal decisão
seja irrecorrível por ausência de previsão legal expressa. Não há
qualquer entendimento consolidado sobre o tema.
De toda maneira, há se observar que o recurso em sentido
estrito somente será cabível caso se indefira o requerimento de
preventiva (caso o requerimento seja deferido não há previsão re-
cursal), ou caso se revogue a medida (caso a medida seja mantida
não há previsão recursal).
Substituição da prisão preventiva pela prisão domiciliar.
O art. 317, da Lei Processual, inovou (graças à Lei nº 12.403/11)
ao disciplinar que a prisão domiciliar consiste no recolhimento do
indiciado em sua residência, só podendo dela ausentar-se com au-
torização judicial. Trata-se de medida humanitária a ser tomada
em situações especiais, desde que se comprove a real existência
da excepcionalidade (parágrafo único, do art. 318, do Código de
Processo Penal).
Hipóteses de substituição da prisão preventiva pela domi-
ciliar. Isso será possível quando o agente for (art. 318, CPP):
A) Maior de oitenta anos (inciso I);
B) Extremamente debilitado por motivo de doença grave (in-
ciso II);
C) Imprescindível aos cuidados especiais de pessoa menor de
seis anos de idade ou com deficiência (inciso III);
D) Gestante a partir do sétimo mês de gravidez ou sendo esta
de alto risco (inciso IV).
Prisão temporária. A prisão temporária é uma das espécies
de prisão cautelar, mais apropriada para a fase preliminar ao pro-
cesso, tendo vindo como substitutiva da suspeita (e ilegal/incons-
titucional) “prisão para averiguações”. Embora não prevista no
Código de Processo Penal, a Lei nº 7.960/89 a regulamenta.
Esta lei tem origem na Medida Provisória nº 111/89, razão
pela qual parcela minoritária da doutrina afirma ser tal lei incons-
titucional, por não ser dado a Medidas Provisórias regulamentar
prisões. O Supremo Tribunal Federal, contudo (e é essa a posi-
ção absolutamente prevalente), tem entendimento de que a Lei nº
7.960/89 é plenamente constitucional.
32

Requisitos para se promover a prisão temporária. Cabe-
rá prisão temporária, de acordo com o primeiro artigo, da Lei nº
7.960/89:
A) Quando esta for imprescindível para as investigações do
inquérito policial (inciso I);
B) Quando o indiciado não tiver residência fixa ou não for-
necer elementos necessários ao esclarecimento de sua atividade
(inciso II);
C) Quando houver fundadas razões, de acordo com qualquer
prova admitida na legislação penal, de autoria ou participação do
indiciado nos crimes de homicídio doloso (art. 121, caput e seu
§2º, CP), sequestro ou cárcere privado (art. 148, caput, e seus §§1º
e 2º, CP), roubo (art. 157, caput, e seus §§1º, 2º e 3º, CP), extorsão
(art. 158, caput, e seus §§1º e 2º, CP), extorsão mediante seques-
tro (art. 159, caput, e seus §§1º, 2º e 3º, CP), estupro e atentado
violento ao pudor (art. 213, caput, CP), epidemia com resultado
de morte (art. 267, §1º, CP), envenenamento de água potável ou
substância alimentícia ou medicinal qualificado pela morte (art.
270, caput, c.c. art. 285, CP), quadrilha ou bando (art. 288, CP),
genocídio em qualquer de suas formas típicas (arts. 1º, 2º e 3º, da
Lei nº 2.889/56), tráfico de drogas (art. 33, Lei nº 11.343/06), e
crimes contra o sistema financeiro (Lei nº 7.492/86) (inciso III).
Neste diapasão, uma pergunta que convém fazer é a seguinte:
quantos destes requisitos precisam estar presentes para se decretar
a prisão temporária? Há várias posições na doutrina.
Um primeiro entendimento defende que o requisito “C” deve
estar sempre presente, seja ao lado do requisito “A”, seja ao lado
do requisito “B”. Ou seja, sempre devem estar presentes dois re-
quisitos ao menos.
Um segundo entendimento, mais radical, defende que basta a
presença de apenas um requisito.
Um terceiro entendimento defende que é necessária a presen-
ça dos três requisitos conjuntamente.
Um quarto entendimento diz que é necessária a presença dos
três requisitos, mais as situações previstas no art. 312, do Código
de Processo Penal, o qual regula a prisão preventiva.
Não há um entendimento prevalente, todavia.
Prazo da prisão temporária. De acordo com o art. 2º, da Lei
nº 7.960/89, o prazo da prisão temporária é de cinco dias, prorro-
gável por igual período em caso de comprovada e extrema neces-
sidade.
Agora, se o crime for hediondo ou equiparado, o parágrafo
quarto, do art. 2º, da Lei nº 8.072/90 (popularmente conhecida por
“Lei dos Crimes Hediondos”), prevê que o prazo da prisão tempo-
rária será de trinta dias, prorrogável por igual período em caso de
comprovada e extrema necessidade.
Procedimento da prisão temporária. O procedimento está
previsto nos arts. 2º e 3º, da Lei nº 7.960/89:
A) A prisão temporária não pode ser decretada de ofício pelo
juiz, dependendo de representação da autoridade policial ou de re-
querimento do Ministério Público (na hipótese de representação
da autoridade policial, o juiz, antes de decidir, deverá ouvir o Mi-
nistério Público);
B) O despacho que decretar a prisão temporária deverá ser
fundamentado e prolatado dentro do prazo de vinte e quatro horas,
contados a partir do recebimento da representação ou do requeri-
mento;
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
C) O juiz poderá, de ofício ou a requerimento do Ministério
Público e do advogado, determinar que o preso lhe seja apresenta-
do, solicitar informações e esclarecimentos da autoridade policial
e submetê-lo a exame de corpo de delito;
D) Decretada a prisão temporária, se expedirá mandado de
prisão (em duas vias), uma das quais será entregue ao indiciado
e servirá como nota de culpa. Vale lembrar que a prisão somente
poderá ser executada depois de expedido o mandado judicial (aqui
reside a principal diferença em relação à “prisão para averigua-
ções”, extinta pela Lei nº 7.960/89, em que a autoridade policial
meramente recolhia o indivíduo ao claustro e se limitava a notifi-
car a autoridade judicial disso);
E) Efetuada a prisão, a autoridade policial informará o preso
dos direitos previstos no art. 5º, da Constituição Federal (vale lem-
brar que os presos temporários deverão permanecer, obrigatoria-
mente, separados dos demais detentos);
F) Decorrido o prazo de prisão temporária, o indivíduo deverá
ser imediatamente posto em liberdade, salvo se tiver havido a con-
versão da medida em prisão preventiva.
Prisão especial. De acordo com o art. 295, do Código de Pro-
cesso Penal, serão recolhidos a quartéis ou a prisão especial, à dis-
posição da autoridade competente, quando sujeitos a prisão antes
de condenação definitiva:
A) Os ministros de Estado (inciso I);
B) Os Governadores ou Interventores de Estados ou Territó-
rios, o Prefeito do Distrito Federal, seus respectivos secretários, os
Prefeitos Municipais, os Vereadores e os chefes de Polícia (inciso
II). Vale lembrar que este dispositivo tem redação dada pela Lei
nº 3.181/57, por isso a expressão “Prefeito do Distrito Federal”.
Hoje esta expressão não mais se opera, haja vista possuir o Dis-
trito Federal um Governador, e não um Prefeito;
C) Os membros do Parlamento Nacional, do Conselho de
Economia Nacional e das Assembleias Legislativas dos Estados
(inciso III);
D) Os cidadãos inscritos no “Livro de Mérito” (inciso IV);
E) Os oficiais das Forças Armadas e os militares dos Estados,
do Distrito Federal e dos Territórios (inciso V);
F) Os magistrados (inciso VI);
G) Os diplomados por qualquer das faculdades superiores da
República (inciso VII);
H) Os ministros de confissão religiosa (inciso VIII);
I) Os ministros do Tribunal de Contas (inciso IX);
J) Os cidadãos que já tiverem exercido efetivamente a função
de jurado, salvo quando excluídos da lista por motivo de incapaci-
dade para o exercício daquela função (inciso X);
K) Os Delegados de Polícia e os Guardas-Civis dos Estados e
Territórios, ativos e inativos (inciso XI).
Conceito e finalidade da prisão especial. Não se pode consi-
derar a prisão especial uma modalidade autônoma de prisão caute-
lar, sendo, apenas, uma forma especial de cumprimento da prisão
cautelar (ela somente é cabível, como se pode extrair da leitura da
cabeça do art. 295, CPP, “antes da condenação definitiva”; depois
do decreto condenatório consumado, cessa esta “regalia” para o
preso provisório).
Com efeito, a prisão especial consiste exclusivamente no re-
colhimento em local distinto da prisão comum. Não havendo es-
tabelecimento específico para o preso especial, este será recolhido
em cela distinta do mesmo estabelecimento.
33

Ademais, a cela especial poderá consistir em alojamento co-
letivo, atendidos os requisitos de salubridade do ambiente, pela
concorrência dos fatores de aeração, insolação e condicionamento
térmico adequados à existência humana. Ressalvada a previsão do
quarto parágrafo, do art. 295, do Código de Processo Penal, que
prevê que o preso especial não será transportado juntamente com o
preso comum, os demais direitos e deveres do preso especial serão
os mesmos do preso comum.
Por fim, não se deve confundir a prisão especial de que trata o
art. 295, CPP, com a exigência de separação entre presos provisó-
rios e presos definitivos, de que tratam o art. 300, da Lei Processu-
al Penal, e o art. 84, caput, da Lei nº 7.210/84.
Particularidade acerca da prisão especial para quem, efe-
tivamente, exerceu a função de jurado. O art. 295, X, do Código
de Processo Penal, prevê que os cidadãos que já tiverem exercido
efetivamente a função de jurado terão direito à prisão especial.
Tal dispositivo guardava absoluta consonância com o art. 439,
CPP, com redação dada pela Lei nº 11.689/08, segundo o qual o
exercício efetivo da função de jurado constituiria serviço público
relevante e asseguraria prisão especial.
No entanto, a Lei nº 12.403/11 (“Nova Lei de Prisões”) deu
nova redação a este art. 439, para prever, apenas, que o exercício
efetivo da função de jurado constituirá serviço publico relevante e
estabelecerá presunção de idoneidade moral. Há se observar, pois,
que nada mais se fala acerca da função de jurado dar direito à pri-
são especial.
Por tal razão, apesar de ser tema recente na doutrina e na ju-
risprudência, tem prevalecido o entendimento de que o art. 295, X,
CPP, foi tacitamente revogado, e, atualmente, não mais é possível
a concessão ao direito de prisão especial àquele que efetivamente
exerceu a função de jurado.
Medidas cautelares diversas da prisão. Antes do advento
da Lei nº 12.403/11, as únicas opções cabíveis na seara processu-
al eram o aprisionamento cautelar do acusado ou a concessão de
liberdade provisória, em dois extremos antagonicamente opostos
que desconsideravam hipóteses em que nem a liberdade e nem
o aprisionamento cautelar eram as medidas mais adequadas. Em
razão disso, após o advento da “Nova Lei de Prisões”, inúmeras
opções são conferidas no vácuo deixado entre o claustro e a liber-
dade, opções estas conhecidas por “medidas cautelares diversas
da prisão”.
Medidas cautelares diversas da prisão em espécie. Elas
estão no art. 319, do CPP, e são inovação trazida pela Lei nº
12.403/2011 São elas:
A) Comparecimento periódico em juízo, no prazo e nas condi-
ções fixadas pelo juiz, para informar e justificar atividades (inciso
I);
B) Proibição de acesso ou frequência a determinados lugares
quando, por circunstâncias relacionadas ao fato, deva o indiciado
ou acusado permanecer distante destes locais para evitar o risco de
novas infrações (inciso II);
C) Proibição de manter contato com pessoa determinada
quando, por circunstâncias relacionadas ao fato, dela o indiciado
ou acusado deva permanecer distante (inciso III);
D) Proibição de ausentar-se da Comarca, quando a permanên-
cia seja conveniente ou necessária para a investigação/instrução
(inciso IV);
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
E) Recolhimento domiciliar no período noturno e nos dias de
folga quando o investigado ou acusado tenha residência e trabalho
fixos (inciso V);
F) Suspensão do exercício de função pública ou de atividade
de natureza econômica ou financeira quando houver justo receio
de sua utilização para a prática de infrações penais (inciso VI);
G) Internação provisória do acusado nas hipóteses de crimes
praticados com violência ou grave ameaça, quando os peritos con-
cluírem ser inimputável ou semi-imputável e houver risco de rei-
teração (inciso VII);
H) Fiança, nas infrações penais que a admitem, para assegurar
o comparecimento a atos do processo, evitar a obstrução de seu
andamento ou em caso de resistência injustificada à ordem judicial
(inciso VIII);
I) Monitoração eletrônica (inciso IX). Tal medida já havia sido
trazida para o âmbito da execução penal, pela Lei nº 12.258/10, e,
agora, também o foi para o prisma processual.
Possibilidade de cumulação de medidas cautelares diver-
sas da prisão e necessidade de fundamentação, sempre, da
aplicação de medida cautelar, seja ou não diversa da prisão.
O art. 310, II, CPP, fornece um “norte” para a aplicação de medi-
das cautelares diversas da prisão. De acordo com tal dispositivo,
o juiz, ao receber o auto de prisão em flagrante, deverá converter
esta prisão em preventiva, se presentes os requisitos do art. 312,
CPP, e se revelarem inadequadas as medidas cautelares diversas
da prisão.
Isso somente demonstra que, seguindo tendência iniciada na
execução penal, de aprisionamento corporal via pena privativa de
liberdade somente quando estritamente necessário, também assim
passa a acontecer no ambiente processual, o que retira da prisão
preventiva grande poder de atuação ao se prevê-la, apenas, em úl-
timo caso. Assim, atualmente, primeiro o juiz verifica se é caso de
liberdade provisória pura e simples; depois, se é caso de liberdade
provisória com medida cautelar diversa da prisão; depois, se é caso
de liberdade provisória mais a cumulação de medidas cautelares
diversas da prisão; e, apenas por último, se é caso de aprisiona-
mento processual.
Assim, toda e qualquer decisão exarada pela autoridade judi-
cial quanto ao tema “prisões processuais” deve ser fundamentada.
Ao juiz compete decretar prisão preventiva fundamentadamente;
ao juiz compete conceder liberdade provisória fundamentada-
mente; ao juiz compete decretar medida cautelar diversa da prisão
fundamentadamente; ao juiz compete converter a medida caute-
lar diversa da prisão em outra medida cautelar diversa da prisão
fundamentadamente; ao juiz compete converter a medida cautelar
diversa da prisão em prisão processual fundamentadamente.
Neste diapasão, outra questão que merece ser analisada diz
respeito à possibilidade de cumulação de medidas cautelares di-
versas da prisão.
Ora, pode ser que, num determinado caso concreto, apenas
uma medida cautelar não surta efeito, e, ainda assim, não seja o
caso de se impor prisão processual ao acusado. Nesta hipótese, é
perfeitamente passível de se decretar mais de uma medida caute-
lar diversa da prisão. É o caso da proibição de acesso a determi-
nados lugares (art. 319, II) e a determinação de comparecimento
periódico em juízo (art. 319, I), como exemplo, ou da suspensão
do exercício da função pública (art. 319, VI) e da proibição de
ausentar-se da Comarca (art. 319, IV), como outro exemplo, ou da
34

monitoração eletrônica (art. 319, IX) e da fiança (art. 319, VIII),
como último exemplo. Tudo depende, insiste-se, da necessidade da
medida, e da devida fundamentação feita pela autoridade policial.
Liberdade provisória, com ou sem fiança. Ausentes os re-
quisitos que autorizam a decretação da prisão preventiva ou de
medida(s) cautelar(es) diversa(s) da prisão, o juiz deverá conceder
ao acusado liberdade provisória. Trata-se de garantia assegurada
constitucionalmente, no art. 5º, LXVI, da Constituição Federal, se-
gundo o qual ninguém será levado à prisão ou nela mantido quan-
do a lei admitir a liberdade provisória, com ou sem fiança.
Espécies de liberdade provisória. São, tradicionalmente,
três as espécies de liberdade provisória, a saber, a obrigatória, a
permitida, e a vedada:
A) Liberdade provisória obrigatória. O entendimento preva-
lente na doutrina, atualmente, é o de que a liberdade provisória
concedida ao acusado que “se livra solto” foi revogada pela Lei
nº 12.403/11, já que, após tal conjunto normativo, não mais é a
liberdade provisória mera medida de contracautela à imposição
de prisão preventiva, podendo ser o caso atualmente, portanto, de
liberdade provisória juntamente ou não com medida cautelar di-
versa da prisão. Mesmo porque, o art. 321, CPP, que previa esta
hipótese em que o acusado “se livrava solto” foi revogado, tendo
sido substituído por redação absolutamente diferente da anterior.
Assim, conforme entendimento doutrinário prevalente, a “liberda-
de provisória obrigatória” foi suprimida pelo advento da Lei nº
12.403/11;
B) Liberdade provisória permitida. Se não for o caso da con-
versão da prisão em flagrante em preventiva por estarem presentes
os requisitos de tal prisão processual (art. 310, II, CPP), ou, se não
houver hipótese que enseje a determinação de prisão preventiva
por si só (art. 321, CPP), ou se o juiz verificar que o indivíduo
praticou o fato em excludente de ilicitude/culpabilidade (art. 310,
parágrafo único, CPP), é permitido à autoridade judicial a con-
cessão de liberdade provisória, cumulada ou não com as medidas
cautelares diversas da prisão;
C) Liberdade provisória vedada. O entendimento prevalente
da doutrina e da jurisprudência, mesmo antes da Lei nº 12.403/11,
é o de que a liberdade provisória não pode ser vedada, admita
ou não o delito fiança, e, ainda, independentemente do que diz
o diploma legal. Isto ficou ainda mais clarividente com a “Nova
Lei de Prisões”, de maneira que, atualmente, é possível liberdade
provisória com fiança, liberdade provisória sem fiança, liberdade
provisória com a cumulação de medida cautelar, liberdade provi-
sória sem a cumulação de medida cautelar, liberdade provisória
mediante o cumprimento de obrigações, e liberdade provisória
sem o cumprimento de obrigações.
Recurso em sede de liberdade provisória. Consoante o art.
581, V, do Código de Processo Penal, a decisão que conceder li-
berdade provisória desafia recurso em sentido estrito. Já a decisão
que negar tal instituto é irrecorrível, podendo ser combatida pela
via do habeas corpus, que não é recurso, mas meio autônomo de
impugnação.
Fiança. A fiança é instituto que teve seu âmbito de aplicação
reforçado e ampliado pela Lei nº 12.403/11, seja através de sua
permissão para delitos que antes não a permitiam, seja através de
sua existência como medida cautelar diversa da prisão, seja como
condicionante ou não da concessão de liberdade provisória.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Agente concessor de fiança. Em regra, a fiança é requerida à
autoridade judicial, que decidirá em quarenta e oito horas (art. 322,
parágrafo único, do Código de Processo Penal).
A autoridade policial somente poderá conceder fiança nos ca-
sos de infração cuja pena privativa de liberdade máxima não seja
superior a quatro anos (art. 322, caput, CPP).
Hipóteses que não admitem fiança. De acordo com os arts.
323 e 324, do Código de Processo Penal, não será concedida fian-
ça:
A) Nos crimes de racismo (art. 323, inciso I). Segue-se, aqui,
o art. 5º, XLII, da Constituição Federal;
B) Nos crimes de tortura, tráfico ilícito de entorpecentes e dro-
gas afins, terrorismo e nos definidos como crimes hediondos (art.
323, inciso II). Segue-se, aqui, o art. 5º, XLIII, da Constituição
Federal;
C) Nos crimes cometidos por grupos armados, civis ou mili-
tares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrático (art.
323, inciso III). Segue-se, aqui, o art. 5º, XLIV, da Constituição
Federal;
D) Aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiança an-
teriormente concedida ou infringido, sem motivo justo, qualquer
das obrigações a que se referem os arts. 327 e 328 do Código de
Processo Penal (art. 324, inciso I);
E) Em caso de prisão civil ou militar (art. 324, inciso II);
F) Quando presentes os motivos que autorizam a decretação
da prisão preventiva (art. 312) (art. 324, inciso III);
G) Art. 7º, da Lei nº 9.034/95 (“Lei das Organizações Crimi-
nosas”). Os agentes que tenham intensa e efetiva participação na
organização criminosa não serão admitidos a prestar fiança;
H) Art. 3º, da Lei nº 9.613/98 (“Lei de Lavagem de Capitais”).
Tal dispositivo preceitua que os crimes previstos na “Lei de Lava-
gem de Capitais” são insuscetíveis de fiança;
I) Art. 31, da Lei nº 7.492/86 (“Lei de Crimes contra o Sistema
Financeiro”). Tal dispositivo afirma que os crimes previstos nesta
lei, e apenados com reclusão, não serão passíveis de fiança se pre-
sentes os motivos ensejadores da prisão preventiva.
Valor da fiança. Para determinar o valor da fiança, a auto-
ridade terá em consideração a natureza da infração, as condições
pessoais de fortuna e vida pregressa do acusado, as circunstâncias
indicativas de sua periculosidade, bem como a importância prová-
vel das custas do processo, até final julgamento (art. 326, CPP).
Neste diapasão, de acordo com o art. 325, da Lei Processual
Penal, o valor da fiança será fixado pela autoridade que a conceder
nos seguintes limites:
A) De um a cem salários mínimos, quando se tratar de in-
fração cuja pena privativa de liberdade, no grau máximo, não for
superior a quatro anos (inciso I);
B) De dez a duzentos salários mínimos, quando o máximo da
pena privativa de liberdade cominada for superior a quatro anos
(inciso II).
Vale lembrar que, de acordo com o art. 330, do Código de
Processo Penal, a fiança será sempre definitiva, e consistirá em de-
pósito de dinheiro, pedras, objetos ou metais preciosos, títulos da
dívida pública (federal, estadual ou municipal), ou em hipoteca
inscrita em primeiro lugar. A avaliação de imóvel ou de pedras/
objetos/metais preciosos será feita por perito nomeado pela auto-
ridade. Quando a fiança consistir em caução de títulos da dívida
pública, o valor será determinado pela sua cotação em Bolsa.
35

Dispensa/redução/aumento da fiança. Se assim recomendar
a situação econômica do preso, a fiança poderá ser (primeiro pará-
grafo, do art. 325, CPP):
A) Dispensada, na forma do art. 350 deste Código (inciso I).
Neste caso, o juiz analisa a capacidade econômica do acusado e,
verificando ser esta baixa, concede-lhe a liberdade provisória e o
sujeita às condições dos arts. 327 e 328, CPP. Vale lembrar que
essa “prova de capacidade econômica” pode ser feita de qualquer
maneira, e, uma vez demonstrada, prevalece não ser mera discri-
cionariedade do magistrado concedê-la, mas sim direito subjetivo
do beneficiário;
B) Reduzida até o máximo de dois terços (inciso II);
C) Aumentada em até mil vezes (inciso III).
Obrigações do afiançado e quebra da fiança. A concessão
de liberdade provisória com fiança obriga o afiançado às seguintes
condições:
A) A fiança obrigará o afiançado a comparecer perante a au-
toridade todas as vezes que for intimado para atos do inquérito, da
instrução criminal, e do julgamento (art. 327, CPP);
B) O afiançado não poderá mudar de residência sem prévia
permissão da autoridade processante (art. 328, primeira parte,
CPP);
C) O afiançado não poderá ausentar-se por mais de oito dias
de sua residência sem comunicar à autoridade processante onde
possa ser encontrado (art. 328, segunda parte, CPP);
D) O afiançado deverá comparecer, uma vez intimado, a todos
os atos do processo, salvo justo motivo (art. 341, I, CPP);
E) O afiançado não poderá obstar deliberadamente o anda-
mento processual (art. 341, II, CPP);
F) O afiançado não poderá descumprir medida cautelar cumu-
lativamente imposta com a fiança (art. 341, III, CPP);
G) O afiançado não poderá resistir injustificadamente à ordem
judicial (art. 341, IV, CPP);
H) O afiançado não poderá praticar nova infração penal dolo-
sa (art. 341, V, CPP).
Descumprida qualquer destas condições, estará ocorrendo a
chamada quebra de fiança, consoante a cabeça do art. 341, CPP,
que poderá importar a perda de metade de seu valor (que será re-
vertido em favor do fundo penitenciário após deduzidas as custas
e demais encargos a que o acusado estiver obrigado, conforme
prevê o art. 346, CPP), a imposição de outras medidas cautelares
ou a decretação de prisão preventiva (se for o caso), bem como a
impossibilidade de nova prestação de fiança no mesmo processo.
Da decisão que julga quebrada a fiança cabe recurso em senti-
do estrito (art. 581, VII, CPP).
Perda da fiança. Se o acusado, condenado, não comparecer
para o início do cumprimento da pena privativa de liberdade defi-
nitivamente imposta, independentemente do regime, a fiança será
dada por perdida. Neste caso, consoante o art. 345, da Lei Proces-
sual, o seu valor, deduzidas as custas e demais encargos a que o
acusado estiver obrigado, será recolhido ao fundo penitenciário.
Da decisão que julga perdida a fiança cabe recurso em sentido
estrito (art. 581, VII, CPP).
Cassação da fiança. A fiança a ser cassada, como regra, é
aquela concedida equivocadamente (ex.: foi concedida fiança ao
réu mesmo tendo ele praticado crime hediondo). Apenas o Poder
Judiciário pode determinar a cassação, de ofício ou a requerimento
da parte.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Ademais, caso haja inovação na tipificação delitiva, e o novo
tipo vede fiança outrora concedida, também é caso de sua cassa-
ção.
Da decisão que julga cassada a fiança cabe recurso em sentido
estrito (art. 581, V, CPP).
Reforço da fiança. Trata-se de um implemento à fiança outro-
ra prestada, seja porque o foi de maneira insuficiente, seja porque
ocorreu nova tipificação do delito fazendo-se mister a elevação de
seu valor, seja porque ocorreu o perecimento de bens hipotecados,
seja porque ocorreu a depreciação de pedras/metais/objetos pre-
ciosos. Se tal reforço não for realizado, a fiança será julgada sem
efeito.
Da decisão que julga sem efeito a fiança cabe recurso em sen-
tido estrito (art. 581, V, CPP).
Em seguida, se faz necessária a leitura atenta dos dispositivos
contidos no Código de Processo Penal referente aos artigos que
serão objeto de questionamento no presente concurso:
TÍTULO IX
DA PRISÃO, DAS MEDIDAS CAUTELARES E DA LI-
BERDADE PROVISÓRIA
Art. 282.  As medidas cautelares previstas neste Título deve-
rão ser aplicadas observando-se a: 
I - necessidade para aplicação da lei penal, para a investiga-
ção ou a instrução criminal e, nos casos expressamente previstos,
para evitar a prática de infrações penais; 
II - adequação da medida à gravidade do crime, circunstân-
cias do fato e condições pessoais do indiciado ou acusado. 
§ 1o  As medidas cautelares poderão ser aplicadas isolada ou
cumulativamente. 
§ 2o  As medidas cautelares serão decretadas pelo juiz, de
ofício ou a requerimento das partes ou, quando no curso da in-
vestigação criminal, por representação da autoridade policial ou
mediante requerimento do Ministério Público. 
§ 3o  Ressalvados os casos de urgência ou de perigo de inefi-
cácia da medida, o juiz, ao receber o pedido de medida cautelar,
determinará a intimação da parte contrária, acompanhada de có-
pia do requerimento e das peças necessárias, permanecendo os
autos em juízo. 
§ 4o  No caso de descumprimento de qualquer das obrigações
impostas, o juiz, de ofício ou mediante requerimento do Ministério
Público, de seu assistente ou do querelante, poderá substituir a
medida, impor outra em cumulação, ou, em último caso, decretar
a prisão preventiva (art. 312, parágrafo único). 
§ 5o  O juiz poderá revogar a medida cautelar ou substituí-la
quando verificar a falta de motivo para que subsista, bem como
voltar a decretá-la, se sobrevierem razões que a justifiquem. 
§ 6o  A prisão preventiva será determinada quando não for
cabível a sua substituição por outra medida cautelar (art. 319). 
Art. 283.  Ninguém poderá ser preso senão em flagrante deli-
to ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciária
competente, em decorrência de sentença condenatória transitada
em julgado ou, no curso da investigação ou do processo, em virtu-
de de prisão temporária ou prisão preventiva. 
§ 1o  As medidas cautelares previstas neste Título não se apli-
cam à infração a que não for isolada, cumulativa ou alternativa-
mente cominada pena privativa de liberdade. 
36

§ 2o  A prisão poderá ser efetuada em qualquer dia e a qual-
quer hora, respeitadas as restrições relativas à inviolabilidade do
domicílio.  adotando as precauções necessárias para averiguar a autentici-
Art. 284.  Não será permitido o emprego de força, salvo a
indispensável no caso de resistência ou de tentativa de fuga do
preso.
Art. 285.  A autoridade que ordenar a prisão fará expedir o
respectivo mandado.
Parágrafo único.  O mandado de prisão:
a) será lavrado pelo escrivão e assinado pela autoridade;
b) designará a pessoa, que tiver de ser presa, por seu nome,
alcunha ou sinais característicos;
c) mencionará a infração penal que motivar a prisão;
d) declarará o valor da fiança arbitrada, quando afiançável
a infração;
e) será dirigido a quem tiver qualidade para dar-lhe execu-
ção.
Art. 286.  O mandado será passado em duplicata, e o executor
entregará ao preso, logo depois da prisão, um dos exemplares com
declaração do dia, hora e lugar da diligência. Da entrega deverá
o preso passar recibo no outro exemplar; se recusar, não souber
ou não puder escrever, o fato será mencionado em declaração,
assinada por duas testemunhas.
Art. 287.  Se a infração for inafiançável, a falta de exibição
do mandado não obstará à prisão, e o preso, em tal caso, será
imediatamente apresentado ao juiz que tiver expedido o mandado.
Art. 288.  Ninguém será recolhido à prisão, sem que seja exi-
bido o mandado ao respectivo diretor ou carcereiro, a quem será
entregue cópia assinada pelo executor ou apresentada a guia ex-
pedida pela autoridade competente, devendo ser passado recibo
da entrega do preso, com declaração de dia e hora.
Parágrafo único.  O recibo poderá ser passado no próprio
exemplar do mandado, se este for o documento exibido.
Art. 289.  Quando o acusado estiver no território nacional,
fora da jurisdição do juiz processante, será deprecada a sua pri-
são, devendo constar da precatória o inteiro teor do mandado.  sistência à prisão em flagrante ou à determinada por autoridade
§ 1o  Havendo urgência, o juiz poderá requisitar a prisão por
qualquer meio de comunicação, do qual deverá constar o motivo
da prisão, bem como o valor da fiança se arbitrada.  sistência, do que tudo se lavrará auto subscrito também por duas
§ 2o  A autoridade a quem se fizer a requisição tomará as
precauções necessárias para averiguar a autenticidade da comu-
nicação.
§ 3o  O juiz processante deverá providenciar a remoção do
preso no prazo máximo de 30 (trinta) dias, contados da efetivação
da medida.  decido imediatamente, o executor convocará duas testemunhas e,
Art. 289-A.  O juiz competente providenciará o imediato re-
gistro do mandado de prisão em banco de dados mantido pelo
Conselho Nacional de Justiça para essa finalidade.  incomunicável, e, logo que amanheça, arrombará as portas e efe-
§ 1o  Qualquer agente policial poderá efetuar a prisão deter-
minada no mandado de prisão registrado no Conselho Nacional
de Justiça, ainda que fora da competência territorial do juiz que
o expediu.  que se proceda contra ele como for de direito.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
§ 2o  Qualquer agente policial poderá efetuar a prisão de-
cretada, ainda que sem registro no Conselho Nacional de Justiça,
dade do mandado e comunicando ao juiz que a decretou, devendo
este providenciar, em seguida, o registro do mandado na forma
do caput deste artigo. 
§ 3o  A prisão será imediatamente comunicada ao juiz do local
de cumprimento da medida o qual providenciará a certidão extra-
ída do registro do Conselho Nacional de Justiça e informará ao
juízo que a decretou. 
§ 4o  O preso será informado de seus direitos, nos termos do
inciso LXIII do art. 5o da Constituição Federal e, caso o autuado
não informe o nome de seu advogado, será comunicado à Defen-
soria Pública. 
§ 5o  Havendo dúvidas das autoridades locais sobre a legi-
timidade da pessoa do executor ou sobre a identidade do preso,
aplica-se o disposto no § 2o do art. 290 deste Código. 
§ 6o  O Conselho Nacional de Justiça regulamentará o re-
gistro do mandado de prisão a que se refere o caput deste artigo. 
Art. 290.  Se o réu, sendo perseguido, passar ao território
de outro município ou comarca, o executor poderá efetuar-lhe a
prisão no lugar onde o alcançar, apresentando-o imediatamente à
autoridade local, que, depois de lavrado, se for o caso, o auto de
flagrante, providenciará para a remoção do preso.
§ 1o - Entender-se-á que o executor vai em perseguição do
réu, quando:
a) tendo-o avistado, for perseguindo-o sem interrupção, em-
bora depois o tenha perdido de vista;
b) sabendo, por indícios ou informações fidedignas, que o réu
tenha passado, há pouco tempo, em tal ou qual direção, pelo lugar
em que o procure, for no seu encalço.
§ 2o  Quando as autoridades locais tiverem fundadas razões
para duvidar da legitimidade da pessoa do executor ou da legali-
dade do mandado que apresentar, poderão pôr em custódia o réu,
até que fique esclarecida a dúvida.
Art. 291.  A prisão em virtude de mandado entender-se-á feita
desde que o executor, fazendo-se conhecer do réu, Ihe apresente o
mandado e o intime a acompanhá-lo.
Art. 292.  Se houver, ainda que por parte de terceiros, re-
competente, o executor e as pessoas que o auxiliarem poderão
usar dos meios necessários para defender-se ou para vencer a re-
testemunhas.
Art. 293.  Se o executor do mandado verificar, com segurança,
que o réu entrou ou se encontra em alguma casa, o morador será
intimado a entregá-lo, à vista da ordem de prisão. Se não for obe-
sendo dia, entrará à força na casa, arrombando as portas, se pre-
ciso; sendo noite, o executor, depois da intimação ao morador, se
não for atendido, fará guardar todas as saídas, tornando a casa
tuará a prisão.
Parágrafo único.  O morador que se recusar a entregar o réu
oculto em sua casa será levado à presença da autoridade, para
37

Art. 294.   No caso de prisão em flagrante, observar-se-á o
disposto no artigo anterior, no que for aplicável.
Art. 295.  Serão recolhidos a quartéis ou a prisão especial,
à disposição da autoridade competente, quando sujeitos a prisão
antes de condenação definitiva:
I - os ministros de Estado;
II - os governadores ou interventores de Estados ou Territó-
rios, o prefeito do Distrito Federal, seus respectivos secretários,
os prefeitos municipais, os vereadores e os chefes de Polícia;
III - os membros do Parlamento Nacional, do Conselho de
Economia Nacional e das Assembleias Legislativas dos Estados;
IV - os cidadãos inscritos no “Livro de Mérito”;
V – os oficiais das Forças Armadas e os militares dos Estados,
do Distrito Federal e dos Territórios;
VI - os magistrados;
VII - os diplomados por qualquer das faculdades superiores
da República;
VIII - os ministros de confissão religiosa;
IX - os ministros do Tribunal de Contas;
X - os cidadãos que já tiverem exercido efetivamente a função
de jurado, salvo quando excluídos da lista por motivo de incapa-
cidade para o exercício daquela função;
XI - os delegados de polícia e os guardas-civis dos Estados e
Territórios, ativos e inativos.  Art. 304. Apresentado o preso à autoridade competente, ou-
§ 1o A prisão especial, prevista neste Código ou em outras
leis, consiste exclusivamente no recolhimento em local distinto da
prisão comum. 
§ 2o  Não havendo estabelecimento específico para o preso
especial, este será recolhido em cela distinta do mesmo estabe-
lecimento.
§ 3o A cela especial poderá consistir em alojamento coletivo,
atendidos os requisitos de salubridade do ambiente, pela concor-
rência dos fatores de aeração, insolação e condicionamento tér-
mico adequados à existência humana.
§ 4o O preso especial não será transportado juntamente com
o preso comum.  de prisão em flagrante; mas, nesse caso, com o condutor, deve-
§ 5o Os demais direitos e deveres do preso especial serão os
mesmos do preso comum.  apresentação do preso à autoridade.
Art. 296.  Os inferiores e praças de pré, onde for possível, se-
rão recolhidos à prisão, em estabelecimentos militares, de acordo
com os respectivos regulamentos.
Art. 297.  Para o cumprimento de mandado expedido pela
autoridade judiciária, a autoridade policial poderá expedir tantos
outros quantos necessários às diligências, devendo neles ser fiel-
mente reproduzido o teor do mandado original.
Art. 298 - (Revogado pela Lei nº 12.403, de 2011).
Art. 299.  A captura poderá ser requisitada, à vista de manda-
do judicial, por qualquer meio de comunicação, tomadas pela au-
toridade, a quem se fizer a requisição, as precauções necessárias
para averiguar a autenticidade desta.  flagrante e, caso o autuado não informe o nome de seu advogado,
Art. 300.  As pessoas presas provisoriamente ficarão separa-
das das que já estiverem definitivamente condenadas, nos termos
da lei de execução penal.  prisão, o nome do condutor e os das testemunhas.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Parágrafo único.  O militar preso em flagrante delito, após
a lavratura dos procedimentos legais, será recolhido a quartel da
instituição a que pertencer, onde ficará preso à disposição das au-
toridades competentes. 
CAPÍTULO II
DA PRISÃO EM FLAGRANTE
       
Art. 301.  Qualquer do povo poderá e as autoridades policiais
e seus agentes deverão prender quem quer que seja encontrado em
flagrante delito.
       
Art. 302.  Considera-se em flagrante delito quem:
I - está cometendo a infração penal;
II - acaba de cometê-la;
III - é perseguido, logo após, pela autoridade, pelo ofendido
ou por qualquer pessoa, em situação que faça presumir ser autor
da infração;
IV - é encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, ob-
jetos ou papéis que façam presumir ser ele autor da infração.
       
Art. 303.  Nas infrações permanentes, entende-se o agente em
flagrante delito enquanto não cessar a permanência.
        
virá esta o condutor e colherá, desde logo, sua assinatura, en-
tregando a este cópia do termo e recibo de entrega do preso. Em
seguida, procederá à oitiva das testemunhas que o acompanharem
e ao interrogatório do acusado sobre a imputação que lhe é feita,
colhendo, após cada oitiva suas respectivas assinaturas, lavrando,
a autoridade, afinal, o auto. 
§ 1o  Resultando das respostas fundada a suspeita contra o
conduzido, a autoridade mandará recolhê-lo à prisão, exceto no
caso de livrar-se solto ou de prestar fiança, e prosseguirá nos atos
do inquérito ou processo, se para isso for competente; se não o for,
enviará os autos à autoridade que o seja.
§ 2o  A falta de testemunhas da infração não impedirá o auto
rão assiná-lo pelo menos duas pessoas que hajam testemunhado a
§ 3o Quando o acusado se recusar a assinar, não souber ou
não puder fazê-lo, o auto de prisão em flagrante será assinado
por duas testemunhas, que tenham ouvido sua leitura na presença
deste. 
Art. 305.  Na falta ou no impedimento do escrivão, qualquer
pessoa designada pela autoridade lavrará o auto, depois de pres-
tado o compromisso legal.
                
Art. 306.  A prisão de qualquer pessoa e o local onde se en-
contre serão comunicados imediatamente ao juiz competente, ao
Ministério Público e à família do preso ou à pessoa por ele indi-
cada. 
§ 1o  Em até 24 (vinte e quatro) horas após a realização da
prisão, será encaminhado ao juiz competente o auto de prisão em
cópia integral para a Defensoria Pública.  
§ 2o  No mesmo prazo, será entregue ao preso, mediante re-
cibo, a nota de culpa, assinada pela autoridade, com o motivo da
 
38
 NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Art. 307.  Quando o fato for praticado em presença da auto- IV - (Revogado pela Lei nº 12.403, de 2011).
ridade, ou contra esta, no exercício de suas funções, constarão do Parágrafo único.  Também será admitida a prisão preven-
auto a narração deste fato, a voz de prisão, as declarações que tiva quando houver dúvida sobre a identidade civil da pessoa ou
fizer o preso e os depoimentos das testemunhas, sendo tudo assi- quando esta não fornecer elementos suficientes para esclarecê-la,
nado pela autoridade, pelo preso e pelas testemunhas e remetido devendo o preso ser colocado imediatamente em liberdade após a
imediatamente ao juiz a quem couber tomar conhecimento do fato identificação, salvo se outra hipótese recomendar a manutenção
delituoso, se não o for a autoridade que houver presidido o auto. da medida. 
       
Art. 308.  Não havendo autoridade no lugar em que se tiver Art. 314.  A prisão preventiva em nenhum caso será decretada
efetuado a prisão, o preso será logo apresentado à do lugar mais se o juiz verificar pelas provas constantes dos autos ter o agen-
próximo. te praticado o fato nas condições previstas nos incisos I, II e III
        do caput do art. 23 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de
Art. 309.  Se o réu se livrar solto, deverá ser posto em liberda- 1940 - Código Penal.
de, depois de lavrado o auto de prisão em flagrante.
        
Art. 315.  A decisão que decretar, substituir ou denegar a pri-
Art. 310.  Ao receber o auto de prisão em flagrante, o juiz
são preventiva será sempre motivada. 
deverá fundamentadamente: 
I - relaxar a prisão ilegal; ou 
II - converter a prisão em flagrante em preventiva, quando Art. 316. O juiz poderá revogar a prisão preventiva se, no
presentes os requisitos constantes do art. 312 deste Código, e se correr do processo, verificar a falta de motivo para que subsista,
revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares di- bem como de novo decretá-la, se sobrevierem razões que a justi-
versas da prisão; ou  fiquem.
III - conceder liberdade provisória, com ou sem fiança. 
Parágrafo único.  Se o juiz verificar, pelo auto de prisão em CAPÍTULO IV
flagrante, que o agente praticou o fato nas condições constantes DA PRISÃO DOMICILIAR
dos incisos I a III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no 2.848, de
7 de dezembro de 1940 - Código Penal, poderá, fundamentada- Art. 317.  A prisão domiciliar consiste no recolhimento do in-
mente, conceder ao acusado liberdade provisória, mediante termo diciado ou acusado em sua residência, só podendo dela ausentar-
de comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de re- -se com autorização judicial. 
vogação. 
Art. 318.  Poderá o juiz substituir a prisão preventiva pela
CAPÍTULO III domiciliar quando o agente for: 
DA PRISÃO PREVENTIVA I - maior de 80 (oitenta) anos; 
II - extremamente debilitado por motivo de doença grave; 
Art. 311.  Em qualquer fase da investigação policial ou do III - imprescindível aos cuidados especiais de pessoa menor
processo penal, caberá a prisão preventiva decretada pelo juiz, de de 6 (seis) anos de idade ou com deficiência; 
ofício, se no curso da ação penal, ou a requerimento do Ministério IV - gestante a partir do 7o (sétimo) mês de gravidez ou sendo
Público, do querelante ou do assistente, ou por representação da esta de alto risco. 
autoridade policial.  Parágrafo único.  Para a substituição, o juiz exigirá prova
idônea dos requisitos estabelecidos neste artigo. 
Art. 312.  A prisão preventiva poderá ser decretada como ga-
rantia da ordem pública, da ordem econômica, por conveniência CAPÍTULO V
da instrução criminal, ou para assegurar a aplicação da lei penal,
DAS OUTRAS MEDIDAS CAUTELARES
quando houver prova da existência do crime e indício suficiente
de autoria. 
Art. 319.  São medidas cautelares diversas da prisão: 
Parágrafo único.  A prisão preventiva também poderá ser de-
cretada em caso de descumprimento de qualquer das obrigações I - comparecimento periódico em juízo, no prazo e nas condi-
impostas por força de outras medidas cautelares (art. 282, § 4o).  ções fixadas pelo juiz, para informar e justificar atividades; 
II - proibição de acesso ou frequência a determinados lugares
Art. 313.  Nos termos do art. 312 deste Código, será admitida quando, por circunstâncias relacionadas ao fato, deva o indiciado
a decretação da prisão preventiva:  ou acusado permanecer distante desses locais para evitar o risco
I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberda- de novas infrações; 
de máxima superior a 4 (quatro) anos;  III - proibição de manter contato com pessoa determinada
II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sen- quando, por circunstâncias relacionadas ao fato, deva o indiciado
tença transitada em julgado, ressalvado o disposto no inciso I ou acusado dela permanecer distante; 
do caput do art. 64 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de IV - proibição de ausentar-se da Comarca quando a perma-
1940 - Código Penal;  nência seja conveniente ou necessária para a investigação ou ins-
III - se o crime envolver violência doméstica e familiar con- trução; 
tra a mulher, criança, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com V - recolhimento domiciliar no período noturno e nos dias de
deficiência, para garantir a execução das medidas protetivas de folga quando o investigado ou acusado tenha residência e traba-
urgência;  lho fixos; 

Didatismo e Conhecimento 39
 NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
VI - suspensão do exercício de função pública ou de atividade Art. 325.  O valor da fiança será fixado pela autoridade que a
de natureza econômica ou financeira quando houver justo receio conceder nos seguintes limites: 
de sua utilização para a prática de infrações penais;  a) (revogada); 
VII - internação provisória do acusado nas hipóteses de cri- b) (revogada); 
mes praticados com violência ou grave ameaça, quando os peritos c) (revogada). 
concluírem ser inimputável ou semi-imputável (art. 26 do Código I - de 1 (um) a 100 (cem) salários mínimos, quando se tratar
Penal) e houver risco de reiteração;  de infração cuja pena privativa de liberdade, no grau máximo, não
VIII - fiança, nas infrações que a admitem, para assegurar o for superior a 4 (quatro) anos; 
comparecimento a atos do processo, evitar a obstrução do seu an- II - de 10 (dez) a 200 (duzentos) salários mínimos, quando o
damento ou em caso de resistência injustificada à ordem judicial;  máximo da pena privativa de liberdade cominada for superior a
IX - monitoração eletrônica.  4 (quatro) anos. 
§ 1o  Se assim recomendar a situação econômica do preso, a
§ 1o  (Revogado pela Lei nº 12.403, de 2011).
fiança poderá ser: 
§ 2o  (Revogado pela Lei nº 12.403, de 2011).
I - dispensada, na forma do art. 350 deste Código; 
§ 3o  (Revogado pela Lei nº 12.403, de 2011). II - reduzida até o máximo de 2/3 (dois terços); ou 
§ 4o  A fiança será aplicada de acordo com as disposições III - aumentada em até 1.000 (mil) vezes. 
do Capítulo VI deste Título, podendo ser cumulada com outras § 2o  (Revogado pela Lei nº 12.403, de 2011).
medidas cautelares.  I -  (Revogado pela Lei nº 12.403, de 2011).
II - (Revogado pela Lei nº 12.403, de 2011).
Art. 320.  A proibição de ausentar-se do País será comunica- III -  (Revogado pela Lei nº 12.403, de 2011).
da pelo juiz às autoridades encarregadas de fiscalizar as saídas
do território nacional, intimando-se o indiciado ou acusado para Art. 326.   Para determinar o valor da fiança, a autoridade
entregar o passaporte, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas.  terá em consideração a natureza da infração, as condições pesso-
ais de fortuna e vida pregressa do acusado, as circunstâncias indi-
CAPÍTULO VI cativas de sua periculosidade, bem como a importância provável
DA LIBERDADE PROVISÓRIA, COM OU SEM FIANÇA das custas do processo, até final julgamento.

Art. 321.  Ausentes os requisitos que autorizam a decretação Art. 327.  A fiança tomada por termo obrigará o afiançado a
da prisão preventiva, o juiz deverá conceder liberdade provisória, comparecer perante a autoridade, todas as vezes que for intimado
impondo, se for o caso, as medidas cautelares previstas no art. para atos do inquérito e da instrução criminal e para o julga-
mento. Quando o réu não comparecer, a fiança será havida como
319 deste Código e observados os critérios constantes do art. 282
quebrada.
deste Código. 
I - (Revogado pela Lei nº 12.403, de 2011). Art. 328.  O réu afiançado não poderá, sob pena de quebra-
II - (Revogado pela Lei nº 12.403, de 2011). mento da fiança, mudar de residência, sem prévia permissão da
autoridade processante, ou ausentar-se por mais de 8 (oito) dias
Art. 322.  A autoridade policial somente poderá conceder de sua residência, sem comunicar àquela autoridade o lugar onde
fiança nos casos de infração cuja pena privativa de liberdade má- será encontrado.
xima não seja superior a 4 (quatro) anos. 
Parágrafo único.  Nos demais casos, a fiança será requerida Art. 329.  Nos juízos criminais e delegacias de polícia, have-
ao juiz, que decidirá em 48 (quarenta e oito) horas.  rá um livro especial, com termos de abertura e de encerramento,
numerado e rubricado em todas as suas folhas pela autoridade,
Art. 323.  Não será concedida fiança:  destinado especialmente aos termos de fiança. O termo será lavra-
I - nos crimes de racismo;  do pelo escrivão e assinado pela autoridade e por quem prestar a
II - nos crimes de tortura, tráfico ilícito de entorpecentes e fiança, e dele extrair-se-á certidão para juntar-se aos autos.
drogas afins, terrorismo e nos definidos como crimes hediondos;  Parágrafo único.  O réu e quem prestar a fiança serão pelo
III - nos crimes cometidos por grupos armados, civis ou mi- escrivão notificados das obrigações e da sanção previstas nos
litares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrático;  arts. 327 e 328, o que constará dos autos.
IV - (Revogado pela Lei nº 12.403, de 2011).
Art. 330.  A fiança, que será sempre definitiva, consistirá em
V - (Revogado pela Lei nº 12.403, de 2011).
depósito de dinheiro, pedras, objetos ou metais preciosos, títulos
da dívida pública, federal, estadual ou municipal, ou em hipoteca
Art. 324.  Não será, igualmente, concedida fiança:  inscrita em primeiro lugar.
I - aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiança an- § 1o  A avaliação de imóvel, ou de pedras, objetos ou metais
teriormente concedida ou infringido, sem motivo justo, qualquer preciosos será feita imediatamente por perito nomeado pela au-
das obrigações a que se referem os arts. 327 e 328 deste Código;  toridade.
II - em caso de prisão civil ou militar;  § 2o  Quando a fiança consistir em caução de títulos da dívida
III - (Revogado pela Lei nº 12.403, de 2011). pública, o valor será determinado pela sua cotação em Bolsa, e,
IV - quando presentes os motivos que autorizam a decretação sendo nominativos, exigir-se-á prova de que se acham livres de
da prisão preventiva (art. 312).  ônus.

Didatismo e Conhecimento 40

Art. 331.   O valor em que consistir a fiança será recolhido
à repartição arrecadadora federal ou estadual, ou entregue ao
depositário público, juntando-se aos autos os respectivos conhe-
cimentos.
Parágrafo único.  Nos lugares em que o depósito não se pu-
der fazer de pronto, o valor será entregue ao escrivão ou pessoa
abonada, a critério da autoridade, e dentro de três dias dar-se-á
ao valor o destino que Ihe assina este artigo, o que tudo constará
do termo de fiança.
Art. 332.  Em caso de prisão em flagrante, será competente
para conceder a fiança a autoridade que presidir ao respectivo
auto, e, em caso de prisão por mandado, o juiz que o houver ex-
pedido, ou a autoridade judiciária ou policial a quem tiver sido
requisitada a prisão.
Art. 333.   Depois de prestada a fiança, que será concedida
independentemente de audiência do Ministério Público, este terá    
vista do processo a fim de requerer o que julgar conveniente.
Art. 334.  A fiança poderá ser prestada enquanto não transitar
em julgado a sentença condenatória. 
Art. 335.  Recusando ou retardando a autoridade policial a
concessão da fiança, o preso, ou alguém por ele, poderá prestá-la,
mediante simples petição, perante o juiz competente, que decidirá
em 48 (quarenta e oito) horas.
Art. 336.  O dinheiro ou objetos dados como fiança servirão
ao pagamento das custas, da indenização do dano, da prestação
pecuniária e da multa, se o réu for condenado.  Art. 347.  Não ocorrendo a hipótese do art. 345, o saldo será
Parágrafo único.  Este dispositivo terá aplicação ainda no
caso da prescrição depois da sentença condenatória (art. 110 do
Código Penal). 
Art. 337.  Se a fiança for declarada sem efeito ou passar em
julgado sentença que houver absolvido o acusado ou declarada
extinta a ação penal, o valor que a constituir, atualizado, será res-
tituído sem desconto, salvo o disposto no parágrafo único do art.
336 deste Código.  preciosos, o juiz determinará a venda por leiloeiro ou corretor.
Art. 338.  A fiança que se reconheça não ser cabível na espé-
cie será cassada em qualquer fase do processo.
Art. 339.  Será também cassada a fiança quando reconhecida
a existência de delito inafiançável, no caso de inovação na classi-
ficação do delito.
Art. 340.  Será exigido o reforço da fiança:
I - quando a autoridade tomar, por engano, fiança insuficien-
te;
II - quando houver depreciação material ou perecimento dos
bens hipotecados ou caucionados, ou depreciação dos metais ou
pedras preciosas;
III - quando for inovada a classificação do delito.
Parágrafo único.  A fiança ficará sem efeito e o réu será re-
colhido à prisão, quando, na conformidade deste artigo, não for
reforçada.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Art. 341.  Julgar-se-á quebrada a fiança quando o acusado: 
I - regularmente intimado para ato do processo, deixar de
comparecer, sem motivo justo; 
II - deliberadamente praticar ato de obstrução ao andamento
do processo; 
III - descumprir medida cautelar imposta cumulativamente
com a fiança; 
IV - resistir injustificadamente a ordem judicial; 
V - praticar nova infração penal dolosa. 
Art. 342.  Se vier a ser reformado o julgamento em que se de-
clarou quebrada a fiança, esta subsistirá em todos os seus efeitos
Art. 343.  O quebramento injustificado da fiança importará
na perda de metade do seu valor, cabendo ao juiz decidir sobre a
imposição de outras medidas cautelares ou, se for o caso, a decre-
tação da prisão preventiva.
Art. 344.  Entender-se-á perdido, na totalidade, o valor da
fiança, se, condenado, o acusado não se apresentar para o início
do cumprimento da pena definitivamente imposta. 
Art. 345.  No caso de perda da fiança, o seu valor, deduzidas
as custas e mais encargos a que o acusado estiver obrigado, será
recolhido ao fundo penitenciário, na forma da lei. 
Art. 346.  No caso de quebramento de fiança, feitas as de-
duções previstas no art. 345 deste Código, o valor restante será
recolhido ao fundo penitenciário, na forma da lei. 
entregue a quem houver prestado a fiança, depois de deduzidos os
encargos a que o réu estiver obrigado.
Art. 348.  Nos casos em que a fiança tiver sido prestada por
meio de hipoteca, a execução será promovida no juízo cível pelo
órgão do Ministério Público.
Art. 349.  Se a fiança consistir em pedras, objetos ou metais
Art. 350.  Nos casos em que couber fiança, o juiz, verifican-
do a situação econômica do preso, poderá conceder-lhe liberdade
provisória, sujeitando-o às obrigações constantes dos arts. 327
e 328 deste Código e a outras medidas cautelares, se for o caso. 
Parágrafo único.  Se o beneficiado descumprir, sem motivo
justo, qualquer das obrigações ou medidas impostas, aplicar-se-á
o disposto no § 4o do art. 282 deste Código.
LEI Nº 7.960, DE 21 DE DEZEMBRO DE 1989.
Dispõe sobre prisão temporária.
O PRESIDENTE DA REPÚBLICA, faço saber que o Con-
gresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
Art. 1° Caberá prisão temporária:
I - quando imprescindível para as investigações do inquérito
policial;
41

II - quando o indicado não tiver residência fixa ou não forne-
cer elementos necessários ao esclarecimento de sua identidade;
III - quando houver fundadas razões, de acordo com qualquer
prova admitida na legislação penal, de autoria ou participação do
indiciado nos seguintes crimes:
a) homicídio doloso (art. 121, caput, e seu § 2°);
b) sequestro ou cárcere privado (art. 148, caput, e seus §§ 1°
e 2°);
c) roubo (art. 157, caput, e seus §§ 1°, 2° e 3°);
d) extorsão (art. 158, caput, e seus §§ 1° e 2°);
e) extorsão mediante sequestro (art. 159, caput, e seus §§ 1°,
2° e 3°);
f) estupro (art. 213, caput, e sua combinação com o art. 223,
caput, e parágrafo único);
g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combina-
ção com o art. 223, caput, e parágrafo único);
h) rapto violento (art. 219, e sua combinação com o art. 223
caput, e parágrafo único);
i) epidemia com resultado de morte (art. 267, § 1°);
j) envenenamento de água potável ou substância alimentícia
ou medicinal qualificado pela morte (art. 270, caput, combinado
com art. 285);
l) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Código Penal;
m) genocídio (arts. 1°, 2° e 3° da Lei n° 2.889, de 1° de outu-
bro de 1956), em qualquer de sua formas típicas;
n) tráfico de drogas (art. 12 da Lei n° 6.368, de 21 de outubro
de 1976);
o) crimes contra o sistema financeiro (Lei n° 7.492, de 16 de
junho de 1986).
Art. 2° A prisão temporária será decretada pelo Juiz, em face
da representação da autoridade policial ou de requerimento do
Ministério Público, e terá o prazo de 5 (cinco) dias, prorrogável
por igual período em caso de extrema e comprovada necessidade.
§ 1° Na hipótese de representação da autoridade policial, o
Juiz, antes de decidir, ouvirá o Ministério Público.
§ 2° O despacho que decretar a prisão temporária deverá ser
fundamentado e prolatado dentro do prazo de 24 (vinte e quatro)
horas, contadas a partir do recebimento da representação ou do
requerimento.
§ 3° O Juiz poderá, de ofício, ou a requerimento do Ministério
Público e do Advogado, determinar que o preso lhe seja apresen-
tado, solicitar informações e esclarecimentos da autoridade poli-
cial e submetê-lo a exame de corpo de delito.
§ 4° Decretada a prisão temporária, expedir-se-á mandado
de prisão, em duas vias, uma das quais será entregue ao indiciado
e servirá como nota de culpa.
§ 5° A prisão somente poderá ser executada depois da expedi-
ção de mandado judicial.
§ 6° Efetuada a prisão, a autoridade policial informará o pre-
so dos direitos previstos no art. 5° da Constituição Federal.
§ 7° Decorrido o prazo de cinco dias de detenção, o preso de-
verá ser posto imediatamente em liberdade, salvo se já tiver sido
decretada sua prisão preventiva.
Art. 3° Os presos temporários deverão permanecer, obrigato-
riamente, separados dos demais detentos.
Art. 4° O art. 4° da Lei n° 4.898, de 9 de dezembro de 1965,
fica acrescido da alínea i, com a seguinte redação:
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
“Art. 4° ...............................................................
i) prolongar a execução de prisão temporária, de pena ou de
medida de segurança, deixando de expedir em tempo oportuno ou
de cumprir imediatamente ordem de liberdade;”
Art. 5° Em todas as comarcas e seções judiciárias haverá um
plantão permanente de vinte e quatro horas do Poder Judiciário
e do Ministério Público para apreciação dos pedidos de prisão
temporária.
Art. 6° Esta Lei entra em vigor na data de sua publicação.
Art. 7° Revogam-se as disposições em contrário.
6 PROCESSO E JULGAMENTO
DOS CRIMES DE RESPONSABILIDADE
DOS FUNCIONÁRIOS PÚBLICOS.
O procedimento especial previsto no art. 514 do CPP é cabível
em todos os crimes funcionais afiançáveis, ficando excluídos os
inafiançáveis.
Os crimes funcionais são aqueles cometidos pelo funcioná-
rio público, no exercício de suas funções, contra a administração
pública. Dentre estes estão: (a) crimes funcionais próprios: só
podem ser praticados por funcionário público, ou seja, a ausência
desta condição leva à atipicidade da conduta; (b) crimes funcio-
nais impróprios: são aqueles que também podem ser praticados
por particulares, ocorrendo tão somente uma nova tipificação.
A inexistência da condição de funcionário público leva à
desclassificação para outra infração. Tanto os crimes funcionais
próprios como os crimes funcionais impróprios sujeitam-se ao
procedimento especial, bastando que sejam afiançáveis. Os únicos
inafiançáveis são excesso de exação e facilitação de contraban-
do ou descaminho.
Vejamos as nuanças relativas a este procedimento:
A) Hipótese de cabimento. O rito aqui reproduzido tem cabi-
mento quando o crime imputado a funcionário público for afiançá-
vel, e, ainda, desde que o funcionário não tenha foro privilegiado
por prerrogativa de função;
B) Infrações que comportam a aplicação de tal rito. São
aquelas previstas nos arts. 312 a 326, do Código Penal (pecula-
to, concussão, corrupção passiva, facilitação de contrabando ou
descaminho, prevaricação, condescendência criminosa, violência
arbitrária, abandono de função etc.);
C) Notificação do acusado. De acordo com o art. 514, do Có-
digo de Processo Penal, nos crimes afiançáveis, estando a denún-
cia/queixa em devida forma, o juiz mandará autuá-la e ordenará
a notificação do acusado para responder por escrito, no prazo de
quinze dias (é esta característica que torna especial o procedimen-
to). Tal resposta antecede ao próprio recebimento da peça acusató-
ria, de maneira que, se o juiz se convencer dos argumentos utiliza-
dos pelo defensor, poderá rejeitar a denúncia/queixa com base no
art. 395, do Código de Processo Penal.
Há se tomar especial atenção, contudo, em relação à Súmula
nº 330, STJ, segundo a qual é desnecessária a resposta preliminar
de que trata o art. 514, CPP, na ação penal instruída por inquérito
42

policial. Parcela considerável da doutrina discorda de tal posicio-
namento, alegando que, esteja ou não a ação penal instruída por
inquérito policial (ou elemento informativo equivalente), continua
tal defesa a ser obrigatória, por observância da cláusula do devido
processo legal, do contraditório, e da ampla defesa. É este, inclu-
sive, o posicionamento prevalente no Supremo Tribunal Federal,
nada obstante a Súmula do Superior Tribunal de Justiça;
D) Recebimento da denúncia/queixa. Com o recebimento da
inicial acusatória, o procedimento se “ordinariza”.
Assim dispõe o Código de Processo Penal acerca do assunto:
CAPÍTULO II
DO PROCESSO E DO JULGAMENTO DOS CRIMES
DE RESPONSABILIDADE DOS FUNCIONÁRIOS PÚ-
BLICOS
       
Art. 513.  Os crimes de responsabilidade dos funcionários
públicos, cujo processo e julgamento competirão aos juízes de
direito, a queixa ou a denúncia será instruída com documentos
ou justificação que façam presumir a existência do delito ou com
declaração fundamentada da impossibilidade de apresentação de
qualquer dessas provas.
       
Art. 514.   Nos crimes afiançáveis, estando a denúncia ou
queixa em devida forma, o juiz mandará autuá-la e ordenará a no-
tificação do acusado, para responder por escrito, dentro do prazo
de quinze dias.
Parágrafo único.  Se não for conhecida a residência do acu-
sado, ou este se achar fora da jurisdição do juiz, ser-lhe-á nomea-
do defensor, a quem caberá apresentar a resposta preliminar.
       
Art. 515.  No caso previsto no artigo anterior, durante o prazo
concedido para a resposta, os autos permanecerão em cartório,
onde poderão ser examinados pelo acusado ou por seu defensor.
Parágrafo único.  A resposta poderá ser instruída com docu-
mentos e justificações.
       
Art. 516.  O juiz rejeitará a queixa ou denúncia, em despacho
fundamentado, se convencido, pela resposta do acusado ou do seu
defensor, da inexistência do crime ou da improcedência da ação.
       
Art. 517.  Recebida a denúncia ou a queixa, será o acusado
citado, na forma estabelecida no Capítulo I do Título X do Livro I.
       
Art. 518.  Na instrução criminal e nos demais termos do pro-
cesso, observar-se-á o disposto nos Capítulos I e III, Título I, deste
Livro.
7 O HABEAS CORPUS E SEU PROCESSO.
A origem do habeas corpus remonta o direito romano, onde
todo cidadão podia reclamar a exibição de homem livre detido
ilegalmente por meio de uma ação privilegiada, conhecida como
interdictum de libero homine exhibendo. Parte da doutrina aponta
a Magna Carta do Rei João Sem Terra, em 1215, como sua origem.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Em 1979, sob o reinado de Carlos II, surge o Habeas Corpus Act,
consagrando o habeas corpus como remédio eficaz para soltura de
pessoas que estivessem ilegalmente presas. No entanto, nesse caso
só caberia habeas corpus se a pessoa estivesse sendo acusada de
crime, não cabendo nas demais situações de prisão ilegal. Em 1789
o instituto foi incluído na Declaração Universal de Direitos do Ho-
mem e do Cidadão, sendo que em 1816 o alcance do habeas corpus
foi ampliado para garantir a liberdade até mesmo dos indivíduos
presos que não estivessem sendo processados por nenhum crime.
Em nossa legislação o habeas corpus surgiu com a promul-
gação do Código de Processo Criminal, em 1932, sendo que o
instituto já constava implicitamente desde a Constituição Imperial
de 1824. A primeira forma existente foi o habeas corpus libera-
tório (cidadão preso), sendo que com as reformas de 1832 surgiu
também o habeas corpus preventivo (cidadão ameaçado em sua
liberdade de locomoção). Na Constituição Republicana de 1891
o habeas corpus é citado pela primeira vez em uma Magna Carta,
sendo que tal instituto perdura até os dias atuais.
Conceito: É o remédio judicial que tem a finalidade de evitar
ou fazer cessar a violência ou a coação à liberdade de locomoção
decorrente de ilegalidade ou de abuso de poder.
Natureza Jurídica: Ação penal popular com assento consti-
tucional, voltada à tutela da liberdade ambulatória, funcionando
em certos casos como ação penal cautelar, em outros como ação
rescisória, ou como ação declaratória se o processo estiver em an-
damento.
Espécies: (a) liberatório ou repressivo: destina-se a afastar o
constrangimento ilegal já efetivado à liberdade de locomoção; (b)
preventivo: destina-se a afastar uma ameaça à liberdade de loco-
moção. Nessa hipótese expede-se salvo-conduto.
Legitimidade Ativa: Pode ser impetrado por qualquer pes-
soa, independentemente de habilitação legal ou representação de
advogado (dispensada a formalidade de procuração). O analfabeto
pode impetrar, desde que alguém assine a seu rogo, o promotor
pode impetrar, assim como o delegado de polícia, pessoa jurídica
em favor de pessoa física, etc..
Legitimidade Passiva: Prevalece o entendimento de que
pode ser impetrado habeas corpus contra ato de particular, caben-
do também contra juiz de direito, promotor de justiça, delegado de
polícia, etc.
Admissibilidade: Não cabe impetração de habeas corpus du-
rante estado de sítio, mas somente com relação ao mérito da refe-
rida impetração. No caso de transgressão militar também não cabe
a impetração com relação ao mérito das punições militares. Não
cabe habeas corpus, também, contra a dosimetria da pena de multa
pois esta pena não pode ser convertida em privativa de liberdade e,
por último, não se admite habeas corpus contra omissão de relator
de extradição, se fundado em fato ou direito estrangeiro cuja prova
não constava nos autos, nem ele foi provocado a respeito, nem se
admite impetração visando exame aprofundado ou valoração de
provas. São hipóteses de cabimento, então (art. 648 do CPP): (a)
quando não houver justa causa: justa causa é a existência de funda-
mento jurídico e suporte fático autorizadores do constrangimento.
43

Só há justa causa em situação de flagrante delito, ou por ordem es-
crita e fundamentada de autoridade competente, exceto em caso de
transgressões militares; (b) quando alguém estiver preso por mais
tempo do que a lei determina: a jurisprudência entende que, em
se tratando de prisão preventiva, somente uma dilação de tempo
excessiva admite a impetração de habeas corpus; (c) quando quem
ordenar a coação não tiver competência para fazê-lo; (d) quando
houver cessado o motivo que determinou a coação; (e) quando não
se admitir a fiança, nos casos em que a lei a prevê; (f) quando o
processo for manifestamente nulo; (g) quando já estiver extinta a
punibilidade do agente.
Competência: (a) do juiz de direito de primeira instância:
para trancar inquérito policial. Porém, se o inquérito tiver sido re-
quisitado por autoridade judiciária, a competência será do tribu-
nal de segundo grau competente, de acordo com sua competência
recursal; (b) do Tribunal de Justiça: quando a autoridade coatora
for representante do Ministério Público Estadual; (c) do Tribunal
Regional Federal: se a autoridade coatora for juiz federal; (d) do
Superior Tribunal de Justiça: quando o coator ou paciente for Go-
vernador, desembargador, membro do TRF, TER ou TRT, mem-
bros dos conselhos ou Tribunais de Contas municipais, membros
do MPU que oficiem perante tribunais, etc.; (e) do Supremo Tribu-
nal Federal: quando o coator for Tribunal Superior, ou o coator ou
paciente for autoridade ou funcionário cujos atos estejam sujeitos
diretamente à jurisdição do STF.
Impetração: A impetração de habeas corpus pode ser feita
por qualquer pessoa, denominada impetrante, admitindo-se sua
interpretação por fax, telex, telegrama, e até mesmo telefone. É
cabível liminar se os instrumentos que instruírem a petição eviden-
ciarem a ilegalidade da coação. Só é cabível a impetração de novo
habeas corpus quando haja novos fundamentos que não tenham
sido analisados no pedido anterior.
Processamento: (a) recebida a petição, se o réu estiver solto,
o juiz poderá determinar que o mesmo se apresente em dia e hora
que for designado; (b) o paciente preso só não será apresentado
no caso de grave enfermidade, ou de não estar sob a guarda do
pretenso coator, sendo que o juiz poderá ir até o paciente, em caso
de doença; (c) o juiz determina a realização de outras diligências
necessárias, ouvindo o paciente, e decidindo no prazo de vinte e
quatro horas; (d) O MP não se manifesta quando o habeas corpus
for impetrado perante juiz de direito. Somente se manifesta quan-
do o remédio for impetrado perante tribunal.
Julgamento e Efeitos: (a) concessão do habeas corpus libera-
tório implica em colocação do réu em liberdade; (b) se a ordem de
habeas corpus preventivo for concedida expede-se salvo-conduto;
(c) se a ordem for concedida para anular processo este será reno-
vado a partir do momento em que se verificou a eiva; (d) quando
a ordem for concedida para trancar inquérito policial ou ação pe-
nal, impedirá seu curso natural; (e) a decisão favorável de habeas
corpus pode ser estendida a outros interessados que estejam em
situação idêntica a do paciente beneficiado.
Recursos: (a) cabe Recurso em Sentido Estrito da decisão do
juiz que conceder ou negar a ordem de habeas corpus; (b) cabe
recurso oficial da concessão; (c) cabe recurso ordinário constitu-
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
cional da decisão de tribunal superior que denegar habeas corpus
em única instância; (d) cabe recurso ordinário constitucional ao
STJ da decisão denegatória de habeas corpus proferida em única
ou última instância pelos TRFs ou pelos Tribunais dos Estados ou
do DF.
Em seguida acompanharemos os dispositivos do CPP perti-
nentes ao assunto:
CAPÍTULO X
DO HABEAS CORPUS E SEU PROCESSO
Art. 647.  Dar-se-á habeas corpus sempre que alguém sofrer
ou se achar na iminência de sofrer violência ou coação ilegal na
sua liberdade de ir e vir, salvo nos casos de punição disciplinar.
Art. 648.  A coação considerar-se-á ilegal:
I - quando não houver justa causa;
II - quando alguém estiver preso por mais tempo do que de-
termina a lei;
III - quando quem ordenar a coação não tiver competência
para fazê-lo;
IV - quando houver cessado o motivo que autorizou a coação;
V - quando não for alguém admitido a prestar fiança, nos ca-
sos em que a lei a autoriza;
VI - quando o processo for manifestamente nulo;
VII - quando extinta a punibilidade.
Art. 649.  O juiz ou o tribunal, dentro dos limites da sua juris-
dição, fará passar imediatamente a ordem impetrada, nos casos
em que tenha cabimento, seja qual for a autoridade coatora.
Art. 650.  Competirá conhecer, originariamente, do pedido
de habeas corpus:
I - ao Supremo Tribunal Federal, nos casos previstos no
Art. 101, I, g, da Constituição;
II - aos Tribunais de Apelação, sempre que os atos de violên-
cia ou coação forem atribuídos aos governadores ou interventores
dos Estados ou Territórios e ao prefeito do Distrito Federal, ou a
seus secretários, ou aos chefes de Polícia.
§ 1o  A competência do juiz cessará sempre que a violência
ou coação provier de autoridade judiciária de igual ou superior
jurisdição.
§ 2o  Não cabe o habeas corpus contra a prisão administra-
tiva, atual ou iminente, dos responsáveis por dinheiro ou valor
pertencente à Fazenda Pública, alcançados ou omissos em fazer o
seu recolhimento nos prazos legais, salvo se o pedido for acompa-
nhado de prova de quitação ou de depósito do alcance verificado,
ou se a prisão exceder o prazo legal.
Art. 651.  A concessão do habeas corpus não obstará, nem
porá termo ao processo, desde que este não esteja em conflito com
os fundamentos daquela.
Art. 652.  Se o habeas corpus for concedido em virtude de
nulidade do processo, este será renovado.
Art. 653.  Ordenada a soltura do paciente em virtude de habe-
as corpus, será condenada nas custas a autoridade que, por má-fé
ou evidente abuso de poder, tiver determinado a coação.
44

Parágrafo único.  Neste caso, será remetida ao Ministério
Público cópia das peças necessárias para ser promovida a respon-
sabilidade da autoridade.
Art. 654.  O habeas corpus poderá ser impetrado por qual-
quer pessoa, em seu favor ou de outrem, bem como pelo Ministério
Público.
§ 1o  A petição de habeas corpus conterá:
a) o nome da pessoa que sofre ou está ameaçada de sofrer
violência ou coação e o de quem exercer a violência, coação ou
ameaça;
b) a declaração da espécie de constrangimento ou, em caso de
simples ameaça de coação, as razões em que funda o seu temor;
c) a assinatura do impetrante, ou de alguém a seu rogo, quan-
do não souber ou não puder escrever, e a designação das respec-
tivas residências.
§ 2o  Os juízes e os tribunais têm competência para expedir
de ofício ordem de habeas corpus, quando no curso de processo
verificarem que alguém sofre ou está na iminência de sofrer coa-
ção ilegal.
Art. 655.  O carcereiro ou o diretor da prisão, o escrivão, o
oficial de justiça ou a autoridade judiciária ou policial que emba-
raçar ou procrastinar a expedição de ordem de habeas corpus, as
informações sobre a causa da prisão, a condução e apresentação
do paciente, ou a sua soltura, será multado na quantia de duzen-
tos mil-réis a um conto de réis, sem prejuízo das penas em que
incorrer. As multas serão impostas pelo juiz do tribunal que julgar
o habeas corpus, salvo quando se tratar de autoridade judiciária,
caso em que caberá ao Supremo Tribunal Federal ou ao Tribunal
de Apelação impor as multas.
Art. 656.  Recebida a petição de habeas corpus, o juiz, se
julgar necessário, e estiver preso o paciente, mandará que este
Ihe seja imediatamente apresentado em dia e hora que designar.
Parágrafo único.  Em caso de desobediência, será expedido
mandado de prisão contra o detentor, que será processado na for-
ma da lei, e o juiz providenciará para que o paciente seja tirado
da prisão e apresentado em juízo.
Art. 657.  Se o paciente estiver preso, nenhum motivo escusa-
rá a sua apresentação, salvo:
I - grave enfermidade do paciente;
Il - não estar ele sob a guarda da pessoa a quem se atribui a
detenção;
III - se o comparecimento não tiver sido determinado pelo juiz
ou pelo tribunal.
Parágrafo único.  O juiz poderá ir ao local em que o pacien-
te se encontrar, se este não puder ser apresentado por motivo de
doença.
Art. 658.  O detentor declarará à ordem de quem o paciente
estiver preso.
Art. 659.  Se o juiz ou o tribunal verificar que já cessou a vio-
lência ou coação ilegal, julgará prejudicado o pedido.
Art. 660.  Efetuadas as diligências, e interrogado o paciente,
o juiz decidirá, fundamentadamente, dentro de 24 (vinte e quatro)
horas.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
§ 1o  Se a decisão for favorável ao paciente, será logo pos-
to em liberdade, salvo se por outro motivo dever ser mantido na
prisão.
§ 2o  Se os documentos que instruírem a petição evidenciarem
a ilegalidade da coação, o juiz ou o tribunal ordenará que cesse
imediatamente o constrangimento.
§ 3o  Se a ilegalidade decorrer do fato de não ter sido o pa-
ciente admitido a prestar fiança, o juiz arbitrará o valor desta, que
poderá ser prestada perante ele, remetendo, neste caso, à autori-
dade os respectivos autos, para serem anexados aos do inquérito
policial ou aos do processo judicial.
§ 4o  Se a ordem de habeas corpus for concedida para evitar
ameaça de violência ou coação ilegal, dar-se-á ao paciente salvo-
-conduto assinado pelo juiz.
§ 5o  Será incontinenti enviada cópia da decisão à autoridade
que tiver ordenado a prisão ou tiver o paciente à sua disposição, a
fim de juntar-se aos autos do processo.
§ 6o  Quando o paciente estiver preso em lugar que não seja
o da sede do juízo ou do tribunal que conceder a ordem, o alvará
de soltura será expedido pelo telégrafo, se houver, observadas as
formalidades estabelecidas no art. 289, parágrafo único, in fine,
ou por via postal.
Art. 661.  Em caso de competência originária do Tribunal de
Apelação, a petição de habeas corpus será apresentada ao secre-
tário, que a enviará imediatamente ao presidente do tribunal, ou
da câmara criminal, ou da turma, que estiver reunida, ou primeiro
tiver de reunir-se.
Art. 662.  Se a petição contiver os requisitos do art. 654, §
1o, o presidente, se necessário, requisitará da autoridade indicada
como coatora informações por escrito. Faltando, porém, qualquer
daqueles requisitos, o presidente mandará preenchê-lo, logo que
Ihe for apresentada a petição.
Art. 663.  As diligências do artigo anterior não serão ordena-
das, se o presidente entender que o habeas corpus deva ser inde-
ferido in limine. Nesse caso, levará a petição ao tribunal, câmara
ou turma, para que delibere a respeito.
Art. 664.  Recebidas as informações, ou dispensadas, o habe-
as corpus será julgado na primeira sessão, podendo, entretanto,
adiar-se o julgamento para a sessão seguinte.
Parágrafo único.  A decisão será tomada por maioria de vo-
tos. Havendo empate, se o presidente não tiver tomado parte na
votação, proferirá voto de desempate; no caso contrário, prevale-
cerá a decisão mais favorável ao paciente.
Art. 665.  O secretário do tribunal lavrará a ordem que, assi-
nada pelo presidente do tribunal, câmara ou turma, será dirigida,
por ofício ou telegrama, ao detentor, ao carcereiro ou autoridade
que exercer ou ameaçar exercer o constrangimento.
Parágrafo único.  A ordem transmitida por telegrama obede-
cerá ao disposto no art. 289, parágrafo único, in fine.
Art. 666.  Os regimentos dos Tribunais de Apelação estabele-
cerão as normas complementares para o processo e julgamento do
pedido de habeas corpus de sua competência originária.
45

Art. 667.  No processo e julgamento do habeas corpus de
competência originária do Supremo Tribunal Federal, bem como
nos de recurso das decisões de última ou única instância, denega-
tórias de habeas corpus, observar-se-á, no que Ihes for aplicável,
o disposto nos artigos anteriores, devendo o regimento interno do
tribunal estabelecer as regras complementares.
8 LEI DE EXECUÇÃO PENAL
(LEI Nº 7.210/1984).
A execução penal é um procedimento destinado à efetiva apli-
cação da pena ou da medida de segurança que fora fixado anterior-
mente por sentença. Trata-se de processo autônomo que é regu-
lamentado pela lei execução penal nº 7.210/1984, serão juntadas
as cópias imprescindíveis do processo penal para acompanhar o
cumprimento da pena e da concessão de benefícios do apenado.
Cada acusado terá um processo de execução separado, mesmo
que tenham figurado como litisconsortes na ação penal, uma vez
que não há a figura do litisconsorte necessário neste instituto, em
virtude do princípio da individualização da pena.
É requisito essencial da execução penal a existência de título
executivo judicial, uma pena concreta aplicada pelo juiz na senten-
ça condenatória ou medida de segurança (absolvição imprópria),
transitado em julgado ou não. E esta, para ser aplicada necessita
de um processo. Este é conduzido pelo Poder Judiciário, dentro
dos ditames do devido processo legal e todos os demais princí-
pios constitucionais referentes a um processo penal (individuali-
zação da pena, ampla defesa, o contraditório, entre outros); sendo
também competência deste a resolução dos incidentes (pedidos de
progressão, de livramento condicional, de remição de penas, etc.)
e demais questões que sobrevenham à execução da pena. 
Não podemos esquecer que é de suma importância a partici-
pação dos órgãos administrativos; inclusive com autonomia para
a realização de alguns atos, como é o caso da remoção de presos
entre os estabelecimentos penais de um mesmo Estado ou ainda a
permissão para o trabalho externo.
No processo penal a execução penal é um novo processo e
possui caráter jurisdicional e administrativo. Busca efetivar as dis-
posições de sentença ou de decisão criminal e oferecer condições
para a integração social do condenado e do internado.
Existem divergências no que se refere a classificação da natu-
reza jurídica da execução penal haja vista que há quem defenda se
tratar de natureza jurisdicional e outros de natureza administrativa.
Há que se admitir que o juiz da execução penal pratique atos admi-
nistrativos, mas também exerce jurisdição, deste modo verifica-se
que o processo de execução possui natureza jurídica híbrida.
- DO OBJETO E DA APLICAÇÃO DA LEI DE EXECU-
ÇÃO PENAL
O objeto da execução penal é a pena concretamente aplicada
pelo juiz na sentença condenatória, ou na Medida de Segurança.
Jason Albergaria, um dos participantes da comissão idealiza-
dora do projeto que deu origem à LEP, nos ensina que: “o objeto da
execução da pena consiste na reeducação do preso e sua reinser-
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
ção social. A prevenção especial da pena compreende a ressocia-
lização do preso para evitar a reincidência. A moderna concepção
da pena dá especial relevo aos fins da pena, sem desconsiderar a
sua essência, a retribuição. A aparente antinomia entre prevenção
e retribuição se resolveria com as teorias-margem ou teorias con-
ciliatórias. A pena adequada à culpabilidade deve deixar a mar-
gem aos fins da pena”.
Em verdade, numa melhor análise do exposto veremos que
este se trata do objetivo e não do objeto da execução penal. Em
uma visão restrita ao formalismo, poderíamos dizer que o objetivo
da execução penal é apenas a realização do conjunto das normas
jurídicas referentes à execução de todas as penas. Porém, o arti-
go 1º da LEP preleciona que a execução penal tem como obje-
tivo “efetivar as disposições de sentença ou decisão criminal e
proporcionar condições para a harmônica integração social do
condenado e do internado”. Dessa forma, vemos que os objetivos
primordiais da LEP são “propiciar meios para que a sentença seja
integralmente cumprida e a reintegração do sentenciado ao con-
vívio social”.
De tal modo, efetivar vem no sentido de tornar concreta a sub-
missão do condenado à sanção imposta. E integração social har-
mônica porque ao restringir sua liberdade, não poderá abominá-lo
do convívio social ao qual deverá retornar. O dispositivo transmite
a intenção de submeter o preso a um tratamento penitenciário, ofe-
recendo-se ao condenado os meios necessários a uma participação
construtiva na comunidade.
Apesar disso, não podemos entender a “reeducação” apenas
do aspecto didático, temos que perceber que esta tem um objeti-
vo muito maior de motivos e finalidades capazes de fornecer ao
condenado uma “visão melhorada das normas culturais”; o “ree-
ducar” é disponibilizar ao interessado as condições para que o ho-
mem enclausurado ou recém libertado, em querendo, possa delas
se aproveitar. Ninguém pode obrigar o homem a voltar-se para o
bem; não se pode adentrar no íntimo da consciência do detido, isso
excede a competência do Estado, porém podemos buscar meios
para incentivá-lo.
Convém esclarecer que não existe a certeza de um tratamento
eficaz e milagroso através do qual o Estado receberá em suas ins-
tituições o autor de uma infração penal, o submeterá às fórmulas
eleitas pela lei e o devolverá recuperado, ressocializado ou ree-
ducado. Mas em todas as situações na qual haja a possibilidade
desta recuperação, ressocialização, reeducação, o que deve sempre
haver é a disposição do Estado em oferecer as condições para o
condenado, ao final do cumprimento de sua pena, tenha acrescido
à sua personalidade a percepção da escala de valores da sociedade
a qual está vinculado, e da inexorável necessidade de convivência
em grupo, porquanto sua natureza humana o exige.
É nessa esteira que Miguel Reale Junior fala do retorno do
condenado à vida social com o Estado exercendo um papel de sus-
citar novas atitudes, ou indicar o esforço por outros caminhos: “o
potencial é apenas o de sugerir, incitar, suscitar, indicar, estimular
a autodeterminação do condenado a atitudes favoráveis à solu-
ção de suas dificuldades. O que não se pode pretender é modificar
sua personalidade para moldá-la ao padrão de acomodação da
sociedade”.
Portanto, submeter um cidadão a uma pena deve significar
proporcionar ao Estado a reprovação do fato cometido e ao conde-
nado as condições de acréscimos pessoais rumo à sintonia com os
valores e a cultura vivida em comunidade.
46

Assim, preleciona a LEP sobre o assunto:
TÍTULO I
Do Objeto e da Aplicação da Lei de Execução Penal
Art. 1º A execução penal tem por objetivo efetivar as dispo-
sições de sentença ou decisão criminal e proporcionar condições
para a harmônica integração social do condenado e do internado.
Art. 2º A jurisdição penal dos Juízes ou Tribunais da Justiça
ordinária, em todo o Território Nacional, será exercida, no proces-
so de execução, na conformidade desta Lei e do Código de Pro-
cesso Penal.
Parágrafo único. Esta Lei aplicar-se-á igualmente ao preso
provisório e ao condenado pela Justiça Eleitoral ou Militar, quando
recolhido a estabelecimento sujeito à jurisdição ordinária.
Art. 3º Ao condenado e ao internado serão assegurados todos
os direitos não atingidos pela sentença ou pela lei.
Parágrafo único. Não haverá qualquer distinção de natureza
racial, social, religiosa ou política.
Art. 4º O Estado deverá recorrer à cooperação da comunidade
nas atividades de execução da pena e da medida de segurança.
- DO CONDENADO E DO INTERNADO
Durante muitos séculos, os condenados ficavam amontoados
em calabouços e ali eram atirados todos os presos, sadios e do-
entes, loucos e normais, homens e mulheres, maiores e menores,
pessoas de alta, média e baixa periculosidade. Não havia distinção
de espécie alguma. Viviam misturados, na mais pavorosa promis-
cuidade.
Somente no século XIX, após a Revolução Francesa, é que se
começou a fazer a separação. Primeiramente passou-se a distinguir
entre presos sadios e doentes, pois havia casos em que portadores
de moléstias infectocontagiosas ocasionavam a morte de todos os
demais presos; em seguida, entre homens e mulheres; entre maio-
res e menores.
A classificação dos condenados é requisito fundamental para
demarcar o início da execução científica das penas privativas de
liberdade e da medida de segurança.
Com relação à individualização da pena, esta é norma cons-
titucional, conforme exposto no artigo 5°, XLVI, 1ª parte, da CF:
“a lei regulará a individualização da pena”. Na Lei de Execução
Penal o assunto é tratado também em seu artigo 5° que dispõe que
“os condenados serão classificados, segundo os seus antecedentes
e personalidade, para orientar a individualização da execução pe-
nal”.
A execução penal não pode ser igual para todos os presos, pois
não são todos iguais.
Segundo Mirabete (1996, p. 50) individualizar a pena signifi-
ca dar a cada preso as oportunidades e elementos necessários para
alcançar a sua reinserção social, posto que é pessoa, ser distinto.
Nos termos da Lei de Execução Penal, a classificação dos
condenados se faz segundo os seus antecedentes e personalidade
(art.5°). Desde os primórdios da Criminologia se prega um exame
médico-psicológico-social, conhecido como exame da personali-
dade, a fim de se reunir o maior número possível de dados acerca
do delinquente.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
A classificação deve ser feita pela Comissão Técnica de Clas-
sificação que deve elaborar programa individualizador da execu-
ção da pena do preso com vistas na sua reinserção social, além de
acompanhar a execução das penas privativas de liberdade e restri-
tivas de direitos, devendo propor as progressões e regressões dos
regimes, bem como as conversões (art. 6° da LEP).
Insta salientar, que ao condenado e ao internado serão asse-
gurados todos os direitos não atingidos pela sentença ou pela
lei. E ainda, é vedada qualquer distinção de natureza racial, social,
religiosa ou política.
Vamos acompanhar o que dispõe a LEP acerca do tema:
TÍTULO II
Do Condenado e do Internado
CAPÍTULO I
Da Classificação
Art. 5º Os condenados serão classificados, segundo os seus
antecedentes e personalidade, para orientar a individualização da
execução penal.
Art. 6o  A classificação será feita por Comissão Técnica de
Classificação que elaborará o programa individualizador da pena
privativa de liberdade adequada ao condenado ou preso provisório.
Art. 7º A Comissão Técnica de Classificação, existente em
cada estabelecimento, será presidida pelo diretor e composta, no
mínimo, por 2 (dois) chefes de serviço, 1 (um) psiquiatra, 1 (um)
psicólogo e 1 (um) assistente social, quando se tratar de condenado
à pena privativa de liberdade.
Parágrafo único. Nos demais casos a Comissão atuará junto
ao Juízo da Execução e será integrada por fiscais do serviço social.
Art. 8º O condenado ao cumprimento de pena privativa de
liberdade, em regime fechado, será submetido a exame criminoló-
gico para a obtenção dos elementos necessários a uma adequada
classificação e com vistas à individualização da execução.
Parágrafo único. Ao exame de que trata este artigo poderá ser
submetido o condenado ao cumprimento da pena privativa de li-
berdade em regime semiaberto.
Art. 9º A Comissão, no exame para a obtenção de dados reve-
ladores da personalidade, observando a ética profissional e tendo
sempre presentes peças ou informações do processo, poderá:
I - entrevistar pessoas;
II - requisitar, de repartições ou estabelecimentos privados,
dados e informações a respeito do condenado;
III - realizar outras diligências e exames necessários.
Art. 9o-A.  Os condenados por crime praticado, dolosamente,
com violência de natureza grave contra pessoa, ou por qualquer
dos crimes previstos no art. 1o da Lei no 8.072, de 25 de julho de
1990, serão submetidos, obrigatoriamente, à identificação do perfil
genético, mediante extração de DNA - ácido desoxirribonucleico,
por técnica adequada e indolor. (Incluído pela Lei nº 12.654, de
2012)
§ 1º A identificação do perfil genético será armazenada em
banco de dados sigiloso, conforme regulamento a ser expedido
pelo Poder Executivo. (Incluído pela Lei nº 12.654, de 2012)
47

§ 2º A autoridade policial, federal ou estadual, poderá requerer
ao juiz competente, no caso de inquérito instaurado, o acesso ao
banco de dados de identificação de perfil genético. (Incluído pela
Lei nº 12.654, de 2012)   criminal;
- DOS ÓRGÃOS DA EXECUÇÃO PENAL
Os órgãos da execução penal estão enumerados no art. 61 da
lei de execução penal e são: O Conselho Nacional de Política Cri-
minal e Penitenciária; o Juízo da Execução; o Ministério Público;
o Conselho Penitenciário; os Departamentos Penitenciários; o Pa-
tronato; o Conselho da Comunidade e a Defensoria Pública.
TÍTULO III
Dos Órgãos da Execução Penal
CAPÍTULO I
Disposições Gerais
Art. 61. São órgãos da execução penal:
I - o Conselho Nacional de Política Criminal e Penitenciária;
II - o Juízo da Execução;
III - o Ministério Público;
IV - o Conselho Penitenciário;
V - os Departamentos Penitenciários;
VI - o Patronato;
VII - o Conselho da Comunidade.
VIII - a Defensoria Pública.  II - declarar extinta a punibilidade;
CAPÍTULO II
Do Conselho Nacional de Política Criminal e Penitenciá-
ria
Art. 62. O Conselho Nacional de Política Criminal e Peniten-
ciária, com sede na Capital da República, é subordinado ao Minis-
tério da Justiça.
Art. 63. O Conselho Nacional de Política Criminal e Peniten-
ciária será integrado por 13 (treze) membros designados através de
ato do Ministério da Justiça, dentre professores e profissionais da
área do Direito Penal, Processual Penal, Penitenciário e ciências
correlatas, bem como por representantes da comunidade e dos Mi-
nistérios da área social.
Parágrafo único. O mandato dos membros do Conselho terá
duração de 2 (dois) anos, renovado 1/3 (um terço) em cada ano.
Art. 64. Ao Conselho Nacional de Política Criminal e Peni-
tenciária, no exercício de suas atividades, em âmbito federal ou
estadual, incumbe:
I - propor diretrizes da política criminal quanto à prevenção do
delito, administração da Justiça Criminal e execução das penas e
das medidas de segurança;
II - contribuir na elaboração de planos nacionais de desenvol-
vimento, sugerindo as metas e prioridades da política criminal e
penitenciária;
III - promover a avaliação periódica do sistema criminal para
a sua adequação às necessidades do País;
IV - estimular e promover a pesquisa criminológica;
V - elaborar programa nacional penitenciário de formação e
aperfeiçoamento do servidor;
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
VI - estabelecer regras sobre a arquitetura e construção de es-
tabelecimentos penais e casas de albergados;
VII - estabelecer os critérios para a elaboração da estatística
VIII - inspecionar e fiscalizar os estabelecimentos penais, bem
assim informar-se, mediante relatórios do Conselho Penitenciário,
requisições, visitas ou outros meios, acerca do desenvolvimento
da execução penal nos Estados, Territórios e Distrito Federal, pro-
pondo às autoridades dela incumbida as medidas necessárias ao
seu aprimoramento;
IX - representar ao Juiz da execução ou à autoridade admi-
nistrativa para instauração de sindicância ou procedimento admi-
nistrativo, em caso de violação das normas referentes à execução
penal;
X - representar à autoridade competente para a interdição, no
todo ou em parte, de estabelecimento penal.
CAPÍTULO III
Do Juízo da Execução
Art. 65. A execução penal competirá ao Juiz indicado na lei
local de organização judiciária e, na sua ausência, ao da sentença.
Art. 66. Compete ao Juiz da execução:
I - aplicar aos casos julgados lei posterior que de qualquer
modo favorecer o condenado;
III - decidir sobre:
a) soma ou unificação de penas;
b) progressão ou regressão nos regimes;
c) detração e remição da pena;
d) suspensão condicional da pena;
e) livramento condicional;
f) incidentes da execução.
IV - autorizar saídas temporárias;
V - determinar:
a) a forma de cumprimento da pena restritiva de direitos e
fiscalizar sua execução;
b) a conversão da pena restritiva de direitos e de multa em
privativa de liberdade;
c) a conversão da pena privativa de liberdade em restritiva de
direitos;
d) a aplicação da medida de segurança, bem como a substitui-
ção da pena por medida de segurança;
e) a revogação da medida de segurança;
f) a desinternação e o restabelecimento da situação anterior;
g) o cumprimento de pena ou medida de segurança em outra
comarca;
h) a remoção do condenado na hipótese prevista no § 1º, do
artigo 86, desta Lei.
i) (VETADO); 
VI - zelar pelo correto cumprimento da pena e da medida de
segurança;
VII - inspecionar, mensalmente, os estabelecimentos penais,
tomando providências para o adequado funcionamento e promo-
vendo, quando for o caso, a apuração de responsabilidade;
VIII - interditar, no todo ou em parte, estabelecimento penal
que estiver funcionando em condições inadequadas ou com infrin-
gência aos dispositivos desta Lei;
48

IX - compor e instalar o Conselho da Comunidade.
X – emitir anualmente atestado de pena a cumprir.  I - emitir parecer sobre indulto e comutação de pena, excetu-
Obs.: Caso o preso esteja implantado no sistema carcerário, o
mesmo estará submetido à jurisdição da Vara de Execuções Penais
correspondente ao estabelecimento penal que estiver recluso.
Caso o mesmo encontre-se cumprindo pena em Cadeia Pú-
blica local (não implantado) o mesmo se submeterá à jurisdição
do juízo que prolatou a sentença ou do local em que se encontrar
preso.
Sendo a condenação de pena restritiva de direitos ou sursis,
a Comarca competente é a do domicílio do sentenciado, para que
lá possa cumprir as obrigações impostas próximo aos familiares
e sem ter que viajar. E se este mudar de domicílio a execução o
acompanhará. A mesma regra se aplica ao sentenciado que estiver
cumprindo pena em liberdade.
CAPÍTULO IV
Do Ministério Público
Art. 67. O Ministério Público fiscalizará a execução da pena
e da medida de segurança, oficiando no processo executivo e nos
incidentes da execução.
Art. 68. Incumbe, ainda, ao Ministério Público:
I - fiscalizar a regularidade formal das guias de recolhimento
e de internamento;
II - requerer:
a) todas as providências necessárias ao desenvolvimento do
processo executivo;
b) a instauração dos incidentes de excesso ou desvio de exe-
cução;
c) a aplicação de medida de segurança, bem como a substitui-
ção da pena por medida de segurança;
d) a revogação da medida de segurança;
e) a conversão de penas, a progressão ou regressão nos regi-
mes e a revogação da suspensão condicional da pena e do livra-
mento condicional;
f) a internação, a desinternação e o restabelecimento da situ-
ação anterior.
III - interpor recursos de decisões proferidas pela autoridade
judiciária, durante a execução.
Parágrafo único. O órgão do Ministério Público visitará men-
salmente os estabelecimentos penais, registrando a sua presença
em livro próprio.
CAPÍTULO V
Do Conselho Penitenciário
Art. 69. O Conselho Penitenciário é órgão consultivo e fiscali-
zador da execução da pena.
§ 1º O Conselho será integrado por membros nomeados pelo
Governador do Estado, do Distrito Federal e dos Territórios, dentre
professores e profissionais da área do Direito Penal, Processual
Penal, Penitenciário e ciências correlatas, bem como por represen-
tantes da comunidade. A legislação federal e estadual regulará o
seu funcionamento.
§ 2º O mandato dos membros do Conselho Penitenciário terá
a duração de 4 (quatro) anos.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Art. 70. Incumbe ao Conselho Penitenciário:
ada a hipótese de pedido de indulto com base no estado de saúde
do preso; 
II - inspecionar os estabelecimentos e serviços penais;
III - apresentar, no 1º (primeiro) trimestre de cada ano, ao
Conselho Nacional de Política Criminal e Penitenciária, relatório
dos trabalhos efetuados no exercício anterior;
IV - supervisionar os patronatos, bem como a assistência aos
egressos.
CAPÍTULO VI
Dos Departamentos Penitenciários
SEÇÃO I
Do Departamento Penitenciário Nacional
Art. 71. O Departamento Penitenciário Nacional, subordinado
ao Ministério da Justiça, é órgão executivo da Política Penitenci-
ária Nacional e de apoio administrativo e financeiro do Conselho
Nacional de Política Criminal e Penitenciária.
Art. 72. São atribuições do Departamento Penitenciário Na-
cional:
I - acompanhar a fiel aplicação das normas de execução penal
em todo o Território Nacional;
II - inspecionar e fiscalizar periodicamente os estabelecimen-
tos e serviços penais;
III - assistir tecnicamente as Unidades Federativas na imple-
mentação dos princípios e regras estabelecidos nesta Lei;
IV - colaborar com as Unidades Federativas mediante convê-
nios, na implantação de estabelecimentos e serviços penais;
V - colaborar com as Unidades Federativas para a realização
de cursos de formação de pessoal penitenciário e de ensino profis-
sionalizante do condenado e do internado.
VI – estabelecer, mediante convênios com as unidades fede-
rativas, o cadastro nacional das vagas existentes em estabeleci-
mentos locais destinadas ao cumprimento de penas privativas de
liberdade aplicadas pela justiça de outra unidade federativa, em
especial para presos sujeitos a regime disciplinar. 
Parágrafo único. Incumbem também ao Departamento a co-
ordenação e supervisão dos estabelecimentos penais e de interna-
mento federais.
SEÇÃO II
Do Departamento Penitenciário Local
Art. 73. A legislação local poderá criar Departamento Peniten-
ciário ou órgão similar, com as atribuições que estabelecer.
Art. 74. O Departamento Penitenciário local, ou órgão similar,
tem por finalidade supervisionar e coordenar os estabelecimentos
penais da Unidade da Federação a que pertencer.
SEÇÃO III
Da Direção e do Pessoal dos Estabelecimentos Penais
Art. 75. O ocupante do cargo de diretor de estabelecimento
deverá satisfazer os seguintes requisitos:
49

I - ser portador de diploma de nível superior de Direito, ou
Psicologia, ou Ciências Sociais, ou Pedagogia, ou Serviços So-
ciais;
II - possuir experiência administrativa na área;
III - ter idoneidade moral e reconhecida aptidão para o desem-
penho da função.
Parágrafo único. O diretor deverá residir no estabelecimento,
ou nas proximidades, e dedicará tempo integral à sua função.
Art. 76. O Quadro do Pessoal Penitenciário será organizado
em diferentes categorias funcionais, segundo as necessidades do
serviço, com especificação de atribuições relativas às funções de
direção, chefia e assessoramento do estabelecimento e às demais
funções.
Art. 77. A escolha do pessoal administrativo, especializado,
de instrução técnica e de vigilância atenderá a vocação, preparação
profissional e antecedentes pessoais do candidato.
§ 1° O ingresso do pessoal penitenciário, bem como a pro-
gressão ou a ascensão funcional dependerão de cursos específicos
de formação, procedendo-se à reciclagem periódica dos servidores
em exercício.
§ 2º No estabelecimento para mulheres somente se permitirá
o trabalho de pessoal do sexo feminino, salvo quando se tratar de
pessoal técnico especializado.
CAPÍTULO VII
Do Patronato
Art. 78. O Patronato público ou particular destina-se a prestar
assistência aos albergados e aos egressos (artigo 26).
Art. 79. Incumbe também ao Patronato:
I - orientar os condenados à pena restritiva de direitos;
II - fiscalizar o cumprimento das penas de prestação de serviço
à comunidade e de limitação de fim de semana;
III - colaborar na fiscalização do cumprimento das condições
da suspensão e do livramento condicional.
CAPÍTULO VIII
Do Conselho da Comunidade
Art. 80.  Haverá, em cada comarca, um Conselho da Comuni-
dade composto, no mínimo, por 1 (um) representante de associa-
ção comercial ou industrial, 1 (um) advogado indicado pela Se-
ção da Ordem dos Advogados do Brasil, 1 (um) Defensor Público
indicado pelo Defensor Público Geral e 1 (um) assistente social
escolhido pela Delegacia Seccional do Conselho Nacional de As-
sistentes Sociais.  ça em livro próprio.
Parágrafo único. Na falta da representação prevista neste arti-
go, ficará a critério do Juiz da execução a escolha dos integrantes
do Conselho.
Art. 81. Incumbe ao Conselho da Comunidade:
I - visitar, pelo menos mensalmente, os estabelecimentos pe-
nais existentes na comarca;
II - entrevistar presos;
III - apresentar relatórios mensais ao Juiz da execução e ao
Conselho Penitenciário;
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
IV - diligenciar a obtenção de recursos materiais e humanos
para melhor assistência ao preso ou internado, em harmonia com a
direção do estabelecimento.
CAPÍTULO IX
DA DEFENSORIA PÚBLICA
Art. 81-A.  A Defensoria Pública velará pela regular execução
da pena e da medida de segurança, oficiando, no processo executi-
vo e nos incidentes da execução, para a defesa dos necessitados em
todos os graus e instâncias, de forma individual e coletiva. 
Art. 81-B.  Incumbe, ainda, à Defensoria Pública:
I - requerer:  
a) todas as providências necessárias ao desenvolvimento do
processo executivo; 
b) a aplicação aos casos julgados de lei posterior que de qual-
quer modo favorecer o condenado;  
c) a declaração de extinção da punibilidade; 
d) a unificação de penas;
e) a detração e remição da pena; 
f) a instauração dos incidentes de excesso ou desvio de exe-
cução; 
g) a aplicação de medida de segurança e sua revogação, bem
como a substituição da pena por medida de segurança; 
h) a conversão de penas, a progressão nos regimes, a suspen-
são condicional da pena, o livramento condicional, a comutação
de pena e o indulto; 
i) a autorização de saídas temporárias; 
j) a internação, a desinternação e o restabelecimento da situ-
ação anterior; 
k) o cumprimento de pena ou medida de segurança em outra
comarca; 
l) a remoção do condenado na hipótese prevista no § 1o do art.
86 desta Lei; 
II - requerer a emissão anual do atestado de pena a cumprir; 
III - interpor recursos de decisões proferidas pela autoridade
judiciária ou administrativa durante a execução; 
IV - representar ao Juiz da execução ou à autoridade admi-
nistrativa para instauração de sindicância ou procedimento admi-
nistrativo em caso de violação das normas referentes à execução
penal; 
V - visitar os estabelecimentos penais, tomando providências
para o adequado funcionamento, e requerer, quando for o caso, a
apuração de responsabilidade; 
VI - requerer à autoridade competente a interdição, no todo ou
em parte, de estabelecimento penal.
Parágrafo único.  O órgão da Defensoria Pública visitará pe-
riodicamente os estabelecimentos penais, registrando a sua presen-
- DOS ESTABELECIMENTOS PENAIS
Podemos considerar como Estabelecimentos Penais qualquer
edificação destinada a receber os sujeitos passivos da tutela penal,
antes da condenação, durante o cumprimento da pena e após a sua
liberação. Neste contexto podemos considerar os presos provisó-
rios, os condenados a penas privativas de liberdade ou restritiva de
direitos, os inimputáveis e semi-imputáveis submetidos a Medidas
de Segurança e egresso.
50

São necessárias algumas separações dirigidas aos condenados
durante o cumprimento da pena, de acordo com suas característi-
cas. Assim, nasce à necessidade da construção de diversos estabe-
lecimentos penais, cada um capaz de atender às peculiaridades de
sua clientela. Busca-se atender também a outros fatores relevantes
a progressão de regime no cumprimento da pena e à situação atual
do preso, se condenado ou provisório. Por essa razão, indicam as
regras mínimas da ONU que os presos pertencentes a categorias
diversas deverão ser instalados em estabelecimentos diversos e em
diferentes seções, inclusive diante do tratamento correspondente a
ser aplicado.
1. Penitenciárias (Regime Fechado). As penitenciárias são
as destinadas ao condenado à pena de reclusão, caracteriza-se por
uma limitação das atividades em comum dos presos e por maior
controle e vigilância sobre eles.
São destinados ao cumprimento de pena no regime fechado os
presos de alta periculosidade, considerados estes os que têm ele-
vada quantidade de pena a cumprir, grande quantidade de crimes,
presos reincidentes, etc. Os autores de delitos hediondos são desti-
nados ao cumprimento de penas no regime fechado independente
da quantidade de pena ou por não ser reincidente.
Poderão também ser destinados inicialmente ao regime fecha-
do os não-reincidentes condenados as penas de reclusão igual ou
inferior a oito anos se assim entender o juiz diante dos critérios
previstos no art. 33, §3º do C.P. Se o delito for punido com deten-
ção ainda que reincidente o condenado ou a pena seja superior a
oito anos, é inadmissível a fixação do regime fechado para cum-
primento da pena.
2. Regime Disciplinar Diferenciado (RDD). O RDD teve
sua origem no Estado de São Paulo, com a edição da Resolução
da Secretária de Administração Penitenciária nº 26/2001, diante
da necessidade de combater o desenfreado crescimento da crimi-
nalidade organizada. Prevê a possibilidade de isolamento do preso
por 360 dias, desde que aplicado a líderes de facções criminosas
ou portadores de comportamentos inadequados. Começou a ser
aplicado na Penitenciária de Presidente Bernardes, considerada de
Segurança Máxima. Tanto o preso condenado, quanto o provisó-
rio, nacional ou estrangeiro, desde que se enquadre nos requisitos
exigidos no artigo 52 da LEP, poderá ser incluído no RDD.
Para inclusão no regime de exceção, a autoridade administra-
tiva diretora do estabelecimento deverá elaborar um requerimento
circunstanciado e alegar um dos motivos acima, encaminhando ao
Juízo da Execução para análise do pedido, que deverá realizar di-
ligências para a comprovação da real necessidade de aplicação da
medida. Após, manifestação do Ministério Público e da Defesa do
prejudicado, o juiz contará com 15 dias para prolatar sua decisão.
Trata-se, tal pedido de um procedimento jurisdicionalizado (não
sendo cabível a transferência administrativa), ou seja, um verda-
deiro incidente à execução.
A principal crítica que se encontra ao regime de exceção, é
que a lei não definiu parâmetros do que seria “alto risco” para a
ordem e segurança do estabelecimento e da sociedade e também
não existe uma definição legal do que seriam as “organizações cri-
minosas”. De tal forma, na ausência destes dispositivos legais que
claramente definam as hipóteses descritas, possibilita-se assim que
sejam cometidas desvairadas arbitrariedades coloca-se em risco
a aplicação do preceito. Bem como, critica-se que, o isolamento
celular foge aos requisitos e fins da pena considerada do ponto de
vista social.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Desta forma, o Conselho Nacional de Política Criminal e Pe-
nitenciária, defende o posicionamento de que se deve procurar
adaptar o sentenciado por meios sociais, não à prisão e à solidão,
mas sim à liberdade e à convivência, assim não podendo ser aco-
lhido o RDD. Embora existam tais argumentos contra o regime de
exceção, a sua aplicabilidade se demonstra uma arma eficaz contra
o crime organizado, sendo até mesmo, para muitos doutrinadores o
isolamento contínuo uma melhor forma de individualização.
3. Colônia Penal Agrícola, Industrial ou Similar (Regime
Semiaberto). As colônias são destinadas ao cumprimento de pena
no regime semiaberto decorrentes de condenação originária nes-
te regime, ou por motivos que determinem a regressão do regime
aberto ou progressão do fechado.
Obrigatoriamente, o cumprimento da pena em regime semia-
berto, deve ser submetido aos reincidentes condenados à pena de
detenção, independente da duração da pena, haja vista que o regi-
me fechado não se destina aos condenados às penas de detenção.
Da mesma forma, os condenados não reincidentes desde que rece-
bam condenação superior a quatro anos e, ainda, se encontram na
mesma situação os condenados não reincidentes que tenham pena
igual ou inferior a quatro anos, desde que pelas circunstâncias do
delito não tiver em condições de iniciar o cumprimento da pena no
regime aberto.
Os estabelecimentos destinados ao cumprimento de pena no
regime semiaberto têm configuração arquitetônica mais simples,
uma vez que as precauções de segurança são menores do que as
previstas para as penitenciárias. Neles, os presos movimentam-se
com relativa liberdade, a guarda do presídio não utiliza armas, a
vigilância é discreta e o sentido de responsabilidade do preso en-
fatizado.
As variedades dos tipos de colônias se justificam em razão
da realidade nacional. Não seria eficaz uma colônia agrícola ao
condenado oriundo das metrópoles, que ao retornar ao mercado de
trabalho não encontraria lugar para trabalhar. Uma das intenções
do trabalho nestas colônias é propiciar ao recluso que regressa ao
mundo livre oportunidades de subsistir licitamente.
4. Casa de Albergado ou PAD (Regime Aberto). Destinam-
-se ao cumprimento de pena privativa de liberdade, em regime
aberto e da pena de limitação de fim de semana.
O regime da prisão aberta ou Casa de Albergado é fundado
na autodisciplina e responsabilidade do condenado para com a co-
munidade que convive. O Estado suprime a fiscalização pela con-
fiança de que o reeducando cumprirá com seus deveres e manterá
um comportamento social adequado a reintegrá-lo ao mundo livre.
Outra espécie de prisão aberta é a denominada “prisão domiciliar”.
A prisão domiciliar, ou mais apropriadamente, o regime aber-
to domiciliar é uma medida excepcional destinada a permitir que
determinadas pessoas possam cumprir sua pena em suas residên-
cias. O artigo 117 da LEP enumera as hipóteses: “I) condenado
maior de 70 (setenta) anos; II) condenado acometido de doença
grave; III) condenada com filho menor ou deficiente físico ou men-
tal; IV) condenada gestante”.
A ideia da Casa de Albergado é pela própria definição, a de
abrigar o condenado que precisa de cuidados, antes de alcançar a
última fase da execução da pena. Deposita-se uma extrema con-
fiança àquele que terá completa liberdade de trabalhar durante o
dia, sem vigilância, e retornar para o descanso noturno e de final
de semana.
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O reeducando tem que cumprir às condições impostas pelo
juiz da execução, aceitas por este, sob pena de ser regredido no
caso do descumprimento de algumas destas.
Em razão do retorno objetivado à comunidade, a lei preconiza
a construção da Casa de Albergado nos centros urbanos, separados
dos demais estabelecimentos, sem obstáculos físicos contra a fuga,
como, arames farpados, cercas, alarmes, etc.
Apesar da previsão legal de que cada região deverá possuir
uma Casa de Albergado, são poucas as instalações nesse sentido.
Na ausência do estabelecimento aberto, prevalece o entendimento
de que ainda que fora dos casos do artigo 117 da LEP, poderá ser
deferido o regime domiciliar.
5. Hospital de Custódia e Tratamento Psiquiátrico. A ado-
ção das medidas de segurança trouxe consigo a exigência de di-
verso estilo arquitetônico e da existência de aparelhagem interna
nos estabelecimentos penais destinados a receber os inimputáveis
e semi-imputáveis, com condições mínimas de salubridade.
Deste modo, o Hospital de Custódia e Tratamento Psiquiátrico
é um hospital-presídio, um estabelecimento penal que visa assegu-
rar a custódia do internado. O estabelecimento deve apresentar ca-
racterísticas hospitalares, contando com aparelhagem apropriada
às diversas formas de tratamento.
Também é internado no Hospital de Custódia e Tratamento
Psiquiátrico o condenado que, durante o cumprimento da pena pri-
vativa de liberdade, venha a sofrer de doença mental ou apresentar
qualquer tipo de perturbação da saúde mental.
6. Ambulatório. O agente inimputável quando praticar crime
punível com detenção será submetido a tratamento ambulatorial ao
invés de ser determinada a sua internação.
Assim sendo, o Ambulatório deverá receber os submetidos a
medidas de segurança que não tenham a necessidade de perma-
necer custodiados. O tratamento pode ser realizado no próprio
Hospital de Custódia e Tratamento Psiquiátrico, ou em estabeleci-
mento com características médicas, com capacidade de atender as
peculiaridades exigidas.
7. Cadeia Pública. Exige a lei que cada Comarca tenha pelo
menos uma cadeia pública, diante da necessidade de resguardar a
administração da Justiça Criminal e a permanência do preso provi-
sório próximo a seu meio familiar.
As regras mínimas exigem que as pessoas que ainda não fo-
ram julgadas merecem tratamento diferenciado, por terem em seu
benefício à presunção de inocência, ficando separada das conde-
nadas.
Porém, com o desastroso estado na qual atingiu a acumulação
de presos provisórios e condenados em distritos policiais, o Esta-
do de São Paulo teve que criar Centros de Detenção Provisória,
para abrigar os presos mantidos em Distritos e desativar as cadeias
anexas.
8. Centro de Detenção Provisória. Com a explosão no au-
mento da população carcerária em São Paulo, tanto na capital
como no interior se tornou insustentável a manutenção de presos
em Distritos Policiais ou Delegacias de Polícia, sendo na maioria
das vezes o preso provisório submetido ao convívio com o con-
denado.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Diante de tal situação a Secretária de Segurança Pública de
São Paulo e a Secretária de Administração Penitenciária atuando
em conjunto aos poucos é passada a tutela dos presos a Secretá-
ria da Administração Penitenciária, em estabelecimentos públicos
construídos para abrigar a população dos Distritos, Delegacias e
Cadeias Públicas, recebendo os presos provisórios que esperam
julgamento.
9. Fundação Casa. A Fundação Centro de Atendimento So-
cioeducativo ao Adolescente (CASA) antigamente conhecida
como Fundação Estadual para Bem-Estar do Menor (FEBEM) é
uma autarquia do Governo do Estado de São Paulo vinculada à Se-
cretaria de Estado da Justiça e da Defesa da Cidadania. Sua função
é executar as medidas socioeducativas aplicadas pelo Poder Judi-
ciário aos adolescentes autores de atos infracionais com a idade
de 12 a 21 anos incompletos, conforme determina o Estatuto da
Criança e do Adolescente (ECA).
Vamos conferir o que prevê a Lei de Execução Penal sobre o
tema:
TÍTULO IV
Dos Estabelecimentos Penais
CAPÍTULO I
Disposições Gerais
Art. 82. Os estabelecimentos penais destinam-se ao condena-
do, ao submetido à medida de segurança, ao preso provisório e ao
egresso.
§ 1° A mulher e o maior de sessenta anos, separadamente, se-
rão recolhidos a estabelecimento próprio e adequado à sua condi-
ção pessoal. 
§ 2º - O mesmo conjunto arquitetônico poderá abrigar estabe-
lecimentos de destinação diversa desde que devidamente isolados.
Art. 83. O estabelecimento penal, conforme a sua natureza,
deverá contar em suas dependências com áreas e serviços desti-
nados a dar assistência, educação, trabalho, recreação e prática
esportiva.
§ 1º Haverá instalação destinada a estágio de estudantes uni-
versitários.
§ 2o  Os estabelecimentos penais destinados a mulheres serão
dotados de berçário, onde as condenadas possam cuidar de seus
filhos, inclusive amamentá-los, no mínimo, até 6 (seis) meses de
idade.
§ 3o  Os estabelecimentos de que trata o § 2o deste artigo deve-
rão possuir, exclusivamente, agentes do sexo feminino na seguran-
ça de suas dependências internas. 
§ 4o  Serão instaladas salas de aulas destinadas a cursos do
ensino básico e profissionalizante.
§ 5o  Haverá instalação destinada à Defensoria Pública. 
Art. 84. O preso provisório ficará separado do condenado por
sentença transitada em julgado.
§ 1° O preso primário cumprirá pena em seção distinta daque-
la reservada para os reincidentes.
§ 2° O preso que, ao tempo do fato, era funcionário da Ad-
ministração da Justiça Criminal ficará em dependência separada.
52

Art. 85. O estabelecimento penal deverá ter lotação compatí-
vel com a sua estrutura e finalidade.
Parágrafo único. O Conselho Nacional de Política Criminal e
Penitenciária determinará o limite máximo de capacidade do esta-
belecimento, atendendo a sua natureza e peculiaridades.
Art. 86. As penas privativas de liberdade aplicadas pela Jus-
tiça de uma Unidade Federativa podem ser executadas em outra     individualização da pena.
unidade, em estabelecimento local ou da União.
§ 1o A União Federal poderá construir estabelecimento penal
em local distante da condenação para recolher os condenados,
quando a medida se justifique no interesse da segurança pública ou
do próprio condenado.
§ 2° Conforme a natureza do estabelecimento, nele poderão
trabalhar os liberados ou egressos que se dediquem a obras públi-
cas ou ao aproveitamento de terras ociosas.
§ 3o Caberá ao juiz competente, a requerimento da autoridade
administrativa definir o estabelecimento prisional adequado para
abrigar o preso provisório ou condenado, em atenção ao regime e
aos requisitos estabelecidos.
CAPÍTULO II
Da Penitenciária
Art. 87. A penitenciária destina-se ao condenado à pena de
reclusão, em regime fechado.
Parágrafo único. A União Federal, os Estados, o Distrito Fe-
deral e os Territórios poderão construir Penitenciárias destinadas,
exclusivamente, aos presos provisórios e condenados que estejam
em regime fechado, sujeitos ao regime disciplinar diferenciado,
nos termos do art. 52 desta Lei.  Art. 96. No Centro de Observação realizar-se-ão os exames
Art. 88. O condenado será alojado em cela individual que con-
terá dormitório, aparelho sanitário e lavatório.
Parágrafo único. São requisitos básicos da unidade celular:
a) salubridade do ambiente pela concorrência dos fatores de
aeração, insolação e condicionamento térmico adequado à exis-
tência humana;
b) área mínima de 6,00m2 (seis metros quadrados).
Art. 89.  Além dos requisitos referidos no art. 88, a penitenci-
ária de mulheres será dotada de seção para gestante e parturiente e
de creche para abrigar crianças maiores de 6 (seis) meses e meno-
res de 7 (sete) anos, com a finalidade de assistir a criança desam-
parada cuja responsável estiver presa.
Parágrafo único.  São requisitos básicos da seção e da creche
referidas neste artigo: 
I – atendimento por pessoal qualificado, de acordo com as di-
retrizes adotadas pela legislação educacional e em unidades autô-
nomas; e  Parágrafo único. Aplica-se ao hospital, no que couber, o dis-
II – horário de funcionamento que garanta a melhor assistên-
cia à criança e à sua responsável. 
Art. 90. A penitenciária de homens será construída, em local
afastado do centro urbano, à distância que não restrinja a visitação.
CAPÍTULO III
Da Colônia Agrícola, Industrial ou Similar
Art. 91. A Colônia Agrícola, Industrial ou Similar destina-se
ao cumprimento da pena em regime semiaberto.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Art. 92. O condenado poderá ser alojado em compartimento
coletivo, observados os requisitos da letra a, do parágrafo único,
do artigo 88, desta Lei.
Parágrafo único. São também requisitos básicos das depen-
dências coletivas:
a) a seleção adequada dos presos;
b) o limite de capacidade máxima que atenda os objetivos de
CAPÍTULO IV
Da Casa do Albergado
Art. 93. A Casa do Albergado destina-se ao cumprimento de
pena privativa de liberdade, em regime aberto, e da pena de limi-
tação de fim de semana.
Art. 94. O prédio deverá situar-se em centro urbano, separado
dos demais estabelecimentos, e caracterizar-se pela ausência de
obstáculos físicos contra a fuga.
Art. 95. Em cada região haverá, pelo menos, uma Casa do Al-
bergado, a qual deverá conter, além dos aposentos para acomodar
os presos, local adequado para cursos e palestras.
Parágrafo único. O estabelecimento terá instalações para os
serviços de fiscalização e orientação dos condenados.
CAPÍTULO V
Do Centro de Observação
gerais e o criminológico, cujos resultados serão encaminhados à
Comissão Técnica de Classificação.
Parágrafo único. No Centro poderão ser realizadas pesquisas
criminológicas.
Art. 97. O Centro de Observação será instalado em unidade
autônoma ou em anexo a estabelecimento penal.
Art. 98. Os exames poderão ser realizados pela Comissão Téc-
nica de Classificação, na falta do Centro de Observação.
CAPÍTULO VI
Do Hospital de Custódia e Tratamento Psiquiátrico
Art. 99. O Hospital de Custódia e Tratamento Psiquiátrico
destina-se aos inimputáveis e semi-imputáveis referidos no artigo
26 e seu parágrafo único do Código Penal.
posto no parágrafo único, do artigo 88, desta Lei.
Art. 100. O exame psiquiátrico e os demais exames necessá-
rios ao tratamento são obrigatórios para todos os internados.
Art. 101. O tratamento ambulatorial, previsto no artigo 97, se-
gunda parte, do Código Penal, será realizado no Hospital de Custó-
dia e Tratamento Psiquiátrico ou em outro local com dependência
médica adequada.
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CAPÍTULO VII
Da Cadeia Pública
Art. 102. A cadeia pública destina-se ao recolhimento de pre-
sos provisórios.
Art. 103. Cada comarca terá, pelo menos 1 (uma) cadeia pú-
blica a fim de resguardar o interesse da Administração da Justiça
Criminal e a permanência do preso em local próximo ao seu meio
social e familiar.
Art. 104. O estabelecimento de que trata este Capítulo será
instalado próximo de centro urbano, observando-se na construção
as exigências mínimas referidas no artigo 88 e seu parágrafo único
desta Lei.
- DA EXECUÇÃO DAS PENAS EM ESPÉCIE
A pena privativa de liberdade consiste no cerceamento tem-
porário do direito de ir e vir do indivíduo. É temporário, diante da
proibição as penas de caráter perpétuo prevista na Constituição
Federal.
Apesar de seus efeitos reconhecidamente nocivos e da for-
te reação que ela se tem manifestado, principalmente nos últimos
anos, é o meio de proteção social contra o delito praticado.
O Código Penal somente reconhece duas espécies de pena pri-
vativa de liberdade: reclusão e detenção. A diferença entre elas
está no regime penitenciário a que a pena está sujeita.
Estão previstos três regimes para a privação da liberdade: fe-
chado, semiaberto e aberto. O sistema adotado é o progressivo,
admitindo-se a progressão segundo o mérito e a regressão pelo
demérito. Nos dois primeiros, há a possibilidade do condenado di-
minuir seu tempo de privação através do trabalho, o que é conhe-
cido por remição. Em todos, o tempo de prisão provisória deverá
ser descontado, possibilitando-se a detração.
O principal objetivo do sistema é constituir um estímulo à boa
conduta e à adesão do recluso ao regime que lhe aplica, e lograr
que esse regime, consiga aos poucos sua reforma moral e sua pre-
paração para futura vida em liberdade. Tudo isso sobre a égide da
máxima individualização possível das normas de tratamento peni-
tenciário e participação do condenado na vida carcerária.
Reclusão
Pode começar a ser cumprida em três regimes distintos: I) Re-
gime Fechado: estabelecimentos de segurança máxima e média;
regime inicial quando a pena aplicada exceda a 8 anos; II) Regime
Semiaberto: é aquele em que a pena é cumprida em colônias pe-
nais agrícolas e industriais; regime inicial quando a pena aplicada
for superior a 4 anos, mas não exceder a 8 anos e; III) Regime
Aberto: o sujeito trabalha durante o dia e, à noite e nos dias de
folga, deve se recolher à Casa de Albergado ou à prisão ou esta-
belecimento congênere; regime inicial quando a pena aplicada for
igual ou inferior a 4 anos.
Detenção
A pena de detenção jamais pode começar a ser cumprida no
regime fechado. Essa é a grande diferença entre a pena de detenção
e a pena de reclusão. Tem somente dois regimes iniciais: I) Regime
Semiaberto: quando a pena aplicada exceder a 4 anos; II) Regime
Aberto: quando a pena aplicada for igual ou inferior a 4 anos.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Se o condenado for reincidente, no caso de pena de reclusão,
sua pena começa a ser cumprida obrigatoriamente em regime fe-
chado; o critério quantitativo só vale para os primários. Ainda, se o
condenado embora primário, não preencher os requisitos do artigo
59 do CP (bons antecedentes, boa conduta social etc.), começará,
obrigatoriamente, em regime fechado.
No caso de pena de detenção, se o condenado for reincidente,
ou não preencher os requisitos do artigo 59 do CP, começará, obri-
gatoriamente, em regime semiaberto.
Progressão de Regimes
O regime é o “modo de ser da execução da pena”, ou seja, qual
a maneira do cumprimento desta.
O juiz do processo de conhecimento após o cálculo da pena
utilizando-se do sistema trifásico, deverá obrigatoriamente deter-
minar o regime de cumprimento da pena.
A sentença penal condenatória ao transitar em julgado perma-
necerá imutável até que os fatos não se modifiquem. A alteração
da situação fática existente ao tempo da condenação faz com que
o Juízo da Execução promova as necessárias adaptações a fim de
adequar a decisão à nova realidade. Assim, o fato de alguém ter
recebido um determinado regime de cumprimento de pena não sig-
nifica que tenha de permanecer todo o tempo nesse mesmo regime.
O processo de execução é dinâmico e, como tal, está sujeito
a modificações. Todavia, o legislador previu a possibilidade de al-
guém, que inicia o cumprimento de sua pena em um regime mais
gravoso, obter o direito de passar a uma forma mais branda. A isso
se denomina progressão de regime.
O Código Penal em seu artigo 33, § 2º preconiza que “as pe-
nas privativas de liberdade deverão ser executadas em forma pro-
gressiva, segundo o mérito do condenado, observados os seguintes
critérios e ressalvadas as hipóteses de transferência a regime mais
rigoroso”.
A LEP prevê alguns requisitos objetivos e subjetivos para a
ocorrência de progressão nos regimes de cumprimento da pena
privativa de liberdade, sendo que todos devem ser rigorosamente
observados:
I) cumprir ao menos um sexto da pena no regime anterior;
II) ostentar bom comportamento carcerário, comprovado pelo
diretor do estabelecimento.
III) se o condenado por crime contra a administração publica
terá a progressão de regime do cumprimento da pena condicionada
a reparação do dano que causou, ou à devolução do produto do
ilícito praticado, com os acréscimos legais.
Requisito Objetivo (lapso temporal)
O primeiro requisito exigido para que haja possibilidade de
progressão diz respeito ao tempo de pena cumprida.
Se o sentenciado cumpriu 1/6 da pena e, presentes os demais
requisitos, irá obter a progressão do regime fechado para semia-
berto, para que possa progredir para o aberto deverá, novamente,
cumprir o requisito temporal. O novo cumprimento de 1/6 da pena
é contado a partir da efetiva progressão de regime e não a partir de
quando este teria adquirido lapso para progressão. Ocorre o mes-
mo em relação a uma eventual regressão. Para que possa pleitear
nova progressão, deverá cumprir 1/6 do restante da pena aplicada.
54

Existem entendimentos no sentido de que a pena a ser com-
putada deveria ser a pena ainda a cumprir. Exemplo: o condenado
a pena de 6 anos em regime fechado deveria cumprir 1 ano para
atingir o regime semiaberto. A pena restante seria de 5 anos. Desta
pena cumpriria apenas 10 meses, o equivalente a um sexto. As cor-
rentes que apóiam este pensamento alegam que a pena que já foi
cumprida deve ser considerada extinta, e não mais computar para
este efeito. Todavia o STF vem mantendo entendimento diverso,
não desprezando o período cumprido, e considerando a pena total
no cálculo da progressão.
Requisito Subjetivo (Mérito do sentenciado)
Comprovação do mérito do sentenciado se faz necessário
para a obtenção da progressão, este deverá ser avaliado com base
no comportamento carcerário deste durante a execução da pena.
Enquanto há colaboração nos trabalhos internos, o respeito à hie-
rarquia e disciplina da administração do presídio, o respeito aos
funcionários e demais presos, estes se constituem como elementos
positivos para análise do mérito do sentenciado. Já a tentativa de
fuga, rebeliões e demais faltas disciplinares demonstram a presen-
ça de demérito, caractere impossibilitador da progressão para um
regime mais brando de cumprimento de pena.
Ao exigir bom comportamento e não especificar seus requi-
sitos e consequências, a legislação traz uma lacuna, não regula-
mentando o procedimento para que o condenado punido com falta
grave venha a conseguir a progressão de regime.
A jurisprudência, dividida, entrelaça duas correntes. Na pri-
meira, considera que a prática de falta grave, que conforme a lei
justifica a regressão, deverá ser considerada como interrupção do
prazo de um sexto e o condenado deverá cumprir um novo período
equivalente para ter direito a novo pedido de progressão. Uma se-
gunda corrente entende exatamente o oposto, alegando que a falta
não causa interrupção do prazo e após seis meses do cometimento
da falta se encontra o sentenciado reabilitado de sua conduta po-
dendo fazer novo pedido.
Realização de Exame Criminológico
A discussão que gira em torno do exame criminológico ad-
vém de uma reforma legislativa à LEP em 2003. Até então, exigia-
-se como requisito para progressão de regime, não só o cumpri-
mento de pelo menos 1/6 da pena (requisito objetivo) e o mérito
do sentenciado, mas também um parecer da Comissão Técnica de
Classificação e exame criminológico (requisito subjetivo). Depois
da alteração sofrida pelo artigo 112, não há mais previsão expressa
sobre a exigência do exame criminológico. Hoje, para progressão
de regime, além do requisito temporal, há exigência de bom com-
portamento carcerário apenas, que será atestado pelo diretor do
estabelecimento penal. Com a nova redação dada ao artigo 112
da LEP pela Lei nº 10.792/03, não é mais necessário a realização
de exame criminológico para a progressão do regime. Contudo,
mesmo após a alteração alguns juízes continuaram exigindo a re-
alização de tal exame para a progressão, que este não havia sido
abolido apenas tinha deixado de ser obrigatório.
Para acabar com as controvérsias o STJ editou a Súmula 439,
que afirma que o exame criminológico é admitido para atender as
peculiaridades do caso e em decisão motivada. Esta é a orientação
que devemos seguir então, partindo-se do pressuposto que o exa-
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
me criminológico continua não sendo a regra, mas exceção que de-
verá ser devidamente fundamentada, pelo juiz das execuções. Ge-
ralmente, é solicitado nos delitos cometidos com maior gravidade.
O entendimento do STJ encontra-se em consonância com a
Súmula Vinculante nº 26 que já havia pacificado tal entendimento
com relação à possibilidade de realização de exame criminológico
nos casos de crimes hediondos, desde que fosse necessário.
Oitiva do Ministério Público
A progressão de regime prisional, sem a prévia manifestação
do Ministério Público, torna nula a decisão, por desrespeito ao arti-
go 67 da LEP, pois o Parquet atua com função dúplice na execução
penal, tanto como titular do jus puniendi, representando o Estado,
quanto na função de custus legis, fiscalizando o respeito à lei du-
rante a execução da pena.
Crimes Hediondos
A Lei nº 8.072/90 em seu artigo 2º, §1º previa que a pena apli-
cada em razão da pratica de crimes hediondos ou assemelhados,
seria cumprida integralmente no regime fechado, sendo vedado
qualquer tipo de progressão de regime.
Durante muito tempo se discutiu a constitucionalidade deste
artigo, até que o Excelso Supremo Tribunal Federal ao julgar os
autos de Habeas Corpus nº 82.959/SP, em 23 de março de 2006,
reconheceu a inconstitucionalidade desta.
Alguns juízes a partir desta decisão passaram conceder a pro-
gressão de regime com base nas regras do artigo 112 da LEP, pre-
vistas para os crimes comuns, isto é, o cumprimento de 1/6 da pena
para progressão.
Contudo, outros juízes acreditavam que a decisão proferida
no habeas corpus, foi exercida no controle difuso de constitucio-
nalidade, com eficácia inter partes, se mantendo em pleno vigor a
vedação de progressão aos crimes hediondos.
Com o advento da Lei nº 11.464 de 28 de março de 2007 foi
dada nova redação ao artigo 2º da Lei nº 8.072/90, permitindo-se
a progressão de regime nos casos de crimes hediondos e equipa-
rados, exigindo-se o cumprimento de 2/5 da pena, se o apenado
for primário, e 3/5 da pena, se reincidente.
Surge com isto uma nova controvérsia, partes dos juristas vi-
ram esta lei como verdadeira hipótese de novatio legis in mellius,
sujeita, portanto, à aplicação retroativa. Portanto, todos os crimes
hediondos praticados antes da lei aplicar-se-iam os novos lapsos
já que antes não era permitida à progressão. De outro lado esta
lei não poderia retroagir tendo em vista que os lapsos que esta
traz para a progressão eram mais gravosos ao sentenciado já que o
lapso aplicado aos delitos anteriores a lei era do artigo 112 da LEP,
ou seja, cumprimento de 1/6 da pena.
Diante de tal controvérsia o STF editou a Súmula Vinculan-
te nº 26, estipulando que para efeito de progressão de regime no
cumprimento de pena por crime hediondo, ou equiparado, o juízo
da execução terá que observar a inconstitucionalidade do artigo 2º
da Lei nº 8072/90, aplicando assim os lapsos previstos na LEP para
progressão dos crimes cometidos antes da Lei nº 11.464/07.
Regressão de Regime
Ocorre a regressão quando o sentenciado é transferido a um
regime mais rigoroso. As hipóteses para regressão são: I) praticar
fato definido como crime doloso ou falta grave; II) sofrer conde-
nação, por crime anterior, cuja pena, somada ao restante da pena
55

em execução, torne incabível o regime e; III) quando no regime
aberto, frustrar os fins da execução ou não pagar, podendo, a multa
cumulativamente imposta.
Deste modo, presentes as condições acima o juiz estará auto-
rizado a rever o regime de cumprimento, e regredir o sentencia-
do gradualmente ao regime mais severo imediatamente anterior.
Ressalta-se que, diferentemente do que ocorre nas hipóteses de
progressão, na regressão é possível a transferência direta do regi-
me aberto para o fechado.
Prática de Falta Grave
As faltas disciplinares classificam-se em leves, médias e gra-
ves. As faltas leves e médias serão definidas pela legislação local.
São faltas graves as relacionadas no artigo 50 da LEP: “incitar
ou participar de movimentos para subverter a ordem ou a disci-
plina; fugir; possuir indevidamente, instrumento capaz de ofen-
der a integridade física de outrem; provocar acidente de trabalho;
descumprir, no regime aberto, as condições impostas; inobservar
os deveres previstos nos incisos II (é dever do condenado a obe-
diência ao servidor e respeito a qualquer pessoa com quem deva
relacionar-se) e V (é dever do condenado a execução do trabalho,
das tarefas e das ordens recebidas) do artigo 39 da LEP; tiver em
sua posse, utilizar ou fornecer aparelho telefônico, de rádio ou si-
milar, que permita a comunicação com outros presos ou com o
ambiente externo”.
Poderá o juiz, determinar cautelarmente a regressão do conde-
nado que fugir, sem ofensa ao disposto no artigo 112, §2º, da LEP.
Sem prejuízo posteriormente quando recapturado, proceder-se-á a
oitiva do condenado em respeito ao princípio da ampla defesa.
O cometimento de falta disciplinar de natureza grave durante
o cumprimento da pena obsta a concessão de benefícios, devendo
o lapso temporal ser contado a partir da prática da infração. A prá-
tica de falta grave implica ainda na perda dos dias remidos ou a
remir anteriores ao fato.
Súmula nº 441 do STJ: a falta grave não interrompe o prazo
para obtenção de livramento condicional.
Unificação de Penas
Quando o sentenciado sofrer nova condenação durante o cum-
primento de pena por delito cometido anteriormente e o total da
pena restante com a pena imposta ultrapassar os limites legais es-
tipulados para o regime, nos termos do artigo 33 do Código Penal,
haverá a possibilidade de regressão para um regime de pena mais
rigoroso.
Remição
A remição de penas permite que o condenado que cumpre a
pena em regime fechado ou semiaberto poderá remir, por trabalho
ou por estudo, parte do tempo de execução da pena inicialmente
atribuído na sentença nos termos do artigo 126 da LEP, vejamos:
Art. 126.  O condenado que cumpre a pena em regime fechado
ou semiaberto poderá remir, por trabalho ou por estudo, parte do
tempo de execução da pena.
§ 1o  A contagem de tempo referida no caput será feita à razão
de:  tes e drogas afins e terrorismo, se o apenado não for reincidente
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
I - 1 (um) dia de pena a cada 12 (doze) horas de frequência
escolar - atividade de ensino fundamental, médio, inclusive profis-
sionalizante, ou superior, ou ainda de requalificação profissional
- divididas, no mínimo, em 3 (três) dias; 
II - 1 (um) dia de pena a cada 3 (três) dias de trabalho. 
§ 2o  As atividades de estudo a que se refere o § 1o deste artigo
poderão ser desenvolvidas de forma presencial ou por metodologia
de ensino a distância e deverão ser certificadas pelas autoridades
educacionais competentes dos cursos frequentados. 
§ 3o  Para fins de cumulação dos casos de remição, as horas
diárias de trabalho e de estudo serão definidas de forma a se com-
patibilizarem. 
§ 4o  O preso impossibilitado, por acidente, de prosseguir no
trabalho ou nos estudos continuará a beneficiar-se com a remição.
§ 5o  O tempo a remir em função das horas de estudo será
acrescido de 1/3 (um terço) no caso de conclusão do ensino funda-
mental, médio ou superior durante o cumprimento da pena, desde
que certificada pelo órgão competente do sistema de educação.
§ 6o  O condenado que cumpre pena em regime aberto ou se-
miaberto e o que usufrui liberdade condicional poderão remir, pela
frequência a curso de ensino regular ou de educação profissional,
parte do tempo de execução da pena ou do período de prova, ob-
servado o disposto no inciso I do § 1o deste artigo.
§ 7o  O disposto neste artigo aplica-se às hipóteses de prisão
cautelar.
§ 8o  A remição será declarada pelo juiz da execução, ouvidos
o Ministério Público e a defesa. 
Destarte, a remição é um instituto em que, pelo trabalho ou
estudo, dá-se como cumprida parte da pena. Porém, esta não reduz
o total da pena imposta ao condenado, mas abrevia o tempo de
sua duração. Por isso, determina a lei que seja ela computada para
progressão (artigo 111 da LEP) e para a concessão do livramento
condicional e indulto (artigo 128 da LEP).
Livramento Condicional
O livramento condicional trata-se de um instituto, destinado a
permitir a redução do tempo de prisão com a concessão antecipada
e provisória da liberdade do condenado; quando é cumprida a pena
privativa de liberdade, mediante o preenchimento de determinados
requisitos e a aceitação de certas condições.
O livramento condicional conforme entendimento de vasta
doutrina e jurisprudência consiste na última fase da execução pe-
nal, pois implica na liberação do sentenciado. Enquanto no regime
aberto o sentenciado cumpre pena privativa de liberdade, no li-
vramento condicional ele está sujeito ao período de prova, motivo
pelo qual este instituto delineia-se como a transição entre a prisão
e a liberdade.
De acordo com o artigo 83 do Código Penal o preso pode-
rá receber o livramento condicional desde que: “I) condenado a
pena de privativa de liberdade igual ou superior a 2 (dois) anos;
II) cumprido um período mínino de pena na seguinte proporção:
-mais de 1/3 (um terço) da pena se o condenado não for rein-
cidente em crime doloso e tiver bons antecedentes; -mais de 1/2
(metade) da pena se o condenado for reincidente em crime doloso;
-mais de 2/3 (dois terços) da pena, nos casos de condenação por
crime hediondo, prática da tortura, tráfico ilícito de entorpecen-
56

específico em crimes desta natureza; III) comprovado comporta-
mento satisfatório durante a execução da pena, bom desempenho
no trabalho que lhe foi atribuído e aptidão para prover à própria
subsistência mediante trabalho honesto; IV) tenha reparado, salvo
efetiva impossibilidade de fazê-lo, o dano causado pela infração;
e V) se condenado por crime doloso, cometido com violência ou
grave ameaça à pessoa, constatem-se condições pessoais que fa-
çam presumir que o liberado não voltará a delinquir”.
Durante o cumprimento do livramento, exige-se do condena-
do um comportamento adequado, que no mínimo se satisfaça com
uma conduta distante da prática de infrações penais.
Se vier a cometer alguma infração penal o juiz poderá orde-
nar sua prisão, suspendendo-se o curso do livramento condicional.
Não é a suspensão automática, tendo que ser declarada expressa-
mente pelo juiz da execução para que tenha efeito.
Posteriormente, sobrevindo uma sentença condenatória defi-
nitiva à pena privativa de liberdade a revogação do livramento será
obrigatória (infração penal punida com pena de multa ou restritiva
deverá ser analisada caso a caso). Pode ocorrer a revogação facul-
tativa do livramento condicional, quando o liberado não satisfizer
os termos da sentença concessória.
O sistema da LEP considera uma grave afronta à confiança na
autodisciplina do condenado a prática de um crime durante o curso
do benéfico. Desta maneira, se tem um tratamento diferenciado
quando da revogação do livramento, o período em que o condena-
do esteve em liberdade não é computado como pena cumprida, e
ao retornar ao cárcere, deverá cumpri-lo novamente.
Sendo, porém a infração penal anterior a vigência do livra-
mento, o tempo de liberdade deverá ser computado para todos os
efeitos.
Da Execução das Penas Restritivas de Direitos
São penas alternativas as penas privativas de liberdade, ex-
pressamente previstas em lei, tendo por fim evitar o encarceramen-
to de determinados criminosos, autores de infrações penais con-
sideradas mais leves, promovendo-lhes a recuperação através de
restrição de certos direitos.
No nosso ordenamento jurídico estão previstas cinco espécies
de penas restritivas de direitos: prestação pecuniária, perda de
bens e valores, prestação de serviços à comunidade ou a entida-
des públicas, interdições temporárias de direitos e limitação de
fim de semana.
As penas restritivas de direitos são autônomas e substitutivas.
São substitutivas porque derivam da permuta que se faz após a
aplicação, na sentença condenatória, da pena restritiva de direito
e autônomas porque subsistem por si mesmas após a substituição.
Cabe ressaltar que o Supremo Tribunal Federal em recente de-
cisão proferida no julgamento do Habeas Corpus nº 97.256/RS,
declarou inconstitucional a vedação da aplicação da substituição
da pena privativa de liberdade pela restritiva de direitos quando
cabível no crime de tráfico de entorpecentes prevista no art. 33,
§4º da Lei nº 11.343/06.
Da Suspensão Condicional da Execução da Pena (SURSIS)
O sursis é conhecido como a suspensão condicional da pena,
o réu condenado a pena privativa de liberdade não será submetido
a sua execução se preencher os pressupostos estabelecidos na lei.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Para melhor definir o instituto, se deveria considerá-lo expressa-
mente como suspensão condicional da execução penal, haja vista
que não é a condenação que fica suspensa, uma vez que esta sub-
siste para todos os efeitos legais. Assim, considera-se a condena-
ção para exigência do pagamento da multa ou o ressarcimento de
dano, para reconhecimento da reincidência ou a recusa de segunda
aplicação do mesmo benefício legal, com exceção, deste modo
unicamente de seu efeito privativo de liberdade.
O sursis é considerado pela doutrina moderna como um di-
reito subjetivo do réu, e sempre que o condenado preencher os
requisitos será obrigatório ao juiz conceder àquele a suspensão da
execução.
Para a concessão do sursis o juiz examinará os seguintes pres-
supostos: “I) montante da pena privativa de liberdade aplicada;
II) o condenado não seja reincidente em crime doloso; III) a cul-
pabilidade, os antecedentes, a conduta social e personalidade do
agente, bem como os motivos e as circunstâncias que autorizem a
concessão do benefício; IV) não seja indicada ou cabível a substi-
tuição prevista no artigo 44 do Código Penal (penas alternativas)”.
Compete ao juiz da execução decidir a respeito da revogação
do sursis (artigo 162 da LEP), da modificação das condições e re-
gras estabelecidas na sentença que concedeu (artigo 158, §2º da
LEP), da prorrogação do prazo quando ocorrer causa facultativa
de revogação (artigo 81, §3º do CP), da decretação da extinção da
punibilidade pelo decurso do prazo sem a ocorrência de causa de
revogação (artigo 82 do CP), bem como estabelecer as condições
do benefício quando lhe for conferida a incumbência pelo Tribunal
e a realização da audiência admonitória na hipótese de concessão
pela instância superior (artigo 159, §2º da LEP).
Da Execução da Pena de Multa
A pena de multa é considerada uma pena não institucional.
Possui a finalidade de evitar a privação da liberdade do sentencia-
do que tenha uma infração penal de menor gravidade, favorecendo
sua permanência no convívio familiar.
O artigo 49 do CP reza que a pena de multa consiste na obri-
gação de pagar ao fundo penitenciário a quantia fixada na sentença
e calculada em dias-multa. É a obrigação do sentenciado de pagar
ao Estado determinada quantia certa.
Em razão de sua origem esta poderá aparecer previamente
cominada em abstrato, isolada, cumulativa ou alternativa com a
pena privativa de liberdade, independente de cominação na parte
especial ou legislação extravagante.
Em seguida transcrevemos o que prevê a LEP sobre o assun-
to:
TÍTULO V
Da Execução das Penas em Espécie
CAPÍTULO I
Das Penas Privativas de Liberdade
SEÇÃO I
Disposições Gerais
Art. 105. Transitando em julgado a sentença que aplicar pena
privativa de liberdade, se o réu estiver ou vier a ser preso, o Juiz
ordenará a expedição de guia de recolhimento para a execução.
57

Art. 106. A guia de recolhimento, extraída pelo escrivão, que a
rubricará em todas as folhas e a assinará com o Juiz, será remetida
à autoridade administrativa incumbida da execução e conterá:
I - o nome do condenado;
II - a sua qualificação civil e o número do registro geral no
órgão oficial de identificação;
III - o inteiro teor da denúncia e da sentença condenatória,
bem como certidão do trânsito em julgado;
IV - a informação sobre os antecedentes e o grau de instrução;
V - a data da terminação da pena;
VI - outras peças do processo reputadas indispensáveis ao
adequado tratamento penitenciário.
§ 1º Ao Ministério Público se dará ciência da guia de recolhi-
mento.
§ 2º A guia de recolhimento será retificada sempre que so-
brevier modificação quanto ao início da execução ou ao tempo de
duração da pena.
§ 3° Se o condenado, ao tempo do fato, era funcionário da Ad-
ministração da Justiça Criminal, far-se-á, na guia, menção dessa
circunstância, para fins do disposto no § 2°, do artigo 84, desta Lei.
Art. 107. Ninguém será recolhido, para cumprimento de pena
privativa de liberdade, sem a guia expedida pela autoridade judi-
ciária.
§ 1° A autoridade administrativa incumbida da execução pas-
sará recibo da guia de recolhimento para juntá-la aos autos do pro-
cesso, e dará ciência dos seus termos ao condenado.
§ 2º As guias de recolhimento serão registradas em livro es-
pecial, segundo a ordem cronológica do recebimento, e anexadas
ao prontuário do condenado, aditando-se, no curso da execução, o
cálculo das remições e de outras retificações posteriores.
Art. 108. O condenado a quem sobrevier doença mental será
internado em Hospital de Custódia e Tratamento Psiquiátrico.
Art. 109. Cumprida ou extinta a pena, o condenado será posto
em liberdade, mediante alvará do Juiz, se por outro motivo não
estiver preso.
SEÇÃO II
Dos Regimes
Art. 110. O Juiz, na sentença, estabelecerá o regime no qual o
condenado iniciará o cumprimento da pena privativa de liberdade,
observado o disposto no artigo 33 e seus parágrafos do Código
Penal.
Art. 111. Quando houver condenação por mais de um crime,
no mesmo processo ou em processos distintos, a determinação do
regime de cumprimento será feita pelo resultado da soma ou uni-
ficação das penas, observada, quando for o caso, a detração ou
remição.
Parágrafo único. Sobrevindo condenação no curso da execu-
ção, somar-se-á a pena ao restante da que está sendo cumprida,
para determinação do regime.
Art. 112. A pena privativa de liberdade será executada em for-
ma progressiva com a transferência para regime menos rigoroso, a
ser determinada pelo juiz, quando o preso tiver cumprido ao me-
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
nos um sexto da pena no regime anterior e ostentar bom compor-
tamento carcerário, comprovado pelo diretor do estabelecimento,
respeitadas as normas que vedam a progressão. 
§ 1o A decisão será sempre motivada e precedida de manifes-
tação do Ministério Público e do defensor.
§ 2o Idêntico procedimento será adotado na concessão de li-
vramento condicional, indulto e comutação de penas, respeitados
os prazos previstos nas normas vigentes. 
Art. 113. O ingresso do condenado em regime aberto supõe
a aceitação de seu programa e das condições impostas pelo Juiz.
Art. 114. Somente poderá ingressar no regime aberto o con-
denado que:
I - estiver trabalhando ou comprovar a possibilidade de fazê-
-lo imediatamente;
II - apresentar, pelos seus antecedentes ou pelo resultado dos
exames a que foi submetido, fundados indícios de que irá ajustar-
-se, com autodisciplina e senso de responsabilidade, ao novo re-
gime.
Parágrafo único. Poderão ser dispensadas do trabalho as pes-
soas referidas no artigo 117 desta Lei.
Art. 115. O Juiz poderá estabelecer condições especiais para a
concessão de regime aberto, sem prejuízo das seguintes condições
gerais e obrigatórias:
I - permanecer no local que for designado, durante o repouso
e nos dias de folga;
II - sair para o trabalho e retornar, nos horários fixados;
III - não se ausentar da cidade onde reside, sem autorização
judicial;
IV - comparecer a Juízo, para informar e justificar as suas ati-
vidades, quando for determinado.
Art. 116. O Juiz poderá modificar as condições estabelecidas,
de ofício, a requerimento do Ministério Público, da autoridade ad-
ministrativa ou do condenado, desde que as circunstâncias assim
o recomendem.
Art. 117. Somente se admitirá o recolhimento do beneficiário
de regime aberto em residência particular quando se tratar de:
I - condenado maior de 70 (setenta) anos;
II - condenado acometido de doença grave;
III - condenada com filho menor ou deficiente físico ou men-
tal;
IV - condenada gestante.
Art. 118. A execução da pena privativa de liberdade ficará
sujeita à forma regressiva, com a transferência para qualquer dos
regimes mais rigorosos, quando o condenado:
I - praticar fato definido como crime doloso ou falta grave;
II - sofrer condenação, por crime anterior, cuja pena, somada
ao restante da pena em execução, torne incabível o regime (artigo
111).
§ 1° O condenado será transferido do regime aberto se, além
das hipóteses referidas nos incisos anteriores, frustrar os fins da
execução ou não pagar, podendo, a multa cumulativamente im-
posta.
§ 2º Nas hipóteses do inciso I e do parágrafo anterior, deverá
ser ouvido previamente o condenado.
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Art. 119. A legislação local poderá estabelecer normas com-
plementares para o cumprimento da pena privativa de liberdade
em regime aberto (artigo 36, § 1º, do Código Penal).
SEÇÃO III
Das Autorizações de Saída
SUBSEÇÃO I
Da Permissão de Saída
Art. 120. Os condenados que cumprem pena em regime fecha-
do ou semiaberto e os presos provisórios poderão obter permissão
para sair do estabelecimento, mediante escolta, quando ocorrer um
dos seguintes fatos:
I - falecimento ou doença grave do cônjuge, companheira, as-
cendente, descendente ou irmão;
II - necessidade de tratamento médico (parágrafo único do ar-
tigo 14).
Parágrafo único. A permissão de saída será concedida pelo di-
retor do estabelecimento onde se encontra o preso.
Art. 121. A permanência do preso fora do estabelecimento terá
a duração necessária à finalidade da saída.
SUBSEÇÃO II
Da Saída Temporária
Art. 122. Os condenados que cumprem pena em regime se-
miaberto poderão obter autorização para saída temporária do esta-
belecimento, sem vigilância direta, nos seguintes casos:
I - visita à família;
II - frequência a curso supletivo profissionalizante, bem como
de instrução do 2º grau ou superior, na Comarca do Juízo da Exe-
cução;
III - participação em atividades que concorram para o retorno
ao convívio social.
Parágrafo único.  A ausência de vigilância direta não impede a
utilização de equipamento de monitoração eletrônica pelo conde-
nado, quando assim determinar o juiz da execução.  trabalho ou nos estudos continuará a beneficiar-se com a remição.
Art. 123. A autorização será concedida por ato motivado do
Juiz da execução, ouvidos o Ministério Público e a administração
penitenciária e dependerá da satisfação dos seguintes requisitos:
I - comportamento adequado;
II - cumprimento mínimo de 1/6 (um sexto) da pena, se o con-
denado for primário, e 1/4 (um quarto), se reincidente;
III - compatibilidade do benefício com os objetivos da pena.
Art. 124. A autorização será concedida por prazo não superior
a 7 (sete) dias, podendo ser renovada por mais 4 (quatro) vezes
durante o ano.
§ 1o  Ao conceder a saída temporária, o juiz imporá ao bene-
ficiário as seguintes condições, entre outras que entender compa-
tíveis com as circunstâncias do caso e a situação pessoal do con-
denado:  1/3 (um terço) do tempo remido, observado o disposto no art. 57,
I - fornecimento do endereço onde reside a família a ser visi-
tada ou onde poderá ser encontrado durante o gozo do benefício; 
II - recolhimento à residência visitada, no período noturno;  Art. 128.  O tempo remido será computado como pena cum-
III - proibição de frequentar bares, casas noturnas e estabele-
cimentos congêneres. 
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
§ 2o  Quando se tratar de frequência a curso profissionalizante,
de instrução de ensino médio ou superior, o tempo de saída será o
necessário para o cumprimento das atividades discentes.
§ 3o  Nos demais casos, as autorizações de saída somente po-
derão ser concedidas com prazo mínimo de 45 (quarenta e cinco)
dias de intervalo entre uma e outra.
Art. 125. O benefício será automaticamente revogado quando
o condenado praticar fato definido como crime doloso, for punido
por falta grave, desatender as condições impostas na autorização
ou revelar baixo grau de aproveitamento do curso.
Parágrafo único. A recuperação do direito à saída temporária
dependerá da absolvição no processo penal, do cancelamento da
punição disciplinar ou da demonstração do merecimento do con-
denado.
SEÇÃO IV
Da Remição
Art. 126.  O condenado que cumpre a pena em regime fechado
ou semiaberto poderá remir, por trabalho ou por estudo, parte do
tempo de execução da pena.
§ 1o  A contagem de tempo referida no caput será feita à razão
de: 
I - 1 (um) dia de pena a cada 12 (doze) horas de frequência
escolar - atividade de ensino fundamental, médio, inclusive profis-
sionalizante, ou superior, ou ainda de requalificação profissional
- divididas, no mínimo, em 3 (três) dias; 
II - 1 (um) dia de pena a cada 3 (três) dias de trabalho. 
§ 2o  As atividades de estudo a que se refere o § 1o deste artigo
poderão ser desenvolvidas de forma presencial ou por metodologia
de ensino a distância e deverão ser certificadas pelas autoridades
educacionais competentes dos cursos frequentados. 
§ 3o  Para fins de cumulação dos casos de remição, as horas
diárias de trabalho e de estudo serão definidas de forma a se com-
patibilizarem. 
§ 4o  O preso impossibilitado, por acidente, de prosseguir no
§ 5o  O tempo a remir em função das horas de estudo será
acrescido de 1/3 (um terço) no caso de conclusão do ensino funda-
mental, médio ou superior durante o cumprimento da pena, desde
que certificada pelo órgão competente do sistema de educação.
§ 6o  O condenado que cumpre pena em regime aberto ou se-
miaberto e o que usufrui liberdade condicional poderão remir, pela
frequência a curso de ensino regular ou de educação profissional,
parte do tempo de execução da pena ou do período de prova, ob-
servado o disposto no inciso I do § 1o deste artigo.
§ 7o  O disposto neste artigo aplica-se às hipóteses de prisão
cautelar.
§ 8o  A remição será declarada pelo juiz da execução, ouvidos
o Ministério Público e a defesa. 
Art. 127.  Em caso de falta grave, o juiz poderá revogar até
recomeçando a contagem a partir da data da infração disciplinar. 
prida, para todos os efeitos.
59

Art. 129.  A autoridade administrativa encaminhará mensal-
mente ao juízo da execução cópia do registro de todos os conde-
nados que estejam trabalhando ou estudando, com informação dos
dias de trabalho ou das horas de frequência escolar ou de ativida-
des de ensino de cada um deles.   I - a sentença será lida ao liberando, na presença dos demais
§ 1o  O condenado autorizado a estudar fora do estabelecimen-
to penal deverá comprovar mensalmente, por meio de declaração
da respectiva unidade de ensino, a frequência e o aproveitamento
escolar.       do para as condições impostas na sentença de livramento;
§ 2o  Ao condenado dar-se-á a relação de seus dias remidos.  III - o liberando declarará se aceita as condições.
Art. 130. Constitui o crime do artigo 299 do Código Penal
declarar ou atestar falsamente prestação de serviço para fim de ins-
truir pedido de remição.
SEÇÃO V
Do Livramento Condicional
Art. 131. O livramento condicional poderá ser concedido pelo
Juiz da execução, presentes os requisitos do artigo 83, incisos e
parágrafo único, do Código Penal, ouvidos o Ministério Público e
Conselho Penitenciário.
Art. 132. Deferido o pedido, o Juiz especificará as condições
a que fica subordinado o livramento.
§ 1º Serão sempre impostas ao liberado condicional as obri-
gações seguintes:
a) obter ocupação lícita, dentro de prazo razoável se for apto
para o trabalho;
b) comunicar periodicamente ao Juiz sua ocupação;
c) não mudar do território da comarca do Juízo da execução,
sem prévia autorização deste.
§ 2° Poderão ainda ser impostas ao liberado condicional, entre
outras obrigações, as seguintes:
a) não mudar de residência sem comunicação ao Juiz e à auto-
ridade incumbida da observação cautelar e de proteção;
b) recolher-se à habitação em hora fixada;
c) não frequentar determinados lugares.
d) (VETADO)
Art. 133. Se for permitido ao liberado residir fora da comarca
do Juízo da execução, remeter-se-á cópia da sentença do livramen-
to ao Juízo do lugar para onde ele se houver transferido e à autori-
dade incumbida da observação cautelar e de proteção.
Art. 134. O liberado será advertido da obrigação de apresen-
tar-se imediatamente às autoridades referidas no artigo anterior.
Art. 135. Reformada a sentença denegatória do livramento,
os autos baixarão ao Juízo da execução, para as providências ca-
bíveis.
Art. 136. Concedido o benefício, será expedida a carta de li-
vramento com a cópia integral da sentença em 2 (duas) vias, reme-
tendo-se uma à autoridade administrativa incumbida da execução
e outra ao Conselho Penitenciário.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Art. 137. A cerimônia do livramento condicional será realiza-
da solenemente no dia marcado pelo Presidente do Conselho Pe-
nitenciário, no estabelecimento onde está sendo cumprida a pena,
observando-se o seguinte:
condenados, pelo Presidente do Conselho Penitenciário ou mem-
bro por ele designado, ou, na falta, pelo Juiz;
II - a autoridade administrativa chamará a atenção do liberan-
§ 1º De tudo em livro próprio, será lavrado termo subscrito
por quem presidir a cerimônia e pelo liberando, ou alguém a seu
rogo, se não souber ou não puder escrever.
§ 2º Cópia desse termo deverá ser remetida ao Juiz da exe-
cução.
Art. 138. Ao sair o liberado do estabelecimento penal, ser-lhe-
-á entregue, além do saldo de seu pecúlio e do que lhe pertencer,
uma caderneta, que exibirá à autoridade judiciária ou administrati-
va, sempre que lhe for exigida.
§ 1º A caderneta conterá:
a) a identificação do liberado;
b) o texto impresso do presente Capítulo;
c) as condições impostas.
§ 2º Na falta de caderneta, será entregue ao liberado um salvo-
-conduto, em que constem as condições do livramento, podendo
substituir-se a ficha de identificação ou o seu retrato pela descrição
dos sinais que possam identificá-lo.
§ 3º Na caderneta e no salvo-conduto deverá haver espaço
para consignar-se o cumprimento das condições referidas no artigo
132 desta Lei.
Art. 139. A observação cautelar e a proteção realizadas por
serviço social penitenciário, Patronato ou Conselho da Comunida-
de terão a finalidade de:
I - fazer observar o cumprimento das condições especificadas
na sentença concessiva do benefício;
II - proteger o beneficiário, orientando-o na execução de suas
obrigações e auxiliando-o na obtenção de atividade laborativa.
Parágrafo único. A entidade encarregada da observação cau-
telar e da proteção do liberado apresentará relatório ao Conselho
Penitenciário, para efeito da representação prevista nos artigos 143
e 144 desta Lei.
Art. 140. A revogação do livramento condicional dar-se-á nas
hipóteses previstas nos artigos 86 e 87 do Código Penal.
Parágrafo único. Mantido o livramento condicional, na hipó-
tese da revogação facultativa, o Juiz deverá advertir o liberado ou
agravar as condições.
Art. 141. Se a revogação for motivada por infração penal ante-
rior à vigência do livramento, computar-se-á como tempo de cum-
primento da pena o período de prova, sendo permitida, para a con-
cessão de novo livramento, a soma do tempo das 2 (duas) penas.
Art. 142. No caso de revogação por outro motivo, não se com-
putará na pena o tempo em que esteve solto o liberado, e tampouco
se concederá, em relação à mesma pena, novo livramento.
60
 NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Art. 143. A revogação será decretada a requerimento do Mi- Art. 146-D.  A monitoração eletrônica poderá ser revogada: 
nistério Público, mediante representação do Conselho Penitenciá- I - quando se tornar desnecessária ou inadequada; 
rio, ou, de ofício, pelo Juiz, ouvido o liberado. II - se o acusado ou condenado violar os deveres a que estiver
sujeito durante a sua vigência ou cometer falta grave.
Art. 144.  O Juiz, de ofício, a requerimento do Ministério Pú-
blico, da Defensoria Pública ou mediante representação do Conse- CAPÍTULO II
lho Penitenciário, e ouvido o liberado, poderá modificar as condi- Das Penas Restritivas de Direitos
ções especificadas na sentença, devendo o respectivo ato decisório SEÇÃO I
ser lido ao liberado por uma das autoridades ou funcionários in- Disposições Gerais
dicados no inciso I do caput do art. 137 desta Lei, observado o
disposto nos incisos II e III e §§ 1o e 2o do mesmo artigo.  Art. 147. Transitada em julgado a sentença que aplicou a pena
restritiva de direitos, o Juiz da execução, de ofício ou a reque-
Art. 145. Praticada pelo liberado outra infração penal, o Juiz rimento do Ministério Público, promoverá a execução, podendo,
poderá ordenar a sua prisão, ouvidos o Conselho Penitenciário e o para tanto, requisitar, quando necessário, a colaboração de entida-
Ministério Público, suspendendo o curso do livramento condicio- des públicas ou solicitá-la a particulares.
nal, cuja revogação, entretanto, ficará dependendo da decisão final.
Art. 148. Em qualquer fase da execução, poderá o Juiz, mo-
Art. 146. O Juiz, de ofício, a requerimento do interessado, do tivadamente, alterar, a forma de cumprimento das penas de pres-
Ministério Público ou mediante representação do Conselho Peni- tação de serviços à comunidade e de limitação de fim de semana,
tenciário, julgará extinta a pena privativa de liberdade, se expirar o ajustando-as às condições pessoais do condenado e às característi-
prazo do livramento sem revogação. cas do estabelecimento, da entidade ou do programa comunitário
ou estatal.
Seção VI
Da Monitoração Eletrônica  SEÇÃO II
Da Prestação de Serviços à Comunidade

Art. 146-A.  (VETADO).  Art. 149. Caberá ao Juiz da execução:

I - designar a entidade ou programa comunitário ou estatal,
Art. 146-B.  O juiz poderá definir a fiscalização por meio da devidamente credenciado ou convencionado, junto ao qual o con-
monitoração eletrônica quando:  denado deverá trabalhar gratuitamente, de acordo com as suas ap-
I - (VETADO); tidões;
II - autorizar a saída temporária no regime semiaberto;   II - determinar a intimação do condenado, cientificando-o da
III - (VETADO); entidade, dias e horário em que deverá cumprir a pena;
IV - determinar a prisão domiciliar;  III - alterar a forma de execução, a fim de ajustá-la às modifi-
V - (VETADO); cações ocorridas na jornada de trabalho.
Parágrafo único.  (VETADO).  § 1º o trabalho terá a duração de 8 (oito) horas semanais e será
realizado aos sábados, domingos e feriados, ou em dias úteis, de
Art. 146-C.  O condenado será instruído acerca dos cuidados modo a não prejudicar a jornada normal de trabalho, nos horários
que deverá adotar com o equipamento eletrônico e dos seguintes estabelecidos pelo Juiz.
deveres: § 2º A execução terá início a partir da data do primeiro com-
I - receber visitas do servidor responsável pela monitoração parecimento.
eletrônica, responder aos seus contatos e cumprir suas orientações; 
II - abster-se de remover, de violar, de modificar, de danificar Art. 150. A entidade beneficiada com a prestação de serviços
de qualquer forma o dispositivo de monitoração eletrônica ou de encaminhará mensalmente, ao Juiz da execução, relatório circuns-
permitir que outrem o faça;   tanciado das atividades do condenado, bem como, a qualquer tem-
III - (VETADO);  po, comunicação sobre ausência ou falta disciplinar.
Parágrafo único.  A violação comprovada dos deveres previs-
tos neste artigo poderá acarretar, a critério do juiz da execução, SEÇÃO III
ouvidos o Ministério Público e a defesa:  Da Limitação de Fim de Semana
I - a regressão do regime; 
II - a revogação da autorização de saída temporária;  Art. 151. Caberá ao Juiz da execução determinar a intimação
III - (VETADO);  do condenado, cientificando-o do local, dias e horário em que de-
IV - (VETADO);  verá cumprir a pena.
V - (VETADO);  Parágrafo único. A execução terá início a partir da data do
VI - a revogação da prisão domiciliar;  primeiro comparecimento.
VII - advertência, por escrito, para todos os casos em que o
juiz da execução decida não aplicar alguma das medidas previstas Art. 152. Poderão ser ministrados ao condenado, durante o
nos incisos de I a VI deste parágrafo.  tempo de permanência, cursos e palestras, ou atribuídas atividades
educativas.

Didatismo e Conhecimento 61

Parágrafo único.  Nos casos de violência doméstica contra a
mulher, o juiz poderá determinar o comparecimento obrigatório do
agressor a programas de recuperação e reeducação.
Art. 153. O estabelecimento designado encaminhará, mensal-
mente, ao Juiz da execução, relatório, bem assim comunicará, a
qualquer tempo, a ausência ou falta disciplinar do condenado.
SEÇÃO IV
Da Interdição Temporária de Direitos
Art. 154. Caberá ao Juiz da execução comunicar à autoridade
competente a pena aplicada, determinada a intimação do conde-
nado.
§ 1º Na hipótese de pena de interdição do artigo 47, inciso I,
do Código Penal, a autoridade deverá, em 24 (vinte e quatro) ho-
ras, contadas do recebimento do ofício, baixar ato, a partir do qual
a execução terá seu início.
§ 2º Nas hipóteses do artigo 47, incisos II e III, do Código Pe-
nal, o Juízo da execução determinará a apreensão dos documentos,
que autorizam o exercício do direito interditado.
Art. 155. A autoridade deverá comunicar imediatamente ao
Juiz da execução o descumprimento da pena.
Parágrafo único. A comunicação prevista neste artigo poderá
ser feita por qualquer prejudicado.
CAPÍTULO III
Da Suspensão Condicional
Art. 156. O Juiz poderá suspender, pelo período de 2 (dois)
a 4 (quatro) anos, a execução da pena privativa de liberdade, não
superior a 2 (dois) anos, na forma prevista nos artigos 77 a 82 do
Código Penal.
Art. 157. O Juiz ou Tribunal, na sentença que aplicar pena
privativa de liberdade, na situação determinada no artigo anterior,
deverá pronunciar-se, motivadamente, sobre a suspensão condi-
cional, quer a conceda, quer a denegue.
Art. 158. Concedida a suspensão, o Juiz especificará as condi-
ções a que fica sujeito o condenado, pelo prazo fixado, começando
este a correr da audiência prevista no artigo 160 desta Lei.
§ 1° As condições serão adequadas ao fato e à situação pessoal
do condenado, devendo ser incluída entre as mesmas a de prestar
serviços à comunidade, ou limitação de fim de semana, salvo hipó-
tese do artigo 78, § 2º, do Código Penal.
§ 2º O Juiz poderá, a qualquer tempo, de ofício, a requeri-
mento do Ministério Público ou mediante proposta do Conselho
Penitenciário, modificar as condições e regras estabelecidas na
sentença, ouvido o condenado.
§ 3º A fiscalização do cumprimento das condições, reguladas
nos Estados, Territórios e Distrito Federal por normas supletivas,
será atribuída a serviço social penitenciário, Patronato, Conselho
da Comunidade ou instituição beneficiada com a prestação de ser-
viços, inspecionados pelo Conselho Penitenciário, pelo Ministério
Público, ou ambos, devendo o Juiz da execução suprir, por ato, a
falta das normas supletivas.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
§ 4º O beneficiário, ao comparecer periodicamente à entidade
fiscalizadora, para comprovar a observância das condições a que
está sujeito, comunicará, também, a sua ocupação e os salários ou
proventos de que vive.
§ 5º A entidade fiscalizadora deverá comunicar imediatamente
ao órgão de inspeção, para os fins legais, qualquer fato capaz de
acarretar a revogação do benefício, a prorrogação do prazo ou a
modificação das condições.
§ 6º Se for permitido ao beneficiário mudar-se, será feita co-
municação ao Juiz e à entidade fiscalizadora do local da nova resi-
dência, aos quais o primeiro deverá apresentar-se imediatamente.
Art. 159. Quando a suspensão condicional da pena for con-
cedida por Tribunal, a este caberá estabelecer as condições do be-
nefício.
§ 1º De igual modo proceder-se-á quando o Tribunal modifi-
car as condições estabelecidas na sentença recorrida.
§ 2º O Tribunal, ao conceder a suspensão condicional da pena,
poderá, todavia, conferir ao Juízo da execução a incumbência de
estabelecer as condições do benefício, e, em qualquer caso, a de
realizar a audiência admonitória.
Art. 160. Transitada em julgado a sentença condenatória, o
Juiz a lerá ao condenado, em audiência, advertindo-o das consequ-
ências de nova infração penal e do descumprimento das condições
impostas.
Art. 161. Se, intimado pessoalmente ou por edital com prazo
de 20 (vinte) dias, o réu não comparecer injustificadamente à audi-
ência admonitória, a suspensão ficará sem efeito e será executada
imediatamente a pena.
Art. 162. A revogação da suspensão condicional da pena e a
prorrogação do período de prova dar-se-ão na forma do artigo 81 e
respectivos parágrafos do Código Penal.
Art. 163. A sentença condenatória será registrada, com a nota
de suspensão em livro especial do Juízo a que couber a execução
da pena.
§ 1º Revogada a suspensão ou extinta a pena, será o fato aver-
bado à margem do registro.
§ 2º O registro e a averbação serão sigilosos, salvo para efeito
de informações requisitadas por órgão judiciário ou pelo Ministé-
rio Público, para instruir processo penal.
CAPÍTULO IV
Da Pena de Multa
Art. 164. Extraída certidão da sentença condenatória com
trânsito em julgado, que valerá como título executivo judicial, o
Ministério Público requererá, em autos apartados, a citação do
condenado para, no prazo de 10 (dez) dias, pagar o valor da multa
ou nomear bens à penhora.
§ 1º Decorrido o prazo sem o pagamento da multa, ou o depó-
sito da respectiva importância, proceder-se-á à penhora de tantos
bens quantos bastem para garantir a execução.
§ 2º A nomeação de bens à penhora e a posterior execução
seguirão o que dispuser a lei processual civil.
62

Art. 165. Se a penhora recair em bem imóvel, os autos aparta-
dos serão remetidos ao Juízo Cível para prosseguimento.
Art. 166. Recaindo a penhora em outros bens, dar-se-á prosse-
guimento nos termos do § 2º do artigo 164, desta Lei.
Art. 167. A execução da pena de multa será suspensa quando
sobrevier ao condenado doença mental (artigo 52 do Código Pe-
nal).
Art. 168. O Juiz poderá determinar que a cobrança da multa se
efetue mediante desconto no vencimento ou salário do condenado,
nas hipóteses do artigo 50, § 1º, do Código Penal, observando-se
o seguinte:
I - o limite máximo do desconto mensal será o da quarta parte
da remuneração e o mínimo o de um décimo;
II - o desconto será feito mediante ordem do Juiz a quem de
direito;
III - o responsável pelo desconto será intimado a recolher
mensalmente, até o dia fixado pelo Juiz, a importância determi-
nada.
Art. 169. Até o término do prazo a que se refere o artigo 164
desta Lei, poderá o condenado requerer ao Juiz o pagamento da
multa em prestações mensais, iguais e sucessivas.
§ 1° O Juiz, antes de decidir, poderá determinar diligências
para verificar a real situação econômica do condenado e, ouvido o
Ministério Público, fixará o número de prestações.
§ 2º Se o condenado for impontual ou se melhorar de situação
econômica, o Juiz, de ofício ou a requerimento do Ministério Pú-
blico, revogará o benefício executando-se a multa, na forma pre-
vista neste Capítulo, ou prosseguindo-se na execução já iniciada.
Art. 170. Quando a pena de multa for aplicada cumulativa-
mente com pena privativa da liberdade, enquanto esta estiver sen-
do executada, poderá aquela ser cobrada mediante desconto na
remuneração do condenado (artigo 168).
§ 1º Se o condenado cumprir a pena privativa de liberdade ou
obtiver livramento condicional, sem haver resgatado a multa, far-
-se-á a cobrança nos termos deste Capítulo.
§ 2º Aplicar-se-á o disposto no parágrafo anterior aos casos
em que for concedida a suspensão condicional da pena.
- DA EXECUÇÃO DAS MEDIDAS DE SEGURANÇA
O juiz reconhecendo que o réu praticou um fato típico e anti-
jurídico e averiguando que o sentenciado é inimputável ou semi-
-inimputável e perigoso, ou seja, tem alta probabilidade de voltar a
delinquir, poderá aplicar medidas de segurança.
A medida de segurança nos termos da lei deverá ser aplicada
obrigatoriamente ao réu inimputável e ao semi-inimputável, facul-
tativamente em substituição à pena, quando o acusado necessitar
de especial tratamento curativo.
Esta será fixada com o prazo mínimo de um ano e o máxi-
mo de três anos, e poderá ser detentiva (internação em hospital de
custódia e tratamento psiquiátrico) e não detentiva (sujeição do
sentenciado a tratamento ambulatorial).
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Assim preleciona a Lei de Execução Penal:
TÍTULO VI
Da Execução das Medidas de Segurança
CAPÍTULO I
Disposições Gerais
Art. 171. Transitada em julgado a sentença que aplicar medida
de segurança, será ordenada a expedição de guia para a execução.
Art. 172. Ninguém será internado em Hospital de Custódia e
Tratamento Psiquiátrico, ou submetido a tratamento ambulatorial,
para cumprimento de medida de segurança, sem a guia expedida
pela autoridade judiciária.
Art. 173. A guia de internamento ou de tratamento ambulato-
rial, extraída pelo escrivão, que a rubricará em todas as folhas e a
subscreverá com o Juiz, será remetida à autoridade administrativa
incumbida da execução e conterá:
I - a qualificação do agente e o número do registro geral do
órgão oficial de identificação;
II - o inteiro teor da denúncia e da sentença que tiver aplicado
a medida de segurança, bem como a certidão do trânsito em jul-
gado;
III - a data em que terminará o prazo mínimo de internação, ou
do tratamento ambulatorial;
IV - outras peças do processo reputadas indispensáveis ao
adequado tratamento ou internamento.
§ 1° Ao Ministério Público será dada ciência da guia de reco-
lhimento e de sujeição a tratamento.
§ 2° A guia será retificada sempre que sobrevier modificações
quanto ao prazo de execução.
Art. 174. Aplicar-se-á, na execução da medida de segurança,
naquilo que couber, o disposto nos artigos 8° e 9° desta Lei.
CAPÍTULO II
Da Cessação da Periculosidade
Art. 175. A cessação da periculosidade será averiguada no fim
do prazo mínimo de duração da medida de segurança, pelo exame
das condições pessoais do agente, observando-se o seguinte:
I - a autoridade administrativa, até 1 (um) mês antes de expirar
o prazo de duração mínima da medida, remeterá ao Juiz minucioso
relatório que o habilite a resolver sobre a revogação ou permanên-
cia da medida;
II - o relatório será instruído com o laudo psiquiátrico;
III - juntado aos autos o relatório ou realizadas as diligências,
serão ouvidos, sucessivamente, o Ministério Público e o curador
ou defensor, no prazo de 3 (três) dias para cada um;
IV - o Juiz nomeará curador ou defensor para o agente que
não o tiver;
V - o Juiz, de ofício ou a requerimento de qualquer das partes,
poderá determinar novas diligências, ainda que expirado o prazo
de duração mínima da medida de segurança;
VI - ouvidas as partes ou realizadas as diligências a que se
refere o inciso anterior, o Juiz proferirá a sua decisão, no prazo de
5 (cinco) dias.
63

Art. 176. Em qualquer tempo, ainda no decorrer do prazo mí-
nimo de duração da medida de segurança, poderá o Juiz da execu-
ção, diante de requerimento fundamentado do Ministério Público
ou do interessado, seu procurador ou defensor, ordenar o exame
para que se verifique a cessação da periculosidade, procedendo-se
nos termos do artigo anterior.
Art. 177. Nos exames sucessivos para verificar-se a cessação
da periculosidade, observar-se-á, no que lhes for aplicável, o dis-
posto no artigo anterior.
Art. 178. Nas hipóteses de desinternação ou de liberação (ar-
tigo 97, § 3º, do Código Penal), aplicar-se-á o disposto nos artigos
132 e 133 desta Lei.
Art. 179. Transitada em julgado a sentença, o Juiz expedirá
ordem para a desinternação ou a liberação.
- DOS INCIDENTES DE EXECUÇÃO
Qualquer causa acessória que prejudique a normal conclusão
do processo será considerada como um incidente.
A LEP prevê, expressamente, como incidentes da execução:
as conversões (artigo 180), o excesso ou desvio (artigo 185) e a
anistia e o indulto (artigo 187).
Do Excesso ou Desvio
Ocorre excesso na execução quando a medida aplicada ul-
trapassa a necessária, em desproporção visível. Deste modo, se o
sentenciado está preso por mais tempo que o determinado na sen-
tença, ou ainda, quando fica isolado (sanção disciplinar) por mais
de 30 dias, há o excesso.
O desvio pode ser positivo ou negativo, indica a finalidade da
pena não está sendo cumprida. Assim toda vez que a autoridade se
afastar dos parâmetros legais fixados pela LEP para o cumprimen-
to da pena, estará agindo com desvio na execução. Por exemplo,
não permitir que o maior de 70 anos, que se encontra em regime
aberto, tenha direito à prisão domiciliar.
Conversões
A conversão é a substituição de uma sanção por outra, pena
ou medida de segurança, no curso da execução. O sentenciado,
dentro dos parâmetros fixados pela LEP poderá sofrer determina-
das alterações no cumprimento de sua pena, durante a execução,
que podem ser favoráveis ou desfavoráveis. A conversão ocorrerá
sempre através de um procedimento judicial.
Anistia e Indulto
A anistia é a declaração, por parte do Estado, de que abdica
do jus puniendi de certa conduta criminosa praticada em um de-
terminado lugar, e em uma determinada época. Trata-se de um ato
político, de competência exclusiva da União previsto no artigo 21,
XVII da CF e entregue ao Congresso Nacional através do artigo
48, VIII. Portanto, a anistia somente poderá ser concedida através
de lei.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
O indulto trata-se de ato administrativo discricionário, emi-
tido pelo Presidente da República, constitucionalmente previsto
como uma de suas competências privativas no artigo 84, XII da
CF. Pode ser individual ou coletivo.
Em sua origem, o indulto é um ato de clemência coletiva, sem
individualização, que pelas condições dos condenados, a natureza
da infração, a quantidade ou qualidade da pena encontram-se na
situação prevista no decreto.
O indulto individual pode ser total (ou pleno), alcançando
todas as sanções impostas ao condenado, ou parcial (ou restrito)
com a redução ou substituição da sanção imposta ao condenado,
caso em que toma o nome de comutação. No indulto há perdão da
pena, na comutação dispensa-se o cumprimento de parte da pena
aplicada.
Quando o decreto de indulto for publicado, o juiz, de ofício
ou a requerimento do interessado, do Ministério Público, por ini-
ciativa do Conselho Penitenciário ou da autoridade administrativa,
após instaurar o incidente, ouvirá as partes e decidindo pelo provi-
mento, declarará extinta a punibilidade.
TÍTULO VII
Dos Incidentes de Execução
CAPÍTULO I
Das Conversões
Art. 180. A pena privativa de liberdade, não superior a 2 (dois)
anos, poderá ser convertida em restritiva de direitos, desde que:
I - o condenado a esteja cumprindo em regime aberto;
II - tenha sido cumprido pelo menos 1/4 (um quarto) da pena;
III - os antecedentes e a personalidade do condenado indi-
quem ser a conversão recomendável.
Art. 181. A pena restritiva de direitos será convertida em pri-
vativa de liberdade nas hipóteses e na forma do artigo 45 e seus
incisos do Código Penal.
§ 1º A pena de prestação de serviços à comunidade será con-
vertida quando o condenado:
a) não for encontrado por estar em lugar incerto e não sabido,
ou desatender a intimação por edital;
b) não comparecer, injustificadamente, à entidade ou progra-
ma em que deva prestar serviço;
c) recusar-se, injustificadamente, a prestar o serviço que lhe
foi imposto;
d) praticar falta grave;
e) sofrer condenação por outro crime à pena privativa de liber-
dade, cuja execução não tenha sido suspensa.
§ 2º A pena de limitação de fim de semana será convertida
quando o condenado não comparecer ao estabelecimento designa-
do para o cumprimento da pena, recusar-se a exercer a atividade
determinada pelo Juiz ou se ocorrer qualquer das hipóteses das
letras “a”, “d” e “e” do parágrafo anterior.
§ 3º A pena de interdição temporária de direitos será conver-
tida quando o condenado exercer, injustificadamente, o direito in-
terditado ou se ocorrer qualquer das hipóteses das letras “a” e “e”,
do § 1º, deste artigo.
Art. 182.  (Revogado)
Art. 183.  Quando, no curso da execução da pena privativa
de liberdade, sobrevier doença mental ou perturbação da saúde
mental, o Juiz, de ofício, a requerimento do Ministério Público, da
Defensoria Pública ou da autoridade administrativa, poderá deter-
minar a substituição da pena por medida de segurança. 
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Art. 184. O tratamento ambulatorial poderá ser convertido em
internação se o agente revelar incompatibilidade com a medida.
Parágrafo único. Nesta hipótese, o prazo mínimo de interna-
ção será de 1 (um) ano.
CAPÍTULO II
Do Excesso ou Desvio
Art. 185. Haverá excesso ou desvio de execução sempre que
algum ato for praticado além dos limites fixados na sentença, em
normas legais ou regulamentares.
Art. 186. Podem suscitar o incidente de excesso ou desvio de
execução:
I - o Ministério Público;
II - o Conselho Penitenciário;
III - o sentenciado;
IV - qualquer dos demais órgãos da execução penal.
CAPÍTULO III
Da Anistia e do Indulto
Art. 187. Concedida a anistia, o Juiz, de ofício, a requerimento
do interessado ou do Ministério Público, por proposta da autorida-
de administrativa ou do Conselho Penitenciário, declarará extinta
a punibilidade.
Art. 188. O indulto individual poderá ser provocado por peti-
ção do condenado, por iniciativa do Ministério Público, do Conse-
lho Penitenciário, ou da autoridade administrativa.
Art. 189. A petição do indulto, acompanhada dos documentos
que a instruírem, será entregue ao Conselho Penitenciário, para a
elaboração de parecer e posterior encaminhamento ao Ministério
da Justiça.
Art. 190. O Conselho Penitenciário, à vista dos autos do pro-
cesso e do prontuário, promoverá as diligências que entender ne-
cessárias e fará, em relatório, a narração do ilícito penal e dos fun-
damentos da sentença condenatória, a exposição dos antecedentes
do condenado e do procedimento deste depois da prisão, emitindo
seu parecer sobre o mérito do pedido e esclarecendo qualquer for-
malidade ou circunstâncias omitidas na petição.
Art. 191. Processada no Ministério da Justiça com documen-
tos e o relatório do Conselho Penitenciário, a petição será submeti-
da a despacho do Presidente da República, a quem serão presentes
os autos do processo ou a certidão de qualquer de suas peças, se
ele o determinar.
Art. 192. Concedido o indulto e anexada aos autos cópia do
decreto, o Juiz declarará extinta a pena ou ajustará a execução aos
termos do decreto, no caso de comutação.
Art. 193. Se o sentenciado for beneficiado por indulto coleti-
vo, o Juiz, de ofício, a requerimento do interessado, do Ministério
Público, ou por iniciativa do Conselho Penitenciário ou da autori-
dade administrativa, providenciará de acordo com o disposto no
artigo anterior.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
- DO PROCEDIMENTO JUDICIAL
O procedimento correspondente às situações previstas nesta
Lei será judicial, desenvolvendo-se perante o Juízo da execução.
O procedimento judicial iniciar-se-á de ofício, a requerimento do
Ministério Público, do interessado, de quem o represente, de seu
cônjuge, parente ou descendente, mediante proposta do Conselho
Penitenciário, ou, ainda, da autoridade administrativa.
Competência do Juiz das Execuções Criminais
Inicia-se a competência do juiz das execuções com o trânsito
em julgado da condenação (art. 669 do CPP). Frise-se, no entanto,
a admissibilidade da execução provisória da sentença transitada
em julgado para o MP, sendo também competente o juiz das exe-
cuções. Por outras palavras, estando pendente de apreciação re-
curso exclusivo da defesa, torna-se viável a execução imediata da
sentença condenatória. Nesse sentido, posicionaram-se o Conse-
lho Superior da Magistratura do Tribunal de Justiça de São Paulo,
por intermédio do Provimento n. 653/99, e a Corregedoria Geral
da Justiça (Provimento n.15/99). O Procurador-Geral de Justiça
do Estado de São Paulo determinou a publicação do Aviso sob n.
337/99, no qual noticiou a orientação da Promotoria das Execu-
ções Criminais da Capital, nos seguintes termos: “A execução pro-
visória é admissível, nos termos do Provimento n. 653/99 do Con-
selho Superior da Magistratura, salvo nas hipóteses em que houver
recurso da acusação com possível reformatio in pejus, hipótese em
que deverão ser tomadas as medidas judiciais competentes, por se
tratar de posição institucional”. É importante não vincular o início
da competência do juiz das execuções, que se dará nos casos su-
pracitados, com o princípio do processo de execução. O início do
processo de execução ocorrerá com a autuação da guia de recolhi-
mento (art. 105).
Guia de Recolhimento
Como o próprio nome indica, trata-se de documento que orien-
tará a execução da pena privativa de liberdade. Segundo o disposto
no art. 107 da LEP, ninguém será recolhido para cumprimento da
pena privativa de liberdade, sem a guia expedida pela autoridade
judiciária. É o juiz do processo de conhecimento que determinará
a elaboração e a expedição da guia de recolhimento, desde que o
condenado esteja preso ou assim que tal fato lhe for comunicado.
O conteúdo da guia de recolhimento está disciplinado no art. 106
da LEP. Ela conterá: o nome do condenado; sua qualificação civil
e o número do registro geral no órgão oficial de identificação; o
inteiro teor da denúncia e da sentença condenatória, bem como
da certidão do trânsito em julgado; a informação dos antecedentes
e o grau de instrução; a data do término da pena; outras peças do
processo reputadas indispensáveis ao adequado tratamento peni-
tenciário. A guia de recolhimento será alterada, quando necessário
pelo juiz da execução, especialmente quanto ao início e ao término
de cumprimento da pena. Segundo determina o art. 76 do CP, no
concurso de infrações, executar-se-á primeiramente a pena mais
grave. O CPP, no art. 681, complementa a orientação dispondo que
será executada primeiro a de reclusão, depois a de detenção e, por
último, a de prisão simples.
Compete ao juiz do processo de conhecimento, na sentença, a
fixação do regime inicial para o cumprimento da pena privativa de
liberdade, nos termos do art. 110 da LEP, observado o disposto no
65

art. 33 do CP. Para a determinação do regime inicial concorrerão
os critérios estabelecidos no art. 59 do CP (culpabilidade, antece-
dentes, conduta social, personalidade do agente; motivos, circuns-
tâncias e consequências do crime; comportamento da vítima)
Se a sentença for omissa a respeito, ela poderá ser suprida pelo
juiz que a prolatou, por força de embargos declaratórios ou de ofí-
cio, enquanto não transitar em julgado. O tribunal, no exame de re-
curso, poderá determinar que o juiz de primeiro grau complete sua
função jurisdicional indicando o regime adequado, suficiente para
a reprovação e prevenção do crime (art. 59 do CP).Se o condena-
do tiver outras condenações, a tarefa de preenchimento da lacuna
verificada na sentença poderá ser atribuída ao juiz das execuções.
A ele competirá, ainda, a fixação do regime inicial quando hou-
ver várias condenações impostas em processos distintos (diversas
guias de recolhimento).
Agravo em Execução
De todas as decisões proferidas pelo juiz da execução penal,
caberá o recurso de agravo, sem efeito suspensivo; ficando, desta
forma, revogadas as disposições do Código de Processo Penal que
previam o cabimento de recurso em sentido estrito para determina-
das matérias em execução penal.
O STF editou a Súmula nº 700, neste sentido: “é de cinco dias
o prazo para interposição de agravo contra decisão do juiz da
execução penal”. Pacificando assim qualquer controvérsia.
Vamos acompanhar o que dispõe a LEP acerca do assunto:
TÍTULO VIII
Do Procedimento Judicial
Art. 194. O procedimento correspondente às situações previs-
tas nesta Lei será judicial, desenvolvendo-se perante o Juízo da
execução.
Art. 195. O procedimento judicial iniciar-se-á de ofício, a
requerimento do Ministério Público, do interessado, de quem o
represente, de seu cônjuge, parente ou descendente, mediante pro-
posta do Conselho Penitenciário, ou, ainda, da autoridade admi-
nistrativa.
Art. 196. A portaria ou petição será autuada ouvindo-se, em 3
(três) dias, o condenado e o Ministério Público, quando não figu-
rem como requerentes da medida.
§ 1º Sendo desnecessária a produção de prova, o Juiz decidirá
de plano, em igual prazo.
§ 2º Entendendo indispensável a realização de prova pericial
ou oral, o Juiz a ordenará, decidindo após a produção daquela ou
na audiência designada.
Art. 197. Das decisões proferidas pelo Juiz caberá recurso de
agravo, sem efeito suspensivo.
- DAS DISPOSIÇÕES FINAIS E TRANSITÓRIAS
TÍTULO IX
Das Disposições Finais e Transitórias
Art. 198. É defesa ao integrante dos órgãos da execução penal,
e ao servidor, a divulgação de ocorrência que perturbe a segurança
e a disciplina dos estabelecimentos, bem como exponha o preso à
inconveniente notoriedade, durante o cumprimento da pena.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Art. 199. O emprego de algemas será disciplinado por decreto
federal.
Art. 200. O condenado por crime político não está obrigado
ao trabalho.
Art. 201. Na falta de estabelecimento adequado, o cumpri-
mento da prisão civil e da prisão administrativa se efetivará em
seção especial da Cadeia Pública.
Art. 202. Cumprida ou extinta a pena, não constarão da folha
corrida, atestados ou certidões fornecidas por autoridade policial
ou por auxiliares da Justiça, qualquer notícia ou referência à con-
denação, salvo para instruir processo pela prática de nova infração
penal ou outros casos expressos em lei.
Art. 203. No prazo de 6 (seis) meses, a contar da publicação
desta Lei, serão editadas as normas complementares ou regulamen-
tares, necessárias à eficácia dos dispositivos não autoaplicáveis.
§ 1º Dentro do mesmo prazo deverão as Unidades Federati-
vas, em convênio com o Ministério da Justiça, projetar a adap-
tação, construção e equipamento de estabelecimentos e serviços
penais previstos nesta Lei.
§ 2º Também, no mesmo prazo, deverá ser providenciada a
aquisição ou desapropriação de prédios para instalação de casas
de albergados.
§ 3º O prazo a que se refere o caput deste artigo poderá ser
ampliado, por ato do Conselho Nacional de Política Criminal e
Penitenciária, mediante justificada solicitação, instruída com os
projetos de reforma ou de construção de estabelecimentos.
§ 4º O descumprimento injustificado dos deveres estabeleci-
dos para as Unidades Federativas implicará na suspensão de qual-
quer ajuda financeira a elas destinada pela União, para atender às
despesas de execução das penas e medidas de segurança.
Art. 204. Esta Lei entra em vigor concomitantemente com a
lei de reforma da Parte Geral do Código Penal, revogadas as dispo-
sições em contrário, especialmente a Lei nº 3.274, de 2 de outubro
de 1957.
9 DISPOSIÇÕES
CONSTITUCIONAIS APLICÁVEIS AO
DIREITO PROCESSUAL PENAL.
Como visto, o Processo Penal em nosso país encontra-se res-
guardado e norteado não apenas por princípios infraconstitucio-
nais, mas também por preceitos fundamentais com embasamento
constitucional, retratando postulados essenciais da política proces-
sual penal adotada pelo ordenamento jurídico pátrio.
A contemplação de certas instituições jurídicas processuais
penais na Constituição Federal é justificada face à necessidade de
que tais princípios restem imunes às leis infraconstitucionais e,
assim, sejam insuscetíveis de “eventuais artimanhas legislativas
e a possibilidade de se macular ou por em risco a segurança do
processo penal contra direitos e garantias pessoais”. Pretende-se,
66

destarte, preservar conquistas relativas ao pleno exercício da defe-
sa da pessoa alvo da persecução penal, sem a preocupação de, por
questões políticas do País, ter-se alterada, com certa facilidade, a
segurança processual, possibilitando o surgimento de desvios, ex-
cessos ou qualquer tipo de abuso que venha a prejudicar o devido
processo legal.
Observe-se que a persecução penal rege-se por padrões nor-
mativos que traduzem limitações ao poder do Estado, protegendo
o cidadão do arbítrio judicial e da coerção estatal, salvaguardando
sua liberdade individual que só poderá ser restringida se o órgão
acusador conseguir comprovar, mediante elementos de certeza
produzidos sob a égide do contraditório e da ampla defesa, a cul-
pabilidade do réu.
Insta observar que, não obstante as disciplinas processuais
embasarem-se, sobretudo, em princípios constitucionais, alguns
destes têm aplicação diversa no campo do processo civil e do
processo penal, ora apresentando feições ambivalentes (regra da
disponibilidade e da verdade formal, no processo civil – regra da
indisponibilidade e da verdade real, no processo penal), ora com
aplicação idêntica em ambos os ramos do direito processual (prin-
cípios da imparcialidade do juiz, do contraditório, da livre con-
vicção).
A seguir, cumpre-se discorrer, em apertada síntese, acerca
dos mais importantes princípios constitucionais que, a partir da
Constituição Cidadã de 1988, consubstanciaram-se em diretrizes
inafastáveis à interpretação e ao regramento do arcabouço jurídi-
co brasileiro, visando a dar-lhe feição condizente com o Estado
Democrático de Direito adotado pela Carta Política em seu artigo
1°. Tendo em vista o escopo do presente trabalho, será feita uma
abordagem dentro da óptica do Direito Processual Penal.
1 Igualdade
Emana do caput do artigo 5° da Constituição Federal de 1988
a determinação de que “todos são iguais perante a lei, sem distin-
ção de qualquer natureza”. Consagra-se, aí, o princípio da igual-
dade de direitos, sendo a todos assegurado um tratamento igualitá-
rio em três planos distintos: a) frente ao legislador e ao executivo,
no exercício constitucional de edição de leis, atos normativos e
medidas provisórias; b) frente ao intérprete dos dispositivos nor-
mativos em vigência; c) frente ao próprio particular.
Aos primeiros, incumbe a criação de normas isonômicas, ve-
dados os tratamentos abusivamente diferenciados a pessoas que
se encontram em situações idênticas. Aos intérpretes, em especial
as autoridades públicas, incumbe o dever de aplicar a lei e atos
normativos de maneira igualitária, sem qualquer distinção em ra-
zão de classe social, raça, sexo, religião, convicções filosóficas ou
políticas. Quanto ao particular, não poderá pautar-se em condutas
discriminatórias, preconceituosas ou racistas, sob pena de respon-
sabilidade civil e penal.
Veda a Lei Maior as diferenciações arbitrárias, as discrimi-
nações sem sentido, os tratamentos desiguais sem qualquer fina-
lidade lícita acolhida pelo direito. Leciona Alexandre de Moraes
que, in verbis:
“A desigualdade na lei se produz quando a norma distingue
de forma não razoável ou arbitrária um tratamento específico a
pessoas diversas. Para que as diferenciações normativas possam
ser consideradas não discriminatórias, torna-se indispensável que
exista uma justicativa objetiva e razoável, de acordo com critérios
e juízos valorativos genericamente aceitos, cuja exigência deve
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
aplicar-se em relação à finalidade e efeitos da medida considerada,
devendo estar presente por isso uma razoável relação de propor-
cionalidade entre os meios empregados e a finalidade perseguida,
sempre em conformidade com os direitos e garantias constitucio-
nalmente protegidos. Assim, os tratamentos normativos diferen-
ciados são compatíveis com a Constituição Federal quando veri-
ficada a existência de uma finalidade razoavelmente proporcional
ao fim visado”.
Em que pese a expressa disposição constitucional da igual-
dade perante a lei, a absoluta igualdade jurídica e formal não é
suficiente para prover a efetiva isonomia insculpida no espírito do
legislador constituinte. Almeja-se, então, a igualdade substancial,
material ou proporcional, consubstanciada na máxima aristotélica
do tratamento igual aos iguais e desigual aos desiguais, na medida
de sua desigualdade.
A busca da igualdade proporcional encontra guarida em nos-
so ordenamento jurídico, sendo que, conforme esclarecem Cintra,
Grinover e Dinamarco, “a aparente quebra do princípio da isono-
mia, dentro e fora do processo, obedece exatamente ao princípio
da igualdade real e proporcional, que impõe tratamento desigual
aos desiguais, justamente para que, supridas as diferenças, se atin-
ja a igualdade substancial”.
Especificamente no Processo Penal, o princípio da igualdade
é norteado pelo princípio do favor rei, que prescreve a prevalente
proteção do status libertatis do réu em contraste com o ius punien-
di estatal. Como por exemplo, cite-se os artigos 386, VI (absolvi-
ção por insuficiência de provas), 607 e 609, parágrafo único (re-
cursos privativos da defesa) e 623 e 626, parágrafo único, (revisão
somente em favor do réu), todos do Código de Processo Penal. Na
seara do processo civil, o princípio da paridade de armas legitima
normas tendentes a reequilibrar as partes e permitir a efetiva igual-
dade na lide.
2 Legalidade
Pedra basilar do Estado de Direito e igualmente vital ao Esta-
do Democrático de Direito, o princípio da legalidade está expres-
samente previsto no artigo 5°, inciso II, da Constituição Federal
de 1988, onde se assegura que “ninguém será obrigado a fazer ou
deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei”. Atente-se,
contudo, que não se trata do império da lei nos moldes da genera-
lidade apregoada pelo Estado de Direito, mas da sujeição de toda
atividade à lei democrática, expressão da vontade do povo, que
atende aos princípios da igualdade e da justiça no intuito de igualar
materialmente os desiguais.
Fundado no princípio da legitimidade, decorrente do próprio
Estado Democrático de Direito, o princípio da legalidade estabele-
ce, nos dizeres de José Afonso da Silva, que “o Estado, ou o Poder
Público, ou os administradores não podem exigir qualquer ação,
nem impor qualquer abstenção, nem mandar tampouco proibir
nada aos administradores, senão em virtude em lei”.
O princípio da legalidade é, por essência, um limite consti-
tucional ao poder arbitrário do Estado, pois prevê que apenas por
meio de espécies normativas elaboradas com o devido rigor téc-
nico – igualmente previsto nos dispositivos da Lei Maior – é que
o Poder Público poderá criar obrigações para o indivíduo. Como
primado da lei, salienta Alexandre de Moraes, “cessa o privilégio
da vontade caprichosa do detentor do poder em benefício da lei”.
Destarte, no princípio da legalidade, mais do que um direito, tem-
-se uma garantia constitucional que impede a interveniência estatal
senão por meio de lei.
67

Por fim, insta analisar a diferença que há entre o princípio
da legalidade e o da reserva legal. Enquanto que o primeiro é de
abrangência mais ampla, estabelecendo que qualquer comando ju-
rídico há de ser dado por meio de uma regra normativa geral, o
princípio da reserva legal, mais específico, incide naquelas maté-
rias cuja regulamentação há de ser feita necessariamente por meio
de lei formal. Ensina-nos José Afonso da Silva, citando Crisafulli,
que “tem-se, pois, a reserva de lei quando uma norma constitucio-
nal atribui determinada matéria exclusivamente à lei formal (ou a
atos equiparados, na interpretação firmada na praxe, subtraindo-a,
com isso, à disciplina de outras fontes, àquela subordinadas”.
Alexandre de Moraes, em estudo à diferenciação entre prin-
cípio da legalidade e o da reserva legal, esclarece que, enquanto
o primeiro opera de maneira genérica e abstrata, o segundo ope-
ra concretamente, incidindo tão-somente sobre os campos mate-
riais especificados pela Constituição. Explica o sapiente doutri-
nador que “se todos os comportamentos humanos estão sujeitos
ao princípio da legalidade, somente alguns estão submetidos ao
da reserva da lei. Este é, portanto, de menor abrangência, mas de
maior densidade ou conteúdo, visto exigir o tratamento de matéria
exclusivamente pelo Legislativo, sem participação normativa do
Executivo”.
3 Devido Processo Legal
O processo é o instrumento pelo qual a prestação jurisdicional
é exercida pelo Estado-Juiz seguindo os imperativos da ordem ju-
rídica que, sinteticamente, envolve a garantia do contraditório e a
plenitude do direito de defesa, sendo estes corolários do princípio
do devido processo legal.
Historicamente, a garantia do devido processo legal foi es-
boçada como law of the land, prevista no artigo 39 da Magna
Carta, outorgada em 1.215, por João Sem-Terra. Com o passar do
tempo, o instituto passou a ser chamado de due process of law e
sedimentou-se como garantia na Constituição dos Estados Unidos
da América (Emendas V e XIV). Posteriormente, as constituições
européias – italiana, portuguesa, espanhola, alemã, belga – inte-
graram o devido processo legal no rol de suas garantias.
Salienta o ilustre doutrinador Scarance Fernandes que, num
primeiro momento, tinha-se uma visão individualista do devido
processo legal, concebido como uma forma de resguardar direitos
públicos subjetivos das partes. Contudo, tal pensamento sucumbiu
à ótica publicista que considera as regras do cogitado princípio
garantias - e não direitos - das partes e do próprio processo como
justo instrumento de prestação jurisdicional.
Com efeito, é por meio do processo que a parte pode, legal e
legitimamente, obter o deferimento de sua pretensão, de seu direito
garantido. A atividade jurisdicional do Juiz, no intuito de ofertar ao
caso a solução mais justa, é exercida tendo como palco o processo,
onde, equilibradamente, as partes têm garantia ativa - na medida
em que, utilizando-o, pode reparar ilegalidades - e passiva - porque
impede a justiça pelas próprias mãos e possibilita a plenitude de
defesa contra a pretensão punitiva do Estado, desautorizado que
está de impor restrições à liberdade do indivíduo sem o devido
processo legal.
A Constituição Federal consagrou expressamente o princípio
do due process of law, dispondo em seu artigo 5°, inciso LIV, que
“ninguém será privado da liberdade ou de seus bens sem o devido
processo legal”. Assegura-se, portanto, a toda pessoa a garantia de
não ser privada de sua liberdade ou da propriedade de seus bens
sem a tramitação de um processo segundo a forma estabelecida
em lei.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
4 Contraditório
O princípio do contraditório é uma garantia fundamental da
justiça, consubstanciada no brocardo romano audiatur et altera
pars. A Carta Política de 1988 consagrou em seu artigo 5°, inciso
LV, que “aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e
aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla
defesa, com os meios e recursos a ela inerentes”.
No Processo Penal, diferente do que ocorre no âmbito civil,
a efetiva contrariedade à acusação é imperativa para o atingimen-
to dos escopos jurisdicionais, objetivo só possível com a absoluta
paridade de armas conferida às partes. O réu, pelo princípio do
contraditório, tem o direito de conhecer a acusação a ele imputa-
da e de contrariá-la, evitando que venha a ser condenado sem ser
ouvido. Trata-se da exteriorização da ampla defesa, impondo uma
condução dialética do processo, pois “a todo ato produzido caberá
igual direito da outra parte de opor-se-lhe ou de dar-lhe a versão
que lhe convenha, ou, ainda, de fornecer uma interpretação jurídi-
ca diversa daquela feita pelo autor”.
Percebe-se, portanto, que o princípio do contraditório é uma
garantia constitucional que assegura a ampla defesa do acusado,
proporcionando a este o exercício pleno de seu direito de defesa.
Merecem destaque as palavras de J. Canuto Mendes de Almeida
que, sobre o tema, ensina, in verbis:
“A verdade atingida pela justiça pública não pode e não deve
valer em juízo sem que haja oportunidade de defesa do indiciado.
É preciso que seja o julgamento precedido de atos inequívocos de
comunicação ao réu: de que vai acusado; dos termos precisos des-
sa acusação; e de seus fundamentos de fato (provas) e de direito.
Necessário também é que essa comunicação seja feita a tempo de
possibilitar a contrariedade: nisso está o prazo para conhecimento
exato dos fundamentos probatórios e legais da imputação e para
oposição da contrariedade e seus fundamentos de fato (provas) e
de direito.”
Júlio Fabrini Mirabete e Fernando da Costa Tourinho Filho
lecionam do princípio do contraditório decorrem duas importantes
regras: a da igualdade processual e a da liberdade processual. Pela
primeira, as partes acusadora e acusada estão num mesmo plano e,
por conseguinte, têm os mesmos direitos; pela segunda, o acusado
tem a faculdade, entre outras, de nomear o advogado que bem en-
tender, de apresentar provas lícitas que julgar as mais convenientes
e de formular ou não reperguntas às testemunhas.
Scarance Fernandes alerta sobre a diferença existente entre o
contraditório e a igualdade processual. In verbis:
“O contraditório põe uma parte em confronto com a outra,
exigindo que tenha ela ciência dos atos da parte contrária, com
possibilidade de contrariá-los. O princípio da igualdade, por ou-
tro lado, coloca as duas partes em posição de similitude perante
o Estado e, no processo, perante o juiz. Não se confunde com o
contraditório, nem o abrange. Apenas se relacionam, pois ao se ga-
rantir a ambos os contendores o contraditório também se assegura
tratamento igualitário.”
Neste diapasão, o princípio do contraditório também encontra
guarida na obrigatoriedade do caráter imparcial do órgão jurisdi-
cional. De fato, “o juiz, por força de seu dever de imparcialidade,
coloca-se entre as partes, mas eqüidistantes delas: ouvindo uma,
não pode deixar de ouvir a outra; somente assim se dará a ambas a
possibilidade de expor suas razões, de apresentar suas provas, de
influir sobre o convencimento do juiz”.
68

Do exposto, tem-se que a necessidade de informação e a pos-
sibilidade de reação são elementos essenciais do contraditório, que
deverá ser exercido de forma plena – durante todo o desenrolar da
causa - e efetiva – proporcionando condições reais de contrarieda-
de dos atos praticados pela parte ex adverso.
Nesse sentido, afirmam Cintra, Grinover e Dinamarco que o
contraditório não admite exceções e que, em virtude de sua na-
tureza constitucional, deve ser substancialmente observado e não
apenas formalmente, devendo as normas que o desrespeitem serem
consideradas inconstitucionais.
No Processo Civil, o princípio do contraditório também deve
ser respeitado. Entretanto, e aqui se faz diferente, enquanto que
no Processo Penal a contrariedade deve ser plena e efetiva, na
seara civil basta que ao réu seja ofertada a oportunidade de rea-
ção proporcionada pela citação, garantindo ao réu o direito de, se
quiser, participar do processo e responder aos atos da parte con-
trária. Isso porque, enquanto que no Processo Civil tramitam, em
regra, litígios sobre direitos disponíveis e o juiz pode satisfazer-se
com a verdade formal, no âmbito penal, os direitos em jogo são
indisponíveis e predomina o incessante desejo de o órgão juris-
dicional descobrir a verdade real. No primeiro, o réu tem o ônus
de se defender, no segundo, tem o dever. Tendo em vista esta di-
ferença, alguns doutrinadores preferem referir-se ao princípio do
contraditório no Processo Civil como princípio da bilateralidade
da audiência.
Acerca da aplicabilidade ou não do princípio do contraditório
na fase pré-processual há diferentes posicionamentos na doutrina.
Scarance e Tourinho Filho entendem que a Constituição Fe-
deral, em seu artigo 5°, inciso LV, ao mencionar a necessidade do
contraditório nos processos judiciais e administrativos, não abran-
geu o Inquérito Policial, uma vez que este não pode ser conside-
rado um processo administrativo e nem mesmo um procedimento,
pois “falta-lhe característica essencial do procedimento, ou seja, a
formação de atos que devam obedecer a uma seqüência predeter-
minada pela lei, em que, após a prática de um ato, passa-se à do
seguinte até o último da série, numa ordem a ser necessariamente
observada”. Ademais, ensina Tourinho Filho que o sobredito dis-
positivo constitucional faz menção a litigantes e na fase da investi-
gação pré-processual não há litigante. Ressalta o insigne doutrina-
dor que a expressão processo administrativo contida na Lei Maior
não se refere ao Inquérito Policial, mas ao processo instaurado pela
Administração Pública para apuração de ilícitos administrativos,
pois, nestes casos, há possibilidade de aplicação de uma sanção.
Prossegue argumentando que “em face da possibilidade de inflição
de ‘pena’, é natural deva haver o contraditório e a ampla defesa,
porquanto não seria justo a punição de alguém sem o direito de
defesa”, e que, em se tratando de Inquérito Policial, nenhuma pena
pode ser imposta ao indiciado. Saliente-se que, de fato, a Autori-
dade Policial não acusa, apenas investiga.
Rogério Lauria Tucci, em contrapartida, sustenta que, para
maior garantia da liberdade e melhor atuação da defesa, há a ne-
cessidade de uma contraditoriedade efetiva e real em todas as fases
da persecução, inclusive na fase pré-processual. Justifica-se o au-
tor com o instituto denominado contraditório posticipato ou dife-
rido, onde não há “violação à garantia da bilateralidade da audiên-
cia, que, firme, se vê apenas diferida para momento ulterior à pro-
nunciação de ato decisório liminar, prosseguindo-se regularmente
no procedimento instaurado”. Assim sendo, as medidas cautelares
restritivas de ordem patrimonial ou pessoal (exame de corpo de
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
delito, perícia, exame do local do crime, prisão provisória, fian-
ça) seriam submetidas ao crivo do contraditório posteriormente,
no processo, permitindo-se ao agora acusado contestar as provi-
dências cautelares tomadas pela Autoridade Policial, bem como
a prova pericial realizada no Inquérito Policial. Fala-se, portanto,
em  contraditório diferido ou postergado, pois, como esclarece
Greco Filho, a “Constituição não exige, nem jamais exigiu, que o
contraditório fosse prévio ou concomitante ao ato”.
Tourinho Filho reconhece que o indiciado pode ser privado de
sua liberdade em casos de flagrante, prisão temporária ou preven-
tiva, mas para essas situações, afirma o autor, deve o investigado
valer-se do emprego do remédio heróico do habeas corpus, pros-
seguindo em sua tese da inadmissibilidade do contraditório na fase
investigatória.
5 Ampla Defesa
O Estado tem o dever de proporcionar a todo acusado con-
dições para o pleno exercício de seu direito de defesa, possibili-
tando-o trazer ao processo os elementos que julgar necessários ao
esclarecimento da verdade. Esta defesa há de ser completa, abran-
gendo não apenas a defesa pessoal (autodefesa)e a defesa técnica
(efetuada por profissional detentor do ius postulandi), mas também
a facilitação do acesso à justiça, por exemplo, mediante a pres-
tação, pelo Estado, de assistência jurídica integral e gratuita aos
necessitados.
Vicente Grego Filho afirma que a ampla defesa é constituí-
da a partir dos seguintes fundamentos: “a) ter conhecimento claro
da imputação; b) poder apresentar alegações contra a acusação; c)
poder acompanhar a prova produzida e fazer contraprova; d) ter
defesa técnica por advogado, cuja função, aliás, agora, é essencial
à Administração da Justiça (art. 133 [CF/88]); e e) poder recorrer
da decisão desfavorável”.
Com bastante razão e proficiência, afirma o douto estudioso
que a ampla defesa é o cerne ao redor do qual se desenvolve o
Processo Penal. Não se trata de mero direito, mas de uma dupla ga-
rantia: do acusado e do justo processo. É uma condição legitimante
da própria jurisdição.
Scarance Fernandes assevera que, embora estejam inegavel-
mente relacionados, não há relação de primazia ou derivação en-
tre os princípios da ampla defesa e do contraditório, sendo ambos
decorrentes da garantia constitucionalmente assegurada do devido
processo legal.
Convém salientar que o princípio constitucional da ampla
defesa, expressamente previsto no artigo 5°, inciso LV, da Cons-
tituição Federal, não se confunde com a plenitude de defesa, insti-
tuto consagrado no artigo 5°, inciso XXXVIII, letra “a”, da Carta
Magna de 1988. Este, na verdade, encontra-se dentro do princípio
maior da ampla defesa, consubstanciando-se na garantia da apre-
ciação de todas as teses e argumentos despendidos aos jurados e
também ao magistrado.
O princípio da ampla defesa tem reflexos importantes dentro
do Direito Processual Penal, norteando a aplicação das regras in-
fraconstitucionais visando ao fiel respeito e salvaguarda dos pre-
ceitos fundamentais assegurados pela Constituição Federal. Neste
diapasão, alguns dispositivos do nosso Código de Processo Penal
de 1941 carecem ser analisados e relidos sob a nova ótica da Lei
Maior, a fim de que as garantias da Constituição Cidadã sejam
plenamente exercitadas.
69

Assim, tem entendido a jurisprudência que, para a garantia
da ampla defesa, o profissional constituído pelo réu deve ser sem-
pre intimado para a realização de todos os atos processuais, con-
trariando a regra do artigo 501 do CPP. De igual forma, devem
ser intimados acusador, réu e defensor para efeitos de trânsito em
julgado da sentença condenatória, pouco importando, no caso do
acusado, se este se encontra preso ou não. Isso revela uma clara e
necessária releitura do artigo 392 do mesmo diploma legal. Ainda
em face do princípio da ampla defesa, o sigilo previsto no artigo
20 do CPP não pode ser oposto ao advogado do suspeito e a re-
gra do artigo 21, que permitia a incomunicabilidade do indiciado,
encontra-se revogada.
Questão afeta à defesa e que é bastante controvertida na juris-
prudência é a possibilidade ou não de nulidade decorrente da falta
de requisição de acusados presos para os atos de instrução. Predo-
mina o posicionamento de que é possível a arguição de nulidade
relativa do processo se ficar provado o prejuízo para a defesa, uma
vez que, nesse caso, entende-se que o exercício da autodefesa não
teria sido efetivo.
Outra controvérsia envolvendo a influência do princípio da
ampla defesa no Código de Processo Penal diz respeito a possibili-
dade ou não de se seguir o processo sem as alegações finais, razões
ou contrarrazões de apelação quando o defensor, muito embora
regularmente intimado, deixa de oferecê-las no prazo legal. Sobre
a ausência de alegações finais, concluiu o STJ tratar-se de peça
essencial da defesa e, portanto, não apresentada pelo advogado
constituído, deve o Juiz, antes de prolatar a sentença, nomear de-
fensor para fazê-lo (RHC 1682-SP). No tocante às contrarrazões,
o STF decidiu que a não apresentação das mesmas em recurso do
Ministério Público, havendo risco de ser agravada a situação do
réu, constitui violação ao princípio do contraditório e da ampla
defesa (HC 71.234-RS).
Importante inovação na garantia do direito de defesa foi trazida
ao ordenamento jurídico pátrio pela Lei n° 9.271, de 17/04/1996,
que alterou o Código de Processo Penal, dando nova redação aos
artigos 366 e 368. Em síntese, a alteração do referido dispositivo
representou o fim da visão tradicional de que o acusado poderia ser
condenado à revelia, prestigiando a atuação efetiva e concreta do
contraditório e da ampla defesa. Sob este prisma, dispõe o caput do
artigo 366 que “se o acusado, citado por edital, não comparecer,
nem constituir advogado, ficarão suspensos o processo e o curso
do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produção an-
tecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar
prisão preventiva, nos termos do disposto no art. 312.”. Outrossim,
determina o artigo 368 que “estando o acusado no estrangeiro, em
lugar sabido, será citado mediante carta rogatória, suspendendo-se
o curso do prazo de prescrição até o seu cumprimento”.
1. Defesa Técnica e Autodefesa
No âmbito Processo Penal, o já mencionado princípio da am-
pla defesa compreende, em linhas gerais, o direito à defesa técni-
ca durante todo o processo e também o direito ao exercício da au-
todefesa. A primeira apresenta-se como uma defesa necessária,
indeclinável, que deve ser plenamente exercida visando à máxima
efetividade possível. A segunda, por sua vez, é renunciável, exerci-
da pelo próprio acusado, sem interferência do defensor, a partir da
atuação pessoal junto ao magistrado por meio do interrogatório ou
pela presença física aos principais atos processuais.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Verifica-se a necessariedade da defesa técnica na medida em
que, sem ela, não seria possível garantir-se a paridade de armas no
processo, o que, per si, seria suficiente para a nulidade dos atos
praticados (artigo 564, III, “c”, CPP).
Considerando que a relação entre o acusado e seu defensor
deve pautar-se na confiança, cabe àquele constituir advogado se-
gundo seu livre arbítrio. Entretanto, não o fazendo, determinam
os artigos 263 e 265, do Código de Processo Penal, que o juiz,
obrigatoriamente, nomeie um defensor, não podendo o causídico
nomeado, sem motivo imperioso, renunciar à defesa.
Como já dito, mesmo o acusado que não dispõe de recursos
para custear o patrocínio de advogado constituído tem direito à
assistência judiciária integral gratuita, segundo garante o artigo 5°,
inciso LXXIV, da Constituição Federal de 1988. Sendo o acusado
legalmente habilitado para o exercício da advocacia e, como tal,
conhecedor técnico das especificidades processuais, poderá exer-
cer, motu proprio, sua defesa técnica.
Por ser o direito de defesa garantia da própria justiça e condi-
ção de paridade armas, imprescindível à concreta atuação do con-
traditório e, consequentemente, à própria imparcialidade do juiz,
a defesa técnica torna-se indeclinável e irrenunciável, sem a qual
não seria possível se atingir uma solução justa.
A defesa técnica há de ser plena, manifesta durante todo o
processo, assegurando ao acusado, em todas as etapas do iter pro-
cessual, as garantias que lhe são constitucional e legalmente con-
feridas, tais como o contraditório, o direito à prova e a garantia do
duplo grau de jurisdição.
A simples constituição ou nomeação de advogado para atu-
ar na causa não é suficiente para se comprovar a efetividade da
defesa. Não basta a presença do advogado, mas sua efetiva atu-
ação no sentido de assistir com diligência e afinco ao seu cliente,
proporcionando-lhe o completo exercício de sua ampla defesa.
Cumpre ao juiz conduzir o processo e zelar para a preservação dos
princípios constitucionalmente assegurados às partes (contraditó-
rio, igualdade de armas, devido processo legal, ampla defesa, en-
tre outros). Verificando o magistrado que uma atuação negligente,
desatenciosa ou superficial do advogado está causando desnível na
balança da igualdade entre acusação e defesa, deverá, em cotejo
com fortes evidências constatadas nesse sentido e sempre atento à
imparcialidade que deve nortear os atos judiciais, declarar o acusa-
do indefeso, solicitando-lhe que nomeie, num prazo estabelecido,
novo defensor, sob pena de ser-lhe nomeado um a critério do juízo
(artigos 263 e 497, V, do CPP).
Ao contrário da defesa técnica, o direito de autodefesa, em-
bora não possa ser desprezado pelo magistrado, é renunciável, ou
seja, poderá o acusado, se assim desejar, declinar sua presença
no interrogatório e em outros atos processuais de instrução, bem
como abster-se de postular pessoalmente aquilo que lhe é permiti-
do por lei. Tem-se, portanto, as três facetas básicas da autodefesa:
1) direito de audiência, quando, pessoalmente, tem a oportunidade
de defender-se, apresentando ao juiz da causa sua versão dos fatos;
2) direito de presença, por meio do qual lhe é facultado acompa-
nhar os atos de instrução e, assim, auxiliar o defensor na realização
de sua defesa; e 3)  direito de postular  pessoalmente sua defesa,
interpondo recursos, impetrando habeas corpus e formulando
pedidos relativos à execução de pena, sendo que, nestes casos, o
acusado ou sentenciado dá o impulso inicial ao ato, devendo, a
posteriori, ser assistido por um defensor.
70

O interrogatório é considerado ato de defesa renunciável, e
não apenas um meio de prova, conforme equivocadamente dis-
posto nos artigos 185 e seguintes do CPP, haja vista que o acusado
não tem o dever, e nem pode ser obrigado, a fornecer elementos de
prova contra sí. Outrossim, o acusado não é obrigado a comparecer
ao ato do interrogatório, sendo que, se o fizer, não tem o dever de
dizer a verdade e nem mesmo, se assim desejar, de responder às
perguntas da autoridade. É justamente o direito ao silêncio que
“garante o enfoque do interrogatório como meio de defesa e que
assegura a liberdade de consciência do acusado”.
Observe-se, entretanto, que o ato do interrogatório não poderá
deixar de ser levado a termo pelo juiz se o acusado apresentar-se
para depor, sob pena de cerceamento de autodefesa, uma vez que a
liberdade desta é ampla, podendo ser exercitada pela exposição de
argumentos contrários à tese da acusação ou pela simples postura
de permanecer em silêncio. Tamanha é a importância da autodefe-
sa que, não obstante os procedimentos penais preverem momentos
certos para a realização do interrogatório, o acusado não interro-
gado no tempo determinado pelas normais processuais, mas que
“venha a ser preso no curso do processo penal, ou compareça, es-
pontaneamente ou em virtude de intimação, perante a autoridade
judiciária, deve ser interrogado, sob pena de nulidade (art. 185).
Se a notícia da prisão surgir em grau de recurso, deve o tribunal
baixar os autos a fim de que se proceda ao interrogatório antes do
julgamento”. Por força do artigo 564, III, “e”, do CPP, há nulidade
insanável na falta de interrogatório do réu presente.
Em que pese a infringência à garantia constitucional impli-
car, prima facie, em nulidade absoluta do processo, os casos per-
tinentes a ausência do ato processual defensivo necessitam, para
tanto, de análise da amplitude do prejuízo causado. Caso o pre-
juízo seja suficiente a ponto de macular a defesa como um todo,
a nulidade será absoluta (art. 564, III, “a”, “c”, “e”, “g”, “l”, “o”,
CPP). Em contrapartida, havendo o vício de um ato defensivo que
não tem o condão de interferir na amplitude de defesa, a nulidade
será relativa, dependendo da comprovação do prejuízo. É que, se-
gundo ensinam Grinover, Scarance e Gomes Filho, “nesses casos,
o vício ou a inexistência do ato defensivo pode não levar, como
consequência necessária, à vulneração do direito de defesa, em sua
inteireza, dependendo a declaração de nulidade de demonstração
do prejuízo à atividade defensiva como um todo”.
A Súmula 523 do Supremo Tribunal Federal sedimentou o en-
tendimento exposto ao estabelecer que “no processo penal, a falta
de defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficiência só o
anulará se houver prova de prejuízo ao réu”.
2 Colidência de Defesas
Diante da necessidade já exposta de uma defesa efetiva, não
se admite, em nossos Tribunais, a colidência de defesas, ou seja,
um mesmo advogado patrocinando, em juízo, a defesa de dois acu-
sados valendo-se de teses antagônicas. De fato, não poderá o cau-
sídico sustentar duas defesas colidentes, sendo certo que um dos
acusados restará prejudicado, compromentendo seu amplo direito
de defesa. Nesse sentido, Grinover, Scarance e Gomes Filho aler-
tam que “a nomeação de um só defensor para réus que apresentem
versões antagônicas para os fatos apontados como delituosos sa-
crifica irremediamente o direito de defesa”.
Não raro, pode ocorrer de as linhas de defesa técnica e autode-
fesa apresentarem, entre si, argumentação divergente, alternativa,
cumulável ou até mesmo excludente. Trata-se, no particular, de
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
caso diverso da verdadeira colidência de defesas, pois, nesta, o
mesmo advogado assume a tarefa de defender dois réus cujas defe-
sas são inconciliáveis por haver conflito de interesses. No caso em
testilha, contudo, tem-se uma aparente colidência, em regra plena-
mente conciliável, entre a defesa técnica e a autodefesa relativas
ao mesmo acusado. Grinover, Scarance e Gomes Filho asseveram
que a apreciação sucessiva das linhas de defesa apresentadas é a
solução acertada para dirimir o aparente conflito que, na verdade,
consubstancia-se em mera incompatibilidade lógica.
Alerta-nos os eminentes doutrinadores que pode acontecer,
porém, que a defesa técnica ignore os argumentos defensivos apre-
sentados pelo réu em sua autodefesa. Neste caso, deverá o juiz
proceder às seguintes análises: primeiramente, verificar se, no caso
em apreciação, o comportamento do defensor significou deixar o
réu indefeso, circunstância que, se constatada, implicará em nuli-
dade absoluta do processo, tendo em vista a incompatibilidade ter
afetado a defesa como um todo. Caso o resultado dessa primeira
análise seja negativo, então deverá o juiz apreciar as diversas teses
de defesa, também sob pena de nulidade. Já entenderam nossos
Tribunais que, numa situação de total disparidade entre a autode-
fesa e a defesa técnica, sendo a apresentada pelo defensor a mais
benéfica, deverá esta prevalecer sobre aquela.
3 Direito ao Silêncio
O direito a não se auto-incriminar foi concebido, num primei-
ro momento, a partir da interpretação sistemática de consagradas
garantias constitucionais, notadamente, os princípios da ampla
defesa, da presunção de inocência e, como não poderia deixar de
ser, do devido processo legal. Concluiu-se, portanto, que ninguém
seria obrigado a se auto-incriminar, não podendo o acusado ou sus-
peito ser coagido a produzir prova contra si mesmo.
A Convenção Americana de Direitos Humanos, também co-
nhecida como Pacto de São José da Costa Rica, ratificada pelo
governo brasileiro por meio do Decreto n° 678, de 06/11/1992, in-
seriu, expressamente, no contexto jurídico-positivo de nosso país,
o princípio de que a pessoa não está obrigada a produzir prova
contra si mesma, prevendo em seu artigo 8°, n.2, “g”, que “toda
pessoa tem direito de não ser obrigada a depor contra si mesma,
nem a declarar-se culpada”.
Do amplo princípio que veda a forçosa auto-incriminação, de-
corre o direito ao silêncio, manifestamente previsto no artigo 5°,
inciso LXIII, da Constituição Federal de 1988, quando assegura
que “o preso será informado de seus direitos, entre os quais o de
permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistência da família
e de advogado”.
Muito embora o texto constitucional tenha se referido apenas
ao preso, entendem a doutrina e a jurisprudência que a interpreta-
ção da regra constitucional, em cotejo com o princípio da presun-
ção de inocência, deve ser no sentido de que a garantia ao silêncio
seja assegurada a toda e qualquer pessoa que sofra investigações
penais ou que esteja sendo acusada em juízo criminal, devendo o
ônus da culpabilidade ser imputado à acusação.
Nesse contexto, face ao reconhecimento constitucional da
prerrogativa de permanecerem em silêncio, o investigado, o indi-
ciado e o réu têm o direito subjetivo de, se assim desejarem, não
responderem às perguntas que lhes forem formuladas por qualquer
autoridade ou agente do Estado, porquanto, escolhendo permane-
cer calados - exercitando, assim, legitimamente a prerrogativa que
têm - não podem sofrer qualquer restrição ou prejuízo de ordem
jurídica no plano da persecução penal.
71

José Carlos Gobbis Pagliuca esclarece que a cláusula legi-
timadora do direito ao silêncio consagrou, no âmbito do sistema
normativo constitucional brasileiro, diretriz proclamada em 1971,
pela Quinta Emenda que compõe o Bill of Rights norte-americano.
Acrescenta o ilustre autor que o direito de ficar em silêncio “inse-
re-se no alcance concreto da cláusula constitucional do devido pro-
cesso legal. E esse direito ao silêncio inclui, até mesmo de forma
implícita, a prerrogativa processual de o indiciado ou réu negar,
ainda que falsamente, perante a autoridade policial ou judiciária, a
prática da infração penal que lhe foi imputada”.
Rogério Tucci também ressalta que o direito de permanecer
calado “não pode importar desfavorecimento do imputado, até
mesmo porque consistiria inominado absurdo entender-se que o
exercício de um direito, expresso na Lei das Leis como fundamen-
tal ao indivíduo, possa acarretar-lhe qualquer desvantagem”.
Sobre esta questão, pronunciou-se o Pleno do Supremo Tri-
bunal Federal assegurando que “o réu, ainda negando falsamente
a prática do delito, não pode, em virtude do princípio constitucio-
nal que protege qualquer acusado ou indiciado contra a auto-in-
criminação, sofrer, em função do legítimo exercício desse direito,
restrição que afete o seu estatus poenalis” (HC 68.742-DF, Rel.
Ministro Ilmar Galvão – DJU 02.04.93).
À luz do explanado, o direito ao silêncio há de ser exercido
de maneira plena, sem pressões – sejam elas diretas ou indiretas
– destinadas a forçar o depoimento do acusado. Na esteira desses
pensamentos, os artigos 186 e 198 do Código de Processo Penal
perdem sua eficácia quando em cotejo com a Constituição Federal,
não tendo sido recepcionados pela Lei Maior de 1988, uma vez
que aludem a prejuízos ao interrogado face ao legítimo exercício
do direito constitucional de permanecer em silêncio.
Grinover, Scarance e Gomes Filho alertam, entretanto, que o
Superior Tribunal de Justiça já entendeu “não constituir nulidade a
advertência feita ao interrogado, nos termos do art. 186 do CPP, de
que seu silêncio poderia prejudicá-lo, quando não provado qual-
quer prejuízo para a defesa” (STJ, RHC 6524-SP, DJU 30.06.97,
Boletim IBCCrim 58/204). Continuam os insígnes autores as-
sertando que, de fato, a nulidade poderá ser absoluta ou relativa,
dependendo do exame concreto das circunstâncias, porquanto, se
implicar em comprometimento da defesa como um todo, será irre-
mediável, caso contrário, será parcial.
É importante notar que apenas o denominado interrogatório
de mérito, enquanto autodefesa, está acobertado pelo direito ao
silêncio, devendo as perguntas sobre a qualificação do interrogado
(artigo 188, caput, CPP) serem prontamente respondidas, visto que
suas respostas não ensejam atos defensivos.
Por fim, ainda sobre o interrogatório, cumpre frisar que um ví-
cio grave que este ato pode apresentar é a falta de informação sobre
o direito de o indiciado ou acusado permanecer calado. Seguindo
a mesma linha de pensamento já explicitada, Grinover, Fernandes
e Gomes Filho instruem que a ausência de tal informação resulta
nulidade do interrogatório sob duas dimensões, in verbis:
“a mais grave, consubstanciada na nulidade de todo o proces-
so, a partir do interrogatório, se, no caso, o ato viciado redundou
no sacrifício da autodefesa e, consequentemente, da defesa como
um todo. Ou, na dimensão mais moderada, pela invalidade do in-
terrogatório, com sua necessária repetição, mas sem que os atos
sucessivos fiquem contaminados, se se verificar que o conteúdo
das declarações não prejudicou a defesa como um todo e os atos
sucessivos”.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
É mister observar, contudo, que, em regra, um interrogatório
viciado invalida as provas dele decorrentes, ainda mais se essen-
cial para a validade de outro ato processual. Neste caso específico,
a nulidade do interrogatório comunicar-se-á com os atos processu-
ais embasados no mesmo, conforme já se pronunciou a 1ª Turma
do STF no julgamento do HC 78.708-SP (RTJ 168/977): “Em prin-
cípio, ao invés de constituir desprezível irregularidade, a omissão
do dever de informação ao preso dos seus direitos, no momento
adequado, gera efetivamente a nulidade e impõe a desconsideração
de todas as informações incriminatórias dele anteriormente obti-
das, assim com as provas derivadas”.
Frise-se, entretanto, que a posição do Supremo Tribunal Fe-
deral, conforme restou evidenciado no bojo do sobredito julgado,
é a de que deve ser ponderada a orientação da defesa do réu no
processo: se a de realmente permanecer silente, fazendo o ônus
da prova recair sobre a acusação; ou se de intervenção ativa no
processo, situação na qual, segundo nosso Excelso Pretório, o réu
abdica do direito de manter-se calado e das consequências da falta
de informação oportuna a respeito.
Por último, resta analisar o caso em que o réu não é cienti-
ficado de seu direito de permanecer calado, mas, mesmo assim,
deixa de responder às perguntas feitas pela autoridade interrogan-
te ou, se respondendo, nega as acusações que lhe são imputadas.
Percebe-se que, neste caso particular, não há prejuízo à autodefesa
e nem à defesa como um todo, um vez que do interrogatório não
resultaram informações incriminatórias que pudessem influenciar
no convencimento do juiz da causa. Por essa razão, não há por que
se declarar a nulidade do ato.
Acusatório
Julio Fabbrini Mirabete ensina que são três os sistemas pro-
cessuais utilizados na evolução histórica do direito, distinguindo-
-os segundo as formas com que se apresentam e os princípios que
os informam. São eles: o sistema inquisitivo, o sistema acusató-
rio e o sistema misto.
O sistema inquisitivo teve suas raízes na organização política
do império romano, onde se admitia ao juiz iniciar o processo ex
officio. Foi revigorado na Idade Média e, a partir do século XV, por
influência do Direito Penal da Igreja, alastrou-se pelo continente
europeu e só entrou em declínio com a Revolução Francesa. Ve-
rifica-se, na verdade, que o sistema inquisitivo não é um legítimo
processo de apuração da verdade, mas, nas palavras de Mirabete,
“uma forma auto-defensiva de administração da justiça”. Isso por-
que nele inexistem regras de igualdade e liberdade processuais,
desenrolando-se, em regra, secretamente, por impulso oficial e em
busca da rainha das provas, a confissão, permitindo-se, para tanto,
o uso da tortura.
No processo inquisitivo, as funções de acusar, defender e jul-
gar encontram-se concentradas em um único órgão, o juiz. Neste
contexto, nenhuma garantia é oferecida ao réu, transformando-o
em mero objeto do processo. Falta ao referido sistema elementos
essenciais do denominado due process of law, como, por exemplo,
a publicidade dos atos processuais, a imparcialidade do juiz e as
garantias do contraditório e da ampla defesa.
O  sistema acusatório, em contrapartida, implica o estabele-
cimento de uma relação processual triangular (actum trium per-
sonarum), onde o órgão jurisdicional encontra-se como imparcial
aplicador da lei e as partes acusadora e acusada estão em pé de
igualdade, asseguradas as garantias do contraditório e da ampla
defesa.
72

Este sistema teve origem na Inglaterra e na França, após a
revolução, e é hoje o adotado na maioria dos países americanos e
em muitos da Europa.
Segundo Tourinho Filho, as principais características do siste-
ma acusatório são, in verbis:
“a) o contraditório, como garantia político-jurídica do cida-
dão; b) as partes acusadora e acusada, em decorrência do contra-
ditório, encontram-se no mesmo pé de igualdade; c) o processo é
público, fiscalizável pelo olho do povo; excepcionalmente permi-
te-se uma publicidade restrita ou especial; d) as funções de acusar,
defender e julgar são atribuídas a pessoas distintas e, logicamente,
não é dado ao juiz iniciar o processo (ne procedat judex ex officio);
e) o processo pode ser oral ou escrito; f) existe, em decorrência do
contraditório, igualdade de direitos e obrigações entre as partes,
pois non debet licere actori, quod reo non permittitur; g) a iniciati-
va do processo cabe à parte acusadora, que poderá ser o ofendido
ou seu representante legal, qualquer cidadão do povo ou um órgão
do Estado”.
Por fim, o  sistema misto, também chamado de sistema acu-
satório formal, combina elementos acusatórios e inquisitivos, em
maior ou menor medida, dependendo do ordenamento jurídico em
que é aplicado. Em regra, constitui-se de uma instrução inquisiti-
va, onde estão compreendidas a investigação preliminar e a instru-
ção preparatória, e de um juízo contraditório a posteriori, quando
do julgamento. É ainda o sistema utilizado em alguns países da
Europa e até da América Latina, como é o caso da Venezuela.
A Lei Maior de 1988 assegurou, entre nós, a utilização do
sistema acusatório no Processo Penal, uma vez que estabelece os
princípios do contraditório e da ampla defesa (art. 5°, LV), deter-
mina que a ação penal pública deve ser privativamente promovida
pelo Ministério Público (art. 129, I), garante o princípio do juiz
natural ou constitucional (arts. 5°, LIII, e 92 a 126) e também as-
segura a publicidade dos atos processuais, facultando à lei sua res-
trição apenas quando a defesa da intimidade ou o interesse social
o exigirem (art. 5°, LX), dentre outras normas e princípios que
visam à imparcialidade do órgão jurisdicional e à igualdade e à
liberdade das partes acusadora e acusada na seara da apuração da
verdade real.
Juiz Natural
O  princípio do juiz natural ou juiz constitucional, também
chamado de princípio do juiz competente, no direito espanhol,
e princípio do juiz legal, no direito alemão, originou-se, historica-
mente, no ordenamento anglo-saxão, desdobrando-se, a posterio-
ri, nos constitucionalismos norte-americano e francês. Entre nós, o
referido princípio inseriu-se deste o início das Constituições.
Trata-se de princípio que garante ao cidadão o direito de não
ser subtraído de seu Juiz Constitucional ou Natural, aquele pré-
-constituído por lei para exercer validamente a função jurisdicio-
nal.
Assegura expressamente a Constituição Federal que “ninguém
será processado nem sentenciado senão pela autoridade competen-
te” (artigo 5°, inciso LIII) e que “não haverá juízo ou tribunal de
exceção” (artigo 5°, inciso XXXVII). Outrossim, determina a Car-
ta Política de 1988 que “a lei não excluirá da apreciação do Poder
Judiciário qualquer lesão ou ameaça a direito” (artigo 5°, XXXV).
Dentro deste contexto, buscam os dispositivos constitucionais
impedir que pessoas estranhas ao organismo judiciário exerçam
funções que lhe são específicas (salvo, é claro, quando houver
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
autorização da própria Constituição Federal nesse sentido, p.ex.,
Senado – artigo 52, incisos I e II) e proscrever os tribunais de
exceção, aqueles criados post factum. Assim, nenhum órgão, por
mais importante que seja, se não tiver o poder de julgar assentado
na Constituição Federal não poderá exercer a jurisdição. Tem-se,
salienta a doutrina, a mais alta expressão dos princípios fundamen-
tais da administração da justiça.
O insigne Professor Scarance afirma que a dúplice garantia
assegurada pelo cogitado princípio – proibição de tribunais extra-
ordinários e de subtração da causa ao tribunal competente, desdo-
bra-se em três regras de proteção: “a) só podem exercer jurisdi-
ção os órgãos instituídos pela Constituição Federal; b) ninguém
pode ser julgado por órgão instituído após o fato; c) entre os juízes
pré-constituídos vigora uma ordem taxativa de competências que
exclui qualquer alternativa deferida à discricionariedade de quem
quer que seja”.
Acentua Vicente Greco Filho que “não se admite a escolha de
magistrado para determinado caso, nem a exclusão ou afastamen-
to do magistrado competente; quando ocorre determinado fato, as
regras de competência já apontam o juízo adequado, utilizando-se,
até, o sistema aleatório de sorteio para que não haja interferência
na escolha”.
É bem verdade que há casos especialíssimos de deslocação
da competência, como no caso previsto no artigo 424 do CPP (de-
saforamento no procedimento do Tribunal do Júri), entretanto,
entende-se que, por estarem determinados pelo interesse público
e da própria justiça, não ferem o princípio do juiz natural, pois o
intuito é a busca do julgamento justo.
Grinover, Scarance e Gomes Filho, além de outros doutrina-
dores, defendem que com a garantia do juiz natural assegura-se a
imparcialidade do órgão jurisdicional, não como atributo do juiz,
mas como pressuposto de existência da própria atividade jurisdi-
cional. Por isso, afirmam que sem o juiz natural não há jurisdição,
pois a relação jurídica não pode nascer.
Os mesmos estudiosos asseveram que além de o julgamento
da causa ser de incumbência do juiz natural, é mister que perante
este também seja instaurado e desenvolvido o processo, não sendo
possível o aproveitamento dos atos instrutórios realizados por juiz
constitucionalmente incompetente. Neste diapasão, os artigos 108,
§1°, e 567, ambos do CPP, devem ser relidos a fim de se adequa-
rem à garantia do juiz natural, restringindo-se sua aplicação apenas
aos casos de incompetência infraconstitucional. Em se tratando de
juiz constitucionalmente incompetente, não pode haver aproveita-
mento dos atos, não-decisórios e decisórios, uma vez que o artigo
5°, inciso LIII, da Lei Maior refere-se à garantia de que “ninguém
será processado nem sentenciado senão pela autoridade compe-
tente” (grifos acrescidos).
De igual forma, também carece de releitura o artigo 564, I, do
CPP, que dispõe ser caso de nulidade os atos praticados por juiz in-
competente. Como já mencionado, a garantia do juiz natural é um
pressuposto de existência da atividade jurisdicional. Sob este pris-
ma, os atos praticados por juiz constitucionalmente incompetente
são inexistentes e não nulos. Em decorrência disso, o processo e a
sentença eventualmente prolatada são juridicamente inexistentes.
Questão interessante é saber se o réu, submetido a julgamento
por juiz constitucionalmente incompetente, estaria sujeito a nova
persecução penal sobre os mesmos fatos, uma vez considerando-se
que a sentença prolatada seria inexistente e, como tal, não estaria
tecnicamente suscetível à formação da coisa julgada.
73

Grinover, Scarance e Gomes Filhos entendem que “o rigor
técnico da ciência processual há de ceder perante os princípios
maiores do  favor rei  e do  favor libertatis, fazendo prevalecer o
dogma do ne bis in idem, impedindo nova persecução penal a res-
peito do fato em tela”. Esclarecem os insignes estudiosos que, não
obstante o princípio do ne bis in idem estar tecnicamente ligado ao
fenômeno da coisa julgada e que juridicamente inexistente a sen-
tença esta não poderia transitar em julgado, no terreno da persecu-
ção penal estão em jogos valores preciosos do indivíduo, como sua
vida, sua liberdade e sua dignidade, e que, nesse particular, o ne bis
in idem assume dimensão autônoma, impedindo nova persecução
penal do réu pelos mesmos fatos já julgados. Observam os autores
que a garantia do juiz natural é erigida em favor do réu e não em
detrimento aos direitos deste.
Acerca dos chamados tribunais ou juízos de exceção, assim
considerados aqueles criados após o fato a ser julgado, a proibi-
ção dos mesmos não abrange o impedimento da criação de  jus-
tiça ou vara especializada, pois, nestes casos, não há criação de
órgãos, mas simples atribuição de órgãos já inseridos na estrutura
judiciária, fixada na Constituição Federal, para julgamento de ma-
térias específicas, objetivando a melhoria na aplicação da norma
substancial.
Cintra, Grinover e Dinamarco salientam a necessidade de se
distinguir tribunais de exceção de justiças especiais, como a Mili-
tar, a Eleitoral e a Trabalhista, lembrando que estas são instituídas
pela Lei Maior, com anterioridade à prática dos fatos a serem por
elas apreciados e, portanto, não constituem ofensa ao princípio do
juiz natural.
Inclui-se na proibição dos tribunais de exceção os foros privi-
legiados, criados como favor pessoal, mas exclui-se as hipóteses
de competência por prerrogativa de função, onde é levada em con-
ta a função exercida pelo réu e não a sua pessoa, inexistindo, neste
caso, favorecimento ou discriminação.
Publicidade
Determina a Constituição Federal que “a lei só poderá res-
tringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da in-
timidade ou o interesse social o exigirem” (artigo 5°, inciso LX).
Estabelece ainda que “todos os julgamentos dos órgãos do Poder
Judiciário são públicos, e fundamentadas todas as decisões, sob
pena de nulidade, podendo a lei, se o interesse público o exigir, li-
mitar a presença, em determinados atos, às próprias partes e a seus
advogados, ou somente a estes” (artigo 93, inciso IX) e que “todos
têm direito a receber dos órgãos públicos informações de seu inte-
resse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que serão pres-
tadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas
aquelas cujo sigilo seja imprescindível à segurança da sociedade e
do Estado” (artigo 5°, inciso XXXIII).
Tem-se, portanto, a elevação a dogma constitucional do prin-
cípio da publicidade dos atos processuais, antes previsto apenas
no caput do artigo 792 do Código de Processo Penal que já orien-
tava que “as audiências, sessões e os atos processuais serão, em
regra, públicos e se realizarão nas sedes dos juízos e tribunais, com
assistência dos escrivães, do secretário, do oficial de justiça que
servir de porteiro, em dia e hora certos, ou previamente designa-
dos”.
O princípio da publicidade revela-se numa preciosa garantia
do indivíduo e da sociedade no tocante ao exercício da jurisdição,
considerando-se que, nos dizeres de Cintra, Grinover e Dinamar-
co, in verbis:
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
“a presença do público nas audiências e a possibilidade do
exame dos autos por qualquer pessoa do povo representam o mais
seguro instrumento de fiscalização popular sobre a obra dos ma-
gistrados, promotores públicos e advogados. Em última análise,
o povo é o juiz dos juízes. E a responsabilidade das decisões ju-
diciais assume outra dimensão, quando tais decisões hão de ser
tomadas em audiência pública, na presença do povo”.
A regra geral da publicidade está, pois, em correspondência
com os interesses da sociedade e em consonância com o sistema
acusatório, contrapondo-se ao processo do tipo inquisitivo onde
os atos eram feitos a portas fechadas, secretamente, sem qualquer
fiscalização do povo ou mesmo do próprio acusado. A publicidade
permite, de fato, a transparência da atividade jurisdicional, evitan-
do-se excessos ou arbitrariedades no decorrer do processo, que,
em regra, poderá ser fiscalizado pelos cidadãos a qualquer tempo.
Diz-se “em regra”, pois o princípio da publicidade encontra
exceções previstas na própria Lei Maior (p.ex. art. 5°, XXXVIII,
“b”) e também na legislação infraconstitucional (artigos 483 e 792,
§1°, do CPP). Por essa razão, a doutrina classifica a publicidade
em plena (popular imediata ou geral) e restrita (especial, media-
ta, interna ou para as partes).
A primeira refere-se a publicidade sem exceções, quando os
atos podem ser assistidos por qualquer pessoa e estão abertos a
todo o público. É a regra geral, devendo qualquer hipótese de res-
trição ser expressamente prevista em lei, de acordo com os limites
constitucionalmente assegurados.
A publicidade restrita se apresenta quando um número redu-
zido de pessoas ou apenas as partes e seus defensores podem ter
ciência e/ou estar presentes aos atos do processo. Tal limitação
à regra geral da publicidade popular encontra amparo quando o
decoro, a defesa da intimidade e o interesse social aconselhem que
não sejam divulgados determinados atos, também a fim de evitar
escândalos, inconvenientes graves ou perigo de perturbação da or-
dem.
Não obstante a garantia oferecida pelo princípio da publici-
dade, deve-se evitar a publicidade desnecessária e sensacionalis-
ta. Esclarecem Cintra, Grinover e Dinamarco que a publicidade,
como garantia política que é, tem por finalidade o controle da opi-
nião pública nos serviços da justiça, não devendo ser confundida
com o sensacionalismo que afronta a dignidade. E mais, in verbis:
“toda precaução há de ser tomada contra a exasperação do
princípio da publicidade. Os modernos canais de comunicação de
massa podem representar um perigo tão grande como o próprio
segredo. As audiências televisionadas têm provocado em vários
países profundas manifestações de protesto. Não só os juízes são
perturbados por uma curiosidade malsã, como as próprias partes e
as testemunhas vêem-se submetidas a excessos de publicidade que
infringem seu direito à intimidade, além de conduzirem à distorção
do próprio funcionamento da Justiça, através de pressões impostas
a todos os figurantes do drama judicial”.
Por fim, é mister considerar que a doutrina diverge em relação
ao princípio da publicidade e sua aplicação nos atos pré-proces-
suais referentes ao Inquérito Policial. Tourinho Filho ensina que,
pela natureza inquisitiva da fase pré-processual, a publicidade não
o atinge, até porque determina o artigo 20 do CPP que a autoridade
assegurará no Inquérito o sigilo necessário. Ademais, acrescenta
o autor, a Constituição Federal menciona a publicidade dos atos
processuais, e os do Inquérito não o são.
74

Por outro lado, Cintra, Grinover e Dinamarco esclarecem que,
não obstante a regra de sigilo imposta ao Inquérito Policial por
força do dispositivo retrocitado, o Estatuto da Advocacia (Lei n°
8.906/94), ao estabelecer como direitos do advogado o de “exa-
minar em qualquer repartição policial, mesmo sem procuração,
autos de flagrante e de Inquérito, findos ou em andamento, ainda
que conclusos à autoridade, podendo copiar peças e tomar apon-
tamentos” (art. 7°, inciso XIV) e o de “ingressar livremente nas
salas e dependências de audiências, secretarias, cartórios, ofícios
da justiça, serviços notoriais e de registro, e, no caso de delegacias
e prisões, mesmo fora da hora do expediente e independentemente
da presença de seus titulares (art. 7°, inciso VI, “b’), praticamente
fez com que o sigilo dos Inquéritos desaparecesse.
Obrigatoriedade
O princípio da obrigatoriedade, também chamado de princí-
pio da indisponibilidade, é o que predomina no processo penal.
Segundo ele, a autoridade policial é obrigada a instaurar Inquérito
Policial e o órgão do Ministério Público não pode deixar de pro-
mover a ação penal quando houver a prática de um crime apurado
mediante ação penal pública, conforme dispõem os artigos 5°, 6° e
24, do CPP. Tal princípio contrapõe-se ao da oportunidade ou dis-
ponibilidade, pelo qual o órgão estatal tem a faculdade de promo-
ver ou não a ação penal, de acordo com a máxima  minima non
curat praetor, devendo o Estado abster-se de coisas insignificantes
e, assim, deixar de promover o jus puniendiquando verificar, sob o
prisma do interesse público, que do exercício da ação penal poderá
advir maiores inconvenientes que vantagens.
A prevalência do princípio da obrigatoriedade em nosso pro-
cesso criminal tem razão de ser pelo caráter público das normas
penais materiais e pela necessidade de se assegurar à coletividade
uma convivência tranqüila e pacífica. Ora, sendo o crime uma le-
são irreparável ao interesse coletivo, o Estado não tem apenas o di-
reito, mas o dever de punir aqueles que violarem a ordem jurídica
numa ameaça à harmonia e à paz social. Sob essa óptica, os órgãos
incumbidos da persecução penal não têm poderes discricionários
para apreciarem a oportunidade ou conveniência da instauração
de Inquérito Policial ou da propositura da ação penal, conforme
o caso.
Cintra, Grinover e Dinamarco lecionam que no princípio da
indisponibilidade está a base do Processo Penal e que, reforçando
o que já foi dito, enquadrado um fato na tipificação legal, nenhuma
parcela de discricionariedade pode ser atribuída aos órgãos res-
ponsáveis pela  persecutio criminis.  Ademais, asseveram que se
algumas infrações são consideradas tão insignificantes a ponto de
a persecução penal tornar-se inconveniente, compete ao legislador
descriminalizá-las.
Há, contudo, algumas exceções ao princípio da obrigatorieda-
de. Estas podem ser observadas, por exemplo, nos casos de ação
penal privada e naqueles de ação penal pública condicionada à
representação ou à requisição. Nessas situações, o ius accusatio-
nis dependerá da manifestação de vontade do ofendido ou de seu
representante legal ou ainda da expressa disposição do Ministro
da Justiça.
Outras exceções podem ser verificadas nas infrações penais
de menor potencial ofensivo (Lei n° 9.099/95 e Lei n° 10.209/01),
onde é clara a mitigação do princípio da obrigatoriedade. Na Lei
dos Juizados Especiais, a composição, quando aplicada, tem por
conseqüência a renúncia ao direito de queixa ou representação, e,
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
por isso, não gera efeitos penais, e na transação, em que pese a
existência de sentença homologatória que atesta uma sanção vo-
luntariamente aceita pelo agente, não há reconhecimento de cul-
pabilidade e sequer figura em certidão de antecedentes criminais,
salvo para os fins constantes no artigo 76, §4°, in fine, da Lei n°
9.099/95. Outrossim, nos crimes de média gravidade quando o
órgão acusador, de acordo com as circunstâncias do caso, pode
propor a suspensão condicional do processo (artigo 89 da Lei n°
9.099/95).
Imperioso notar que a mesma indisponibilidade existente na
instauração do Inquérito Policial e na propositura da ação penal
também deve nortear a tramitação dos mesmos, não sendo per-
mitido à Autoridade Policial e nem ao Ministério Público desis-
tir de suas investigações ou da ação, respectivamente (arts. 17 e
42 do CPP). Também prevê o artigo 576 do CPP a aplicação do
princípio da indisponibilidade em matérias recursais, sendo certo
que o órgão acusador não tem a faculdade de desistir do recurso
interposto. Trata-se da regra da irretratabilidade que, igualmente,
sofre exceções. É o caso dos crimes de ação privada, nos quais as
normais infraconstitucionais (arts. 49, 51 e ss e 60, CPP) admitem
os institutos da renúncia, do perdão e da perempção, e dos crimes
de ação pública condicionada à representação, onde é possível a
retratação antes de oferecida a denúncia (art. 25, CPP).
Em que pese não restarem dúvidas da predominância do prin-
cípio da obrigatoriedade em nosso sistema processual penal, há
forte tendência em se atenuar sua rigidez admitindo-se certa flexi-
bilidade no tocante à oportunidade e conveniência da persecução
penal. Vejamos.
Figueiredo Dias adverte que o princípio da legalidade deve
continuar a constituir o ponto de partida da modelagem do sistema,
porém, continua o autor, in verbis:
“bem se compreende que, relativamente a certos casos con-
cretos, a promoção e a prossecução obrigatórias do processo penal
causem à comunidade jurídica maior dano que vantagem – máxi-
me, atento o pequeno significado da questão para o interesse pú-
blico, ou conexionado este com dificuldades de prova, inflação do
número de processos, pequena probabilidade de executar a conde-
nação, etc. (vg., relativamente a fatos cometidos no estrangeiro ou
por pessoa que não se encontre no país) – e que, em tais casos, se
deixe ao MP uma certa margem de discricionariedade”.
Na elaboração do Código de Processo Penal Tipo para Améri-
ca Latina, constou no item IX de sua Exposição de Motivos que, in
verbis:
“nenhum sistema penal processa todos os casos que se pro-
duzem em uma sociedade; ao contrário, as estatísticas universais
e nacionais demonstram a escassa quantidade de casos que são so-
lucionados pelos diversos sistemas. O direito de nossos países, em
geral, se aferra ao chamado ‘princípio da legalidade’, que preten-
de sejam perseguidas todas as ações puníveis, segundo uma regra
geral de obrigação. Em que pese o princípio, na prática operam
diversos critérios de seleção informais e politicamente caóticos,
inclusive dentro dos órgãos de persecução penal e dos órgãos judi-
ciais do Estado. Decorre então que é necessário introduzir critérios
que permitam conduzir essa seleção de casos de forma razoável e
em consonância com convenientes decisões políticas. Isso signifi-
ca modificar, em parte, o sistema de exercício das ações do Código
Penal, tolerando exceções à ‘legalidade’, com critérios de oportu-
nidade, legislativamente orientados”.
75

Sobre o tema, manifesta-se Scarance afirmando que, in verbis:
“com o aumento populacional e conseqüente incremento da
criminalidade, há que se admitir no plano legal certa discricio-
nariedade de atuação do órgão acusatório, principalmente em in-
frações mais leves ou em determinadas situações concretas onde
não há maior interesse em punir. A adoção integral do princípio da
obrigatoriedade exigiria do Estado, mormente nas grandes cida-
des, um número infindável de juízes e promotores para que fossem
julgadas todas as infrações. Na prática diária a autoridade policial
tem, até com o assentimento público, oportunidade de não instau-
rar inquéritos policiais em várias ocasiões, em virtude da pequena
gravidade dos fatos noticiados. Acaba, por isso, existindo grande
discricionariedade da autoridade policial ante o inevitável fato de
que o elevado número de crimes noticiados não permite que sejam
todos objeto de investigação e processo”.
Alguns autores, como Euclides Custódio da Silveira e Frede-
rico Marques, entendem que a redação do artigo 28 do CPP con-
feriu ao Ministério Público certa margem de discricionariedade
para requerer o arquivamento do Inquérito Policial. Pautam-se os
eminentes estudiosos na expressão “razões invocadas”, contida
no referido dispositivo legal, a qual, acreditam, poderia referir-se
também a infrações leves, pouco interessantes ao órgão acusador,
tendo em vista o insignificante dano causado à sociedade. Este po-
sicionamento é completamente rechaçado por Fernando Tourinho
Filho, para o qual tais “razões invocadas” dizem respeito apenas à
ausência de materialidade ou prova de autoria.
Concluindo o presente tópico, cite-se o posicionamento de
Scarance Fernandes sobre o assunto, in verbis:
“Na prática, em grandes centros é praticamente impossível
que de todo crime seja iniciado processo, o que, se ocorresse, re-
presentaria o caos em um Justiça já atravancada; é comum, em
casos de lesão de pequena intensidade ao bem jurídico, ser pedido
arquivamento de inquérito com o beneplácito do Poder Judiciá-
rio, invocando-se muitas vezes razões até de política criminal ou
fundamentando-se o requerimento justamente na pouca relevân-
cia do fato. Outro caminho consistiu em dar maior elasticidade
ao conceito de justa causa para a ação penal, fundando-a na via-
bilidade da acusação; assim, se os indícios vindos da investigação
não permitiam antever possibilidade de sucesso da ação penal, ela
não era intentada. Mais ainda, formou-se corrente que admite o
arquivamento do inquérito quando, pelas circunstâncias do caso, a
sentença condenatória seria ineficaz porque inevitável a prescrição
pela pena em concreto; fala-se então em falta de interesse de agir
ante a inabilidade de se obter sentença eficaz.”
Presunção de Inocência e In Dubio Pro Reo
Tourinho Filho considera o princípio da presunção de inocên-
cia como o coroamento do due process of law. Segundo Castanhei-
ra Neves, “é um ato de fé no valor ético da pessoa, próprio de toda
sociedade livre”.
Garante o artigo 5°, inciso LVII, da Constituição Federal que
“ninguém será considerado culpado até o trânsito em julgado de
sentença penal condenatória”, elevando o princípio da presunção
de inocência a dogma constitucional, tal como proclamado no ar-
tigo 11 da Declaração Universal dos Direitos do Homem de 1948.
Ressalte-se que o mencionado princípio já se encontrava inserido
no ordenamento jurídico brasileiro em conseqüência da adesão do
Brasil à Convenção Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de
São José da Costa Rica), conforme Decreto n° 678/92, a qual dis-
põe em seu artigo 8°, n° 2, que “toda pessoa acusada de delito tem
direito a que se presuma sua inocência enquanto não se comprove
legalmente sua culpa”.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Decorre do princípio da presunção de inocência, ou do estado
de inocência, como preferem alguns, que: a liberdade do acusa-
do só pode ser restringida antes da sentença definitiva a título de
medida cautelar que seja efetivamente necessária e conveniente,
nos termos da lei; cabe ao órgão acusador o ônus de comprovar
a culpabilidade do acusado, não tendo este o dever de provar sua
inocência; para prolatar a sentença condenatória, o juiz deve estar
plenamente convencido de que o réu foi o autor do ilícito penal
apurado, sendo que, havendo dúvidas quanto à sua responsabili-
dade, deverá o juiz absolver o réu. Neste último caso, tem-se o
consagrado princípio do in dubio pro reo, ou seja, em caso de au-
sência de provas suficientes capazes de dirimir por completo qual-
quer dúvida a respeito da autoria do delito, deverá o juiz prolatar
sentença absolutória a favor do acusado, na forma do artigo 386,
VI, do CPP. Convém observar que os princípios da presunção de
inocência e do in dubio pro reo, embora integrem o gênero favor
rei, não se confundem.
Em síntese, enquanto não for definitivamente condenado por
meio de sentença penal condenatória transitada em julgado, presu-
me-se o réu inocente e como tal deve ser tratado. Sob este prisma,
Mirabete entende que, por força do princípio constitucional da pre-
sunção de inocência, ficaram evidentemente revogados os artigos
393, II, e 408, §1°, do Código de Processo Penal.
Édson Luís Baldan ensina que o direito de ser presumido
inocente possui quatro funções básicas: “limitação à atividade
legislativa, critério condicionador das interpretações das normas
vigentes, critério de tratamento extra-processual em todos os seus
aspectos (inocente); obrigatoriedade de o ônus da prova da prática
de um fato delituoso incidir sempre sobre o acusador, pelo critério
da não culpabilidade”. Prossegue o ilustre autor lecionando que
três exigências decorrem da previsão constitucional da presunção
da inocência, quais sejam:
“a) o ônus da prova dos fatos constitutivos da pretensão penal
pertence com exclusividade à acusação, sem que se possa exigir a
produção por parte da defesa de provas referentes a fatos negati-
vos (prova diabólica); b) necessidade de colheita de provas ou de
repetição de provas já obtidas perante o órgão judicial competente,
mediante o devido processo legal, contraditório e ampla defesa;
c) absoluta independência funcional do magistrado na valoração
livre das provas”.
O STF firmou entendimento sobre o tema, determinando
que, in verbis:
“nenhuma acusação penal se presume provada. Não compe-
te ao réu demonstrar a sua inocência. Cabe ao Ministério Público
comprovar, de forma inequívoca, a culpabilidade do acusado. Já
não mais prevalece, em nosso sistema de direito positivo, a regra,
que, em dado momento histórico do processo político brasileiro
(Estado Novo), criou, para o réu, com a falta de pudor que caracte-
riza os regimes autoritários, a obrigação de o acusado provar a sua
própria inocência (Decreto-lei n. 88 de 20.12.1937, art. 20, no. 5)”
(HC n° 73.338/RJ – RTJ 161/264).
É importante notar que a presunção de inocência constitucio-
nalmente assegurada é do tipo juris tantum e, por assim ser, poderá
ser afastada pelas provas produzidas no decorrer do devido proces-
so legal, sempre sob o manto do contraditório e da ampla defesa.
Face ao preceito da presunção de inocência, as exigências per-
tinentes à prisão cautelar ficaram mais rigorosas, justificando-se tal
medida apenas quando estritamente necessária e respaldada pela
lei. Do contrato, ensina-nos Tourinho Filho, o réu estaria sofrendo
76

antecipadamente uma pena, sendo considerado culpado antes da
sentença penal condenatória, numa clara ofensa à festejada garan-
tia da presunção de inocência: “Não havendo perigo de fuga do
indiciado ou imputado e, por outro lado, se ele não estiver criando
obstáculo à averiguação da verdade buscada pelo Juiz, a prisão
provisória torna-se medida inconstitucional”.
Na esteira desses pensamentos, não podem as redações dos
artigos 393, I, e 594 do CPP, do artigo 35 da Lei n° 6.368/76 e do
artigo 2°, §2°, da Lei n° 8.072/90 subsistirem tal qual se encon-
tram. Verdadeiramente, se o réu não pode ser considerado culpado
enquanto a sentença penal condenatória não transitar em julgado,
não parece ser correta a obrigação de ter que se recolher à prisão
para poder recorrer à jurisdição superior. Tourinho Filho assevera
que se pode inferir do texto constitucional, “com clareza de doer
nos olhos, que o réu tem o direito público subjetivo de natureza
constitucional de apelar em liberdade”.
Ante o exposto, toda e qualquer prisão anterior ao trânsito em
julgado da sentença penal condenatória deve revestir-se de nature-
za cautelar, sob pena de se estar ferindo o princípio da presunção
de inocência. Sobre o tema, mais uma vez Tourinho Filho disserta
e orienta que, in verbis:
“Quando ocorre uma prisão em flagrante, e não estando pre-
sente qualquer das circunstâncias que autorizam a decretação da
prisão preventiva, o indiciado tem o direito de ficar em liberdade,
nos termos do parágrafo único do art. 310 do CPP; se o cidadão co-
meteu um crime inafiançável, mas não foi preso em flagrante, sua
prisão preventiva somente poderá ser decretada se for necessária,
e a lei diz quando ela se torna necessária: se o agente está pertur-
bando a ordem pública ou a ordem econômica, se está criando obs-
táculo à instrução criminal, ou se está pretendendo subtrair-se da
eventual aplicação da lei penal. Ausentes tais circunstâncias, não
poderá ser preso preventivamente. […] Pela mesma razão, se for
condenado por sentença não transitada em julgado, sua prisão pro-
visória, ou o seu antecipado cumprimento de pena, só se justifica
se ele estiver dando sinais de que pretende subtrair-se à aplicação
da lei penal. Senão, não.”
Cumpre alertar que apenas fato de o réu ter maus antecedentes
ou ter praticado crime hediondo não é suficiente para justificar a
prisão antes da sentença condenatória definitiva. Nesse sentido, o
Tribunal de Alçada Criminal de São Paulo julgou que “se durante
a instrução criminal o réu manteve a liberdade, porque a custódia
era desnecessária, impossível a prisão durante o recurso baseada
simplesmente em maus antecedentes reconhecidos na sentença”
(RT 658/297). E ainda, “segundo revelam os autos, o paciente,
embora não tenha bons antecedentes, permaneceu em liberdade
durante toda a instrução. Não foi preso em flagrante e não se en-
tendeu necessária sua prisão preventiva. E, em liberdade, não deu
causa de qualquer embaraço quanto ao processamento da ação pe-
nal. De justiça, portanto, deferir-se a ele, pelo menos, o direito de
continuar em liberdade até o julgamento definitivo da ação penal”
(HC 198.476/7). No que concerne ao fato de ter praticado crime
hediondo, pronunciou-se o STJ afirmando que “a manutenção da
prisão em flagrante só se justifica quando presentes os requisitos
ensejadores da prisão preventiva, nos moldes do art. 310, parágra-
fo único, do CPP. O fundamento único da configuração de crime
hediondo ou afim, sem qualquer outra demonstração de real ne-
cessidade, nem tampouco da presença dos requisitos autorizadores
da prisão preventiva, não justifica a prisão em flagrante” (REsp n°
243.893/SP).
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Nada impede, contudo, que o Juiz, na sentença condenatória
recorrível, decrete a prisão do réu. Entretanto, ao fazê-lo, deverá
fundamentar seu ato constritivo na necessidade da medida caute-
lar, à luz do artigo 312 do CPP.
Verdade Real
A atual concepção publicista do processo não mais admite
o órgão jurisdicional agindo como se fosse mero expectador da
demanda judicial. Reconhecida sua autonomia, enquadrada como
ramo do Direito Público e considerando a finalidade sócio-política
da função jurisdicional, cumpre ao Juiz, em especial no processo
criminal, exercer o ius puniendi estatal somente contra aquele que
efetivamente praticou a infração penal, nos limites de sua culpa.
Para tanto, o Processo Penal não deve encontrar limites na for-
ma ou na iniciativa das partes, ao contrário, impõe-se-lhe a busca
e o descobrimento da verdade real, material, ou seja, cumpre ao
Juiz averiguar além dos limites artificiais da verdade formal, com
o intuito claro e determinado de valer fazer a função punitiva em
face daquele que realmente tenha cometido um ilícito penal.
Bastante em voga no Processo Civil, é denominada verdade
formal aquela criada por atos ou omissões das partes, presunções,
ficções, transações e outros institutos jurídicos pertinentes. No âm-
bito civil, o órgão jurisdicional pode satisfazer-se com a verdade
formal, limitando-se a acolher o que as partes levam ao processo.
Destarte, confiando no interesse das partes para descobrir a verda-
de, o juiz pode restringe-se às provas trazidas por estas aos autos,
procedimento até certo ponto aceitável visto a disponibilidade, em
regra, dos direitos em questão.
Ocorre que, no Processo Penal, os direitos são indisponíveis,
numa clara prevalência do interesse público sobre a autonomia pri-
vada, o que, per si, configura razão suficiente para o predomínio
do sistema da livre investigação das provas. Assim sendo, é dever
do juiz dar seguimento ao processo quando da inércia da parte, de-
terminar ex officioprovas que entender necessárias à instrução da
causa e conhecer de circunstâncias sem a provocação das partes,
tudo isso visando sempre ao completo esclarecimento da verdade
real.
Cintra, Grinover e Dinamarco lecionam, valendo-se de uma
visão mais contemporânea do Processo, que, in verbis:
“o processo civil, hoje, não é mais eminentemente dispositivo,
como era outrora; e o processo penal, por sua vez, transformando-
-se de inquisitivo em acusatório, não deixou completamente à mar-
gem uma parcela de dispositividade das provas. Impera, portanto,
tanto no campo processual penal como no campo processual civil,
o princípio da livre investigação das provas, embora com doses
maiores de dispositividade no processo civil”.
De fato, já há algum tempo que, mesmo na seara civil, os po-
deres do órgão jurisdicional estão sendo paulatinamente aumenta-
dos, fazendo com que o juiz passe de expectador inerte à posição
ativa de perquiridor da verdade. A diferença então para o Processo
Penal é que, naquele, na maioria dos casos, o juiz, embora possa
assumir algumas iniciativas das partes (arts. 130 e 342, CPC), tem
a faculdade de satisfazer-se com a verdade formal apresentada nos
autos. Neste, entretanto, o juiz penal só aceitará a verdade formal
excepcionalmente, se não dispuser de meios capazes para assegu-
rar a verdade material.
Afirmam Cintra, Grinover e Dinamarco que, in verbis:
“enquanto no processo civil o princípio do dispositivo foi aos
poucos se mitigando, a ponto de permitir-se ao juiz uma ampla
gama de atividades instrutórias de ofício (v. ainda CPP, art. 440),
o processo penal caminhou em sentido oposto, não apenas substi-
tuindo o sistema puramente inquisitivo pelo acusatório (no qual se
77

faz uma separação nítida entre acusação e jurisdição: CPP, art. 28),
mas ainda fazendo concessões ao princípio dispositivo (cf. Art.
386, inc. VI), sem falar na Lei dos Juizados Especiais Criminais
(lei n. 9.099/95).”
Inegável a afirmação de que o princípio da verdade real não
vige de forma absoluta em nosso Processo Penal. Exemplos de
mitigação do citado princípio podem ser facilmente identificados
em algumas situações, tais como: após uma absolvição transita-
da em julgado, não é possível rescindi-la mesmo quando surjam
provas concludentes contra o réu; possibilidade de transação nas
ações privadas com o perdão do ofendido; a perempção provo-
cada pela omissão ou desídia do querelante; e outras causas de
extinção da punibilidade que, de uma forma ou de outra, podem
impedir a descoberta da verdade real.
Há, portanto, tanto no Processo Civil quanto no Processo
Penal uma conciliação dos princípios do dispositivo com o da li-
vre investigação judicial. O juiz, em ambos, pode transigir com a
verdade real, sendo certo que, na seara criminal, tal transigência
é, e deve ser, bem menor.
Concluindo, Tourinho Filho, com bastante propriedade, traz
à baila o que alguns doutrinadores chamam de verdade processu-
al ou verdade forense. In verbis:
“mesmo na justiça penal, a procura e o encontro da verdade
real se fazem com as naturais reservas oriundas da limitação e
falibilidade humanas, e, por isso, melhor seria falar de ‘verdade
processual’ ou ‘verdade forense’, até porque, por mais que o Juiz
procure fazer uma reconstrução histórica do fato objeto do pro-
cesso, muitas e muitas vezes o material de que ele se vale poderá
conduzi-lo a uma ‘falsa verdade real’; por isso mesmo Ada P.
Grinover já anotava que ‘verdade e certeza são conceitos absolu-
tos, dificilmente atingíveis, no processo ou fora dele’ (A iniciati-
va instrutória do juiz no processo penal acusatório, RF, 347/6).”
Ao que parece, a expressão verdade processual, também de-
fendida por Ada Pellegrini Grinover, é a mais correta por estar
em consonância com os ditames da moderna processualística pe-
nal e com o tipo de verdade que efetivamente se pode encontrar
no iter processual criminal.
Da dignidade da pessoa humana
Por fim, ainda considerando os preceitos constitucionais
aplicados ao processo penal, temos que falar sobre a dignidade
da pessoa.
A dignidade da pessoa humana está consagrada no artigo 1º,
II da Constituição Federal como um dos fundamentos da Repú-
blica Federativa do Brasil, tida como valor supremo. Ela é con-
siderada um atributo inerente a todo ser humano, uma qualidade
própria, e não um direito conferido exclusivamente pelo ordena-
mento jurídico.
Justamente por ser atributo inerente a toda pessoa humana,
a dignidade não comporta gradações, de forma que uma pessoa
não tem mais ou menos dignidade do que outra, não há hierarquia
quanto à dignidade. Pelo simples fato de ser humana a pessoa
merece o respeito à sua dignidade, seja qual for sua raça, cor,
condição social, opção sexual, idade, etc.
Como um dos fundamentos constitucionais pátrios - ao lado
da soberania, cidadania, valores sociais do trabalho e da livre
iniciativa e do pluralismo político -, a dignidade da pessoa hu-
mana tem estreita relação com os direitos fundamentais, figu-
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
rando como o núcleo em torno do qual gravitam esses direitos,
conferindo-lhes um caráter sistemático. Os direitos fundamentais
possuem a finalidade justamente de proteger a dignidade do ser
humano, promovendo condições dignas de sobrevivência.
A consagração da dignidade da pessoa humana como funda-
mento constitucional brasileiro gera consequências jurídicas tais
quais o dever de respeito, de proteção e de promoção. O dever
de respeito exige basicamente uma abstenção estatal, impedindo
que o Estado adote medidas que violem a dignidade da pessoa
humana, o que ocorre quando o ser humano é tratado pelo Estado
como mero instrumento para atingir outras finalidades.
O dever de proteção é o que advém dos direitos fundamen-
tais, impondo ao legislador a criação de normas que se adequem
à proteção da dignidade, sendo vedada a proteção insuficiente,
bem como impondo ao judiciário a utilização da dignidade da
pessoa humana como vetor de interpretação dos casos ligados
aos direitos fundamentais.
O dever de promoção, por fim, impõe que os poderes públi-
cos adotem medidas no sentido de promover o acesso a bens e
utilidades considerados indispensáveis a uma vida digna, ao que
se chama de mínimo existencial. Trata-se do acesso à saúde, por
exemplo.
A dignidade da pessoa humana, como fundamento consagra-
do na Carta Magna, tem importância incomensurável no atual
cenário do direito brasileiro, aplicando-se tanto nas relações en-
tre particulares quanto nas relações entre Estado e particulares. A
noção de dignidade humana deve ser concebida de forma ampla,
abrangendo os mais diversos aspectos da vida humana.
QUESTÕES
1. (TRE/CE - Analista Judiciário - Administrativa -
FCC/2012) Mário comete um crime de homicídio a bordo de
um navio brasileiro de grande porte em alto mar, que faz o
trajeto direto entre Santos (São Paulo/Brasil) e Cape Town
(África do Sul) e será processado e julgado pela justiça.
A) da comarca de São Paulo, Capital do Estado de São
Paulo, de onde o navio partiu.
B) da Capital Federal do Brasil (Brasília), pois o crime
ocorreu em alto mar.
C) da África do Sul, em Cape Town, primeiro porto que
tocará a embarcação após o crime, pois este foi cometido em
alto mar, em águas internacionais.
D) da comarca de Santos, último porto que tocou.
E) da África do Sul, na cidade de Bloemfontein, capital
judiciária do país.
As embarcações brasileiras, mercantes ou de propriedade
privada que se encontram em alto mar são consideradas como
extensão do território nacional, desta forma, o homicídio pratica-
do por Mário será julgado de acordo com a legislação do Brasil,
sendo a comarca responsável para elucidação do fato a última em
que estava a embarcação (art. 89 do CPP).
Resposta: “D”.
78

2. (MPE/AL - Promotor de Justiça - FCC/2012) De acor-
do com o Código de Processo Penal, a lei processual penal
A) retroage para invalidar os atos praticados sob a vigên-
cia da lei anterior, se mais benéfica.
B) não admite aplicação analógica.
C) admite suplemento dos princípios vitais de direito.
D) admite interpretação extensiva, mas não suplemento
dos princípios gerais de direito.
E) admite aplicação analógica, mas não interpretação ex-
tensiva.
Os princípios são de suma importância no ordenamento jurídi-
co brasileiro constituindo ideias gerais e abstratas, que expressam,
em menor ou maiores escala todas as normas que compõem a seara
do direito. Neste sentido, a lei processual penal admite ser comple-
mentada com os princípios vitais de direito, servindo estes ainda
como uma de suas fontes formais, servindo para suprir lacunas e
omissões da lei.
RESPOSTA: “C”.
3. (TJ/PE - Analista Judiciário - Administrativa - FCC
/2012) A respeito da aplicação da lei processual no espaço, con-
sidere:
I. embarcações brasileiras de natureza pública, onde quer
que se encontrarem.
II. aeronaves brasileiras a serviço do governo brasileiro,
onde quer que se encontrem.
III. embarcações brasileiras mercantes ou de propriedade
privada, que se acharem em alto mar.
IV. aeronaves brasileiras mercantes ou de propriedade
privada que se acharem no espaço aéreo brasileiro.
V. embarcações brasileiras mercantes ou de propriedade
privada, que se acharem no espaço aéreo de outro país.
Considera-se território brasileiro por extensão as indica-
das
APENAS em
A) I e V.
B) III e IV.
C) II e III.
D) I, II, IV e V.
E) I, II, III e IV.
Nos termos do artigo 1º, caput, do Código de Processo Penal,
o processo penal é regido “em todo o território brasileiro” por este
estatuto, princípio que se aplica, salvo disposição em contrário,
às leis extravagantes. Podemos definir como território nacional,
em sentido estrito, o solo (e subsolo), as águas interiores, o mar
territorial, a plataforma continental e o espaço aéreo, com limi-
tes reconhecidos, sendo considerado o território por extensão (ou
ficção) para efeitos penais e processuais, conforme o disposto no
artigo 5º, §1º, do Código Penal, as embarcações e aeronaves brasi-
leiras, de natureza pública ou a serviço do governo brasileiro, onde
quer que se encontrem, bem como as aeronaves e as embarcações
brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem em
alto mar ou no espaço aéreo correspondente.
RESPOSTA: “E”.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
4. (TJ/AC - Técnico Judiciário Área Judiciária - CES-
PE/2012) Acerca dos princípios aplicáveis ao direito processu-
al penal e da aplicação da lei processual no tempo e no espaço,
julgue o item seguinte.
A extraterritorialidade da lei processual penal brasileira
ocorrerá apenas nos crimes perpetrados, ainda que no estran-
geiro, contra a vida ou a liberdade do presidente da República
e contra o patrimônio ou a fé pública da União, do Distrito
Federal, de estado, de território e de município.
A) Certo
B) Errado
Nos termos do artigo 1º do Código de Processo Penal, o pro-
cesso penal é regido “em todo o território brasileiro” por este esta-
tuto, princípio que se aplica, salvo disposição em contrário às leis
processuais extravagantes. O princípio da territorialidade é fixado,
como regra em nosso Código Penal, porém, seguindo a tendên-
cia geral das legislações modernas, abre várias exceções a esse
princípio, determinando a aplicação da lei penal brasileira a certos
fatos praticados no estrangeiro, conforme o disposto no artigo 7º
deste Diploma legal. A extraterritorialidade ocorrerá, nos seguintes
casos: crimes contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repú-
blica; crimes contra o patrimônio ou a fé pública da União, do Dis-
trito Federal, de Estado, de Território, de Município, de empresa
pública, sociedade de economia mista, autarquia ou fundação ins-
tituída pelo Poder Público; crimes contra a administração pública,
por quem está a seu serviço; crimes de genocídio, quando o agente
for brasileiro ou domiciliado no Brasil; e ainda, crimes que, por
tratado ou convenção, o Brasil se obrigou a reprimir; crimes prati-
cados por brasileiro; crimes praticados em aeronaves ou embarca-
ções brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em
território estrangeiro e aí não sejam julgados.
RESPOSTA: “B”.
5. (TRE/MS - Analista Judiciário - Área Judiciária - CES-
PE/2013) No que diz respeito à aplicação da lei processual no
tempo, no espaço e em relação às pessoas, assinale a opção cor-
reta.
A) Por força do princípio tempus regit actum, o fato de lei
nova suprimir determinado recurso, existente em legislação
anterior, não afasta o direito à recorribilidade subsistente pela
lei anterior, quando o julgamento tiver ocorrido antes da en-
trada em vigor da lei nova.
B) A nova lei processual penal aplicar-se-á imediatamente,
invalidando os atos realizados sob a vigência da lei anterior
que com ela for incompatível.
C) O princípio da imediatidade da lei processual penal
abarca o transcurso do prazo processual iniciado sob a égide
da legislação anterior, ainda que mais gravosa ao réu.
D) A lei processual penal posterior, que de qualquer modo
favorecer o agente, aplicar-se-á aos fatos anteriores, ainda que
decididos por sentença condenatória transitada em julgado.
E) De acordo com o princípio da territorialidade, aplica-se
a lei processual penal brasileira a todo delito ocorrido em ter-
ritório nacional, sem exceção, em vista do princípio da igual-
dade estabelecido na Constituição Federal de 1988.
79

De acordo com o artigo 2º do CPP, “a lei processual penal aplicar-
-se-á desde logo, sem prejuízo da validade dos atos realizados sob a
vigência da lei anterior”. Assim, vige no processo penal o princípio
tempus regit actum, do qual derivam dois efeitos: a) os atos processu-
ais praticados sob a égide da lei anterior se consideram válidos; b) as
normas processuais tem aplicação imediata, regulando o desenrolar do
processo.
RESPOSTA: “A”.
6. (Polícia Civil/ES – Perito Criminal – FUNCAB/2013) Nos
termos do Código de Processo Penal, o inquérito policial será ini-
ciado:
A) de ofício, independentemente de se tratar de crimes de ação
penal pública ou privada.
B) exclusivamente por meio de requisição do Ministério Públi-
co à autoridade policial.
C) exclusivamente por representação do ofendido, quando se
tratar de crimes de ação penal pública incondicionada.
D) somente a requerimento do ofendido, quando se tratar de
crimes de ação penal privada.
E) mediante representação do ofendido, independentemente
de se tratar de ação penal pública ou privada.
Nos crimes de ação penal privada, a autoridade policial somente
poderá iniciar o inquérito a requerimento de quem tenha qualidade para
intentá-la. (art. 5º, § 5º, do CPP)
RESPOSTA: “D”.
7. (Polícia Civil/ES – Perito Criminal – FUNCAB/2013) Logo
que tiver conhecimento da prática da infração penal, a autoridade
policial deverá:
A) dispensar a realização de exame de corpo de delito.
B) relatar o inquérito policial, cuidando para a correta identi-
ficação do ofendido e do indiciado.
C) realizar a reconstituição simulada dos fatos relacionados ao
crime.
D) apreender os objetos que tiverem relação com o fato, para
depois liberá-los aos peritos criminais.
E) dirigir-se ao local, providenciando para que não se alterem
o estado e a conservação das coisas, até a chegada dos peritos cri-
minais.
A alternativa correta é a “E”, tendo em vista o que prevê o artigo
6º do CPP, onde dentre outras providências disciplina que logo a auto-
ridade policial tenha conhecimento da prática da infração penal deverá
dirigir-se ao local, providenciando para que não se alterem o estado e
conservação das coisas, até a chegada dos peritos criminais.
RESPOSTA: “E”.
8. (Polícia Civil/ES – Perito Criminal – FUNCAB/2013) De
acordo com o Código de Processo Penal, cabe à autoridade policial:
A) representar acerca da prisão preventiva.
B) decidir sobre o arquivamento do inquérito policial.
C) oferecer a denúncia ao juiz.
D) requisitar ao juiz ou ao Ministério Público a realização de
diligências probatórias.
E) apresentar ao juiz a queixa-crime.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
De acordo com a redação do artigo 13 do CPP, cabe a autori-
dade policial, dentre outras atribuições, representar acerca da prisão
preventiva. Ao representante do Ministério Público caberá decidir
ou não sobre o arquivamento do inquérito policial ou oferecer a de-
núncia ao juiz. A autoridade policial não necessita requisitar a rea-
lização de diligências probatórias, pois a presidência do inquérito
fica a seu cargo. Por fim, quem apresenta ao juiz a queixa-crime,
é o ofendido ou seu representante legal, nos crimes de ação penal
privada.
RESPOSTA: “A”.
9. (MPDFT – Promotor de Justiça – MPDFT/2013) Acerca
do inquérito policial, assinale a alternativa CORRETA:
A) O ato de instauração de inquérito policial é inerente à
Polícia Judiciária, podendo o Ministério Público, excepcional-
mente, lavrar a portaria inicial.
B) A verificação da procedência das informações, providên-
cia cabível em seguida ao recebimento da notícia do crime, con-
diciona a instauração do inquérito policial à plena comprovação
da ocorrência da infração penal.
C) A autoridade policial não poderá instaurar inquérito po-
licial se o crime for de ação penal pública condicionada à repre-
sentação e esta não estiver formalmente assinada pelo ofendido
ou seu representante legal.
D) O requerimento do ofendido, dirigido à autoridade po-
licial, é bastante para, posteriormente, dar início à ação penal
privada.
E) A autoridade judiciária, ao ler notícia da prática de um
crime de ação penal pública incondicionada em um jornal, pode
determinar a instauração de inquérito policial.
A notitia criminis de cognição direta ou imediata, ocorre quan-
do a autoridade policial toma conhecimento do delito por meio de
suas atividades rotineiras, de jornais, da investigação feita pela pró-
pria polícia judiciária, ou seja, por outro meio alheia a comunicação
formal do delito. Com isso, a autoridade policial ao ler notícia da
prática de um crime de ação penal pública incondicionada em um
jornal, pode determinar a instauração de inquérito policial.
RESPOSTA: “E”.
10. (SEJUS/PI - Agente Penitenciário – NUCEPE/2010) So-
bre ação penal, assinale a alternativa CORRETA.
A) A ação penal é pública condicionada à representação nos
casos de crime de furto cometido em prejuízo de tio ou sobrinho,
com quem o agente coabita.
B) A ação penal privada exclusiva só pode ser proposta pelo
ofendido.
C) Dá-se ação penal privada personalíssima quando o exer-
cício compete exclusivamente ao ofendido, havendo, no entanto,
sucessão por morte ou ausência.
D) Segundo entendimento do STF, não é concorrente a legi-
timidade do ofendido e do Ministério Público, para a ação penal
por crime contra a honra de servidor público em razão do exer-
cício de suas funções.
E) Inexiste possibilidade de ação penal de iniciativa pública
extensiva nos casos em que o crime elementar constitutivo do
tipo do crime de iniciativa privada é de ação penal pública in-
condicionada.
80

No processo penal é corrente a divisão subjetiva das ações,
isto é, em função da qualidade do sujeito que detém a sua titulari-
dade. Segundo este critério as ações penais serão públicas ou pri-
vadas. Em regra, a ação penal sempre será pública, salvo quando
a lei expressamente a declara privativa do ofendido (art. 100, do
CP). Neste sentido, diante da previsto no artigo 182, III, do Código
Penal que menciona que nos casos de crime de furto cometido em
prejuízo de tio ou sobrinho, com quem o agente coabita somente
se procede a ação penal mediante representação do ofendido, outro
tipo de ação não será permitida. Desta forma, a alternativa correta
é a “A”
RESPOSTA: “A”.
11. (DPE/TO - Defensor Público - CESPE/2013) Acerca da
ação penal, assinale a opção correta.
A) Admite-se a incidência da perempção na ação penal
privada subsidiária da pública se o ofendido não promover a
queixa no prazo de seis meses, atingindo a prescrição, também,
o direito do titular originário da persecução penal.
B) A legitimidade para a propositura de todas as ações
penais é concorrente, consoante atual entendimento uniforme
dos tribunais superiores, e, caso a ação não seja intentada pelo
MP, poderá ser proposta pelo ofendido ou por seu representan-
te legal, conforme o caso.
C) O início da ação penal não coincide com o oferecimento
da peça inicial acusatória pública ou queixa crime.
D) No processo penal condenatório a instauração da ins-
tância, com a propositura da ação penal, é ato complexo.
E) Admite-se, na ação pena pública incondicionada, que a
peça inaugural acusatória possa conter imputação alternativa
em relação aos fatos, sendo vedada, de forma expressa pelo
CPP, a alternatividade em relação à autoria.
A alternativa “A” está errada, pois se tratando de ação pe-
nal privada subsidiária da pública, a negligência do ofendido não
causa a perempção, devendo o Ministério Público retomar a ação
como parte principal (art. 29 do CPP). A alternativa “B” está incor-
reta, haja vista que a ação penal pública compete privativamente
ao Ministério Público (art. 257 do CPP). A alternativa “C” está
incorreta, considerando que o início da ação penal dar-se-á com
o oferecimento da peça acusatória pública (denúncia) ou queixa
crime. Por fim, a alternativa “E” está incorreta, porque a peça inau-
gural acusatória não pode conter imputação alternativa em relação
aos fatos, pois torna a acusação incerta, dificultando em muito, e
às vezes até inviabilizando, o exercício da defesa. Desse modo, a
alternativa correta é a “D”.
RESPOSTA: “D”.
12. (DEPEN - Agente Penitenciário - CESPE/2013) Julgue
o item subsequente.
A ação penal pública condicionada à representação da
vítima inicia-se mediante o recebimento da queixa pelo juiz
competente.
A) Certo.
B) Errado.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
Quem tem a legitimidade para iniciar a ação penal pública,
seja incondicionada ou condicionada a representação, é o Ministé-
rio Público, e este oferece a acusação por meio da denúncia e não
por queixa ao juiz competente. Desta forma, o item analisado está
errado.
RESPOSTA: “B”.
13. (MPE/MA - Promotor Substituto - MPE/MA/2014) So-
bre denúncia e queixa, é incorreto afirmar:
A) O rol de testemunhas não é indispensável;
B) A apuração prévia do crime por meio de inquérito poli-
cial não é obrigatória;
C) Devem conter a narrativa do fato criminoso e a respec-
tiva classificação jurídica;
D) O recebimento das duas iniciais acusatórias sempre in-
terrompe o prazo prescricional;
E) Consideradas as duas ações penais, a decadência obsta
apenas o ajuizamento da queixa.
A decadência não obsta apenas o ajuizamento da queixa, nos
crimes de ação penal pública condicionada à representação, se esta
não for oferecida no prazo legal, o titular da ação (Ministério Pú-
blico) é impedido de oferecer a denúncia e, portanto, gera também
a extinção da punibilidade pela decadência. Assim, a alternativa
incorreta é a “E”.
RESPOSTA: “E”.
14. (MPE/MA - Promotor Substituto - MPE/MA/2014) Um
dos princípios abaixo não se aplica à ação penal privada:
A) Legalidade processual;
B) Conveniência;
C) Intranscendência;
D) Inadmissibilidade da persecução penal múltipla;
E) Indivisibilidade.
O princípio da legalidade processual impõe ao Ministério Pú-
blico o dever de promover a ação penal, por esta razão, tal preceito
não é aplicado na ação penal privada, pois impera neste instituto o
princípio da conveniência (oportunidade), onde cabe ao titular do
direito de agir a faculdade de propor ou não a ação privada.
RESPOSTA: “A”.
15. (TRF 3ª Região - Analista Judiciário - Oficial de Jus-
tiça Avaliador Federal – FCC/2014) André, juiz da Justiça do
Trabalho, devidamente representado, ajuizou ação penal de
iniciativa privada, mediante queixa-crime, contra Bruno, seu
vizinho de condomínio, pela prática dos crimes de injúria e
difamação de que teria sido vítima durante assembleia condo-
minial ocorrida no edifício em que residem, no último dia 02 de
novembro. Em relação a este fato,
A) a competência para processar e julgar este fato é da
Justiça Federal, porquanto a vítima seja funcionário público
federal.
B) a legitimidade para propositura da ação é exclusiva do
Ministério Público, mediante representação da vítima.
81

C) a legitimidade para propositura da ação penal é concor-
rente entre Ministério Público, mediante representação, e vítima.
D) trata-se de hipótese de foro por prerrogativa de função,
em razão de a vítima ser juiz da Justiça do Trabalho.
E) o caso deve ser processado mediante propositura de quei-
xa na Justiça estadual, perante juiz de primeiro grau.
Os delitos praticados são processados mediante queixa, nos ter-
mos do que prevê o artigo 145 do Código Penal. Desta forma, a al-
ternativa correta é a “E”, pois agiu corretamente André, sendo seu
caso processado mediante a propositura de queixa na Justiça estadual,
perante juiz de primeiro grau. Apenas a título de curiosidade, caso An-
dré tivesse sido ofendido por seu vizinho em razão de suas funções, a
alternativa correta seria a “B”, de acordo com o disposto no parágrafo
único do artigo 145 do Código Penal.
RESPOSTA: “E”.
16. (Polícia Militar/SC – Soldado - IOBV/2013) De acordo
com o Código de Processo Penal, qual o tipo de prova indispensá-
vel quando a infração deixar vestígios?
A) O exame de corpo de delito, direto ou indireto, não poden-
do supri-lo a confissão do acusado.
B) O interrogatório do acusado.
C) A confissão, pois supre todas e quaisquer provas do pro-
cesso.
D) Acareação das testemunhas que viram os vestígios.
Quando a infração deixar vestígios, será indispensável o exame
de corpo de delito, direto ou indireto, não podendo supri-lo a confissão
do acusado, nos termos do artigo 158 do CPP.
RESPOSTA: “A”.
17. (Polícia Civil/GO - Escrivão de Polícia - UEG/2013) No
que concerne às provas, segundo o Código de Processo Penal, o
magistrado
A) que, durante o curso do processo ou da investigação cri-
minal, tiver contato com as provas consideradas ilícitas ou ilegais
não poderá, após declará-las inadmissíveis, proferir sentença ou
acórdão.
B) poderá ordenar, de ofício, mesmo antes de iniciada a ação
penal, a produção antecipada das provas consideradas urgentes e
relevantes, observando a necessidade, adequação e proporciona-
lidade da medida.
C) formará sua convicção pela livre apreciação das provas e,
dessa forma, poderá fundamentar sua sentença exclusivamente
nos elementos informativos colhidos na fase de investigação cri-
minal.
D) não poderá, em face do princípio acusatório, mesmo no
curso da instrução, determinar diligências de ofício para dirimir
dúvida sobre ponto processual relevante.
Desde que entenda necessário é facultado ao Magistrado (juiz)
ordenar, mesmo antes de iniciada a ação penal, a produção antecipada
de provas consideradas urgentes e relevantes, observando a necessi-
dade, adequação e proporcionalidade da medida (art. 156, I, do CPP).
RESPOSTA: “B”.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
18. (Polícia Civil/ES – Perito Criminal – FUNCAB/2013)
Assinale a alternativa correta a respeito da prova pericial, se-
gundo o Código de Processo Penal.
A) É vedada a atuação de mais de um perito oficial, bem
como a indicação de mais de um assistente técnico pelas partes.
B) Os peritos não oficiais e os assistentes técnicos indica-
dos pelas partes estão dispensados de prestar o compromisso
de bem e fielmente desempenhar seu encargo.
C) Havendo requerimentos das partes, o material proba-
tório que serviu de base à perícia será disponibilizado no am-
biente do órgão oficial, que manterá sempre sua guarda, e na
presença de perito oficial, para exame pelos assistentes, salvo
se for impossível a sua conservação.
D) Na falta de perito oficial, o exame de corpo de delito não
será realizado e estará autorizado seu suprimento por prova
testemunhal.
E) Nas conclusões a respeito da matéria fática, o juiz fica-
rá adstrito ao laudo, não podendo rejeitá-lo totalmente, sendo
permitida, contudo, a designação de nova perícia a ser elabo-
rada ou outro perito.
Conforme a redação do artigo 159, §6º, do CPP, havendo re-
querimento das partes, o material probatório que serviu de base
à perícia será disponibilizado  no  ambiente do órgão oficial, que
manterá sempre sua guarda, e na presença de perito oficial, para
exame pelos assistentes, salvo se for impossível a sua conservação. 
RESPOSTA: “C”.
19. (Polícia Civil/ES – Perito Criminal – FUNCAB/2013)
O laudo pericial deverá ser elaborado no prazo máximo de:
A) 10 dias, sujeito à prorrogação, em qualquer caso, mas
a critério do juiz, a requerimento das partes, peritos ou assis-
tentes técnicos.
B) 30 dias, sujeito à prorrogação, em casos excepcionais, a
requerimento das partes, peritos ou assistentes técnicos.
C) 10 dias, sujeito à prorrogação, em casos excepcionais, a
requerimento dos peritos.
D) 30 dias, sujeito à prorrogação, em casos excepcionais, a
requerimento dos peritos.
E) 30 dias, sujeito à prorrogação, em qualquer caso, mas a
critério do juiz a requerimento dos peritos.
Os peritos elaborarão o laudo pericial, onde descreverão mi-
nuciosamente o que examinarem, e responderão aos quesitos for-
mulados. O laudo pericial será elaborado no prazo máximo de 10
dias, podendo este prazo ser prorrogado, em casos excepcionais, a
requerimento dos peritos (art. 160 do CPP).
RESPOSTA: “C”.
20. (Polícia Cívil/SP - Investigador de Polícia - VU-
NESP/2014) O Código de Processo Penal considera, entre ou-
tros, como meios de prova:
A) busca e apreensão; retrato falado; interrogatório do
acusado; confissão.
B) reconhecimento de coisas; investigação policial; inqui-
rição de testemunha; retrato falado.
82

C) interrogatório do acusado; retrato falado; reconheci-
mento de pessoas; acareação.
D) investigação policial; interrogatório do acusado; con-
fissão; acareação.
E) reconhecimento de pessoas; reconhecimento de coisas;
confissão; acareação.
Meio de prova é tudo o que possa ser utilizado para a demons-
tração da ocorrência dos fatos alegados e perseguidos no processo.
São os instrumentos necessários para comprovar a existência ou
não da verdade de um fato. O Código de Processo Penal vislumbra
como meios de prova: exame de corpo de delito e perícias em ge-
ral; interrogatório do acusado; confissão; oitiva do ofendido; das
testemunhas; reconhecimento de pessoas e coisas; acareação e do-
cumentos. Neste contexto, a alternativa correta é a “E”.
RESPOSTA: “E”.
21. (SEJUS/PI - Agente Penitenciário – NUCEPE/2010)
Sobre prisão em flagrante é INCORRETO afirmar:
A) dá-se o quase-flagrante quando alguém é perseguido,
logo após, por qualquer pessoa, em situação que faça presumir
ser ele o autor da infração;
B) nos crimes permanentes, entende-se o agente em fla-
grante delito enquanto não cessar a permanência;
C) o flagrante diferido constitui exceção ao dever de pren-
der;
D) não é possível a prisão em flagrante do eventual infra-
tor em crime de ação penal privada;
E) a natureza jurídica do flagrante coercitivo é o estrito
cumprimento do dever legal.
Qualquer do povo poderá e as autoridades policiais e seus
agentes deverão prender quem quer que seja encontrado em fla-
grante delito. Assim, incorreto afirmar que não é possível a prisão
em flagrante do eventual infrator em crime de ação penal privada.
RESPOSTA: “D”.
22. (SEJUS/PI - Agente Penitenciário – NUCEPE/2010)
Assinale a alternativa INCORRETA.
A) A prisão preventiva não pode ser decretada nos crimes
culposos.
B) A apresentação espontânea do acusado à autoridade
não impedirá a decretação da prisão preventiva nos casos em
que a lei a autoriza.
C) A prisão preventiva poderá ser decretada como garan-
tia da ordem pública.
D) A prisão preventiva poderá ser decretada quando do
descumprimento das medidas protetivas de urgência previstas
na Lei Maria da Penha.
E) São pressupostos para decretação da prisão preventiva:
prova da materialidade do fato e prova da autoria.
A prisão preventiva é fundamentada por regras existentes no
artigo 312 do CPP. Os requisitos ali exigidos, independentemen-
te da natureza ou gravidade do crime são imprescindíveis para a
autorização da prisão preventiva, quais sejam a garantia da ordem
pública, da ordem econômica, por conveniência da instrução cri-
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
minal, ou para assegurar a aplicação da lei penal, quando houver
prova da existência do crime e indício suficiente de autoria. Desta
forma, a alternativa “E” está incorreta, porque não são pressupos-
tos para a decretação da prisão preventiva prova da materialidade
do fato e prova da autoria.
RESPOSTA: “E”.
23. (SEJUS/PI - Agente Penitenciário – NUCEPE/2010)
Sobre prisão temporária, assinale a alternativa INCORRETA.
A) A prisão temporária pode ser decretada de ofício pelo
juiz e só caberá em crime de ação penal pública.
B) Não poderá ser decretada prisão temporária com fulcro
em apenas um dos incisos do art. 1º da Lei nº 7.960/89.
C) Os presos temporários deverão permanecer, obrigato-
riamente, separados dos demais detentos.
D) A fase própria para se decretar prisão temporária é no
curso do inquérito policial.
E) A prisão temporária tem prazo certo, previsto em lei.
A decretação da prisão temporária não poderá ser de ofício
pelo Juiz, devendo existir representação da autoridade policial ou
requerimento do Ministério Público.
RESPOSTA: “A”.
24. (TRF/1ª REGIÃO - ANALISTA JUDICIÁRIO -
FCC/2011) A prisão temporária:
A) não possibilita a liberação do agente pela autoridade
policial sem alvará de soltura expedido pelo juiz que a decre-
tou, ainda que tenha terminado o prazo de sua duração.
B) pode ser decretada pelo juiz de ofício, independente-
mente de representação da autoridade policial.
C) só pode ser decretada no curso da ação penal, se hou-
ver prova da materialidade do delito e indícios veementes da
autoria.
D) é uma modalidade de prisão cautelar, cuja finalidade é
assegurar uma eficaz investigação policial, quando se tratar da
apuração de infração penal de natureza grave.
E) pode ser prorrogada tantas vezes quantas forem neces-
sárias, desde que seja imprescindível para a investigação do
delito.
A alternativa “A” está errada, pois, com supedâneo no sétimo
parágrafo, do art. 2º, da Lei nº 7.960/89, decorrido o prazo de cin-
co dias (ou dez dias, caso tenha havido prorrogação), o preso será
imediatamente posto em liberdade, independentemente de expedi-
ção de alvará de soltura. O indivíduo somente não será colocado
em liberdade caso já tenha sido decretada sua prisão preventiva.
A alternativa “B” está incorreta. O juiz não pode decretar a prisão
temporária de ofício, por depender de representação da autoridade
policial/requerimento do Ministério Público (art. 2º, caput, primei-
ra parte, da Lei nº 7.960/89). A alternativa “C” não está certa. A
prisão temporária não é decretada no curso da ação penal, mas
durante as investigações do inquérito policial (art. 1º, I, da Lei nº
7.960/89). A alternativa “E” está incorreta. O prazo de duração da
prisão temporária é de cinco dias prorrogáveis por mais cinco dias
desde que haja necessidade (art. 2º, caput, da Lei nº 7.960/89), ou
83

de trinta dias prorrogáveis por mais trinta fundamentadamente em
se tratando de crime hediondo/equiparado (art. 2º, §4º, da Lei nº
8.072/90). Desta maneira, a única alternativa correta é a letra “D”
(a qual convém assinalar), haja vista ser a prisão temporária uma
modalidade de prisão cautelar (ao lado da prisão em flagrante e da
prisão preventiva), cuja finalidade é assegurar uma eficaz investi-
gação policial (ela deve ser imprescindível para as investigações
policiais), quando se tratar da apuração de infração penal de natu-
reza grave prevista em alguma das alíneas do inciso III, do art. 1º,
da Lei nº 7.960/89.
RESPOSTA: “D”.
25. (DEPEN - Agente Penitenciário - CESPE/2013) Julgue
o item subsequente.
Em regra, o prazo para a prisão temporária é de cinco
dias, prorrogáveis por mais cinco dias, quando necessário. No
entanto, em caso de crimes considerados hediondos, o prazo
da prisão temporária é de trinta dias, prorrogáveis por mais
trinta dias.
A) Certo.
B) Errado.
O prazo da prisão temporária está previsto no artigo 2º da Lei
nº 7.960/89, sendo este, em regra, de 5 (cinco) dias, prorrogável
por igual período em caso de extrema e comprovada necessidade.
Contudo, a Lei nº 8.072/90 (Lei dos Crimes Hediondos), em seu
artigo 2º, §4º, prevê uma exceção, onde para os crimes hediondos
e equiparados o prazo da prisão temporária será de 30 (trinta) dias
prorrogáveis por mais trinta dias.
26. (MPE/SC - Promotor de Justiça Manhã - MPESC/2013)
Analise o enunciado abaixo e assinale “verdadeiro” ou “falso”.
No processo e julgamento dos crimes de responsabilidade
dos funcionários públicos, o juiz rejeitará a queixa ou denún-
cia, em despacho fundamentado, se convencido, pela resposta
do acusado ou do seu defensor, da falta de provas do crime ou
da improcedência da ação.
A) Verdadeiro
B) Falso
O enunciado apresentado é “falso”, tendo em vista que o juiz
rejeitará a queixa ou denúncia, em despacho fundamentado, se
convencido, pela resposta do acusado ou do seu defensor, da “ine-
xistência do crime” ou da improcedência da ação. E não da “falta
de provas do crime” como constou. É o que disciplina o artigo 516
do CPP.
RESPOSTA: “B”.
27. (TJ/AM - Analista Judiciário II - Oficial de Justiça
Avaliador - FGV/2013) Nos crimes de responsabilidade do
funcionário público, a lei processual penal prevê procedimento
especial. A esse respeito, assinale a afirmativa incorreta.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
A) O procedimento especial somente se aplica aos delitos
cometidos por funcionário público no exercício da sua função.
B) A necessidade da notificação do acusado para oferecer
resposta prévia se estende ao coautor ou partícipe, ainda que
este não seja funcionário público, que, assim, também terá di-
reito a ser previamente ouvido.
C) O prazo para responder por escrito à acusação é de 15
dias.
D) A denúncia pode ser oferecida independentemente do
inquérito policial, apesar de ser indispensável à presença da
justa causa.
E) A resposta preliminar ocorre antes do recebimento da
denúncia, diferentemente do que ocorre no procedimento or-
dinário.
A alternativa incorreta é a “B”, pois a notificação do acusado
para, previamente ao recebimento da denúncia, manifestar-se so-
bre o tema, apresentando sua defesa e evitando que seja a inicial
recebida, é privativa do funcionário público, não se estendendo ao
particular que seja coautor ou participe.
RESPOSTA: “B”.
28. (TRF/3ª REGIÃO - Juiz Federal - TRF 3ª RE-
GIÃO/2013) Concernente ao habeas corpus assinale a alter-
nativa incorreta:
A) O Juiz de primeiro grau não tem competência para
conceder a ordem de ofício;
B) quando já tenha cessada a violência ou coação ilegal, o
juiz deverá considerar prejudicado o pedido;
C) se o pedido for favorável ao paciente, será imediata-
mente posto em liberdade, expedindo o juiz alvará de soltura
clausulado;
D) o órgão do Ministério Público possui legitimidade para
impetrar a ordem;
E) cessará a competência do juiz para apreciar o pedido
quando a violência advier de autoridade judiciária de igual
jurisdição.
Encontra-se incorreta apenas a alternativa “A”, pois os juí-
zes e os tribunais têm competência para expedir de ofício ordem
de habeas  corpus, quando no curso de processo verificarem que
alguém sofre ou está na iminência de sofrer coação ilegal (artigo
654, §2º, do CPP).
RESPOSTA: “A”.
29. (Polícia Civil/ES – Perito Criminal – FUNCAB/2013)
O habeas corpus, nos termos do Código de Processo Penal e da
Constituição Federal:
A) pode se fundamentar em extinção da punibilidade,
mesmo que já transitada em julgado a sentença condenatória.
B) não pode ser concedido de ofício pelo juiz.
C) não pode se fundamentar em mera nulidade processual.
D) não pode se voltar contra prisão administrativa ou dis-
ciplinar.
E) se volta exclusivamente contra as prisões em flagrante
realizadas sem justa causa, ou prisão temporária com prazo
excedido.
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A existência de causa extintiva da punibilidade do agente é
uma das hipóteses de cabimento do habeas corpus que se encontram
enumeradas no artigo 648 do CPP, desta maneira, mesmo que já
transitada em julgado à sentença condenatória presente o constran-
gimento ilegal poderá ser interposto o remédio heroico.
RESPOSTA: “A”.
30. (PC/ES - Médico Legista - FUNCAB/2013) O habeas
corpus poderá ser impetrado:
A) por qualquer pessoa, em seu favor ou de outrem.
B) somente pelo ofendido, representado por seu advogado.
C) somente pelo ofendido, dispensada a representação por
advogado.
D) somente pelo Ministério Público.
E) somente pelo ofendido ou pelo Ministério Público.
O habeas corpus é a ação penal popular com assento consti-
tucional, voltada à tutela da liberdade de ir e vir, que surge sempre
que alguém sofrer ou se achar na iminência de sofrer violência ou
coação ilegal a esta. O habeas corpus poderá ser impetrado por qual-
quer pessoa, em seu favor ou de outrem, bem como pelo Ministério
Público. É o que dispõe o artigo 654 do CPP.
RESPOSTA: “A”.
31. (TJ/AL - Auxiliar Judiciário - CESPE/2012) A respeito
do habeas corpus e seu processo, assinale a opção correta.
A) A concessão da ordem de habeas corpus não implica ne-
cessariamente em obstrução ao trâmite da ação penal principal
ou na própria extinção da ação, desde que os fundamentos desta
não estejam em conflito com os fundamentos da ação de habeas
corpus.
B) Ordenada a soltura do acusado preso em virtude de ha-
beas corpus, não haverá condenação nas custas processuais da
autoridade que, por má-fé ou evidente abuso de poder, tiver de-
terminado a coação; no entanto, essa autoridade fica impedida
de efetuar novamente a prisão do acusado.
C) Os juízes e os tribunais têm competência para expedir
ordem de habeas corpus quando, no curso de processo, restar
evidenciado que alguém esteja sofrendo ou esteja na iminência
de sofrer coação ilegal, desde que requerido por quem sofre a
coação ou pelo MP.
D) Se a ilegalidade decorrer do fato de não ter sido o cidadão
admitido a prestar fiança em delegacia de polícia, o juiz arbitra-
rá o valor da fiança, que, no entanto, não poderá ser prestada
em juízo, mas apenas perante a autoridade policial competente.
E) Só será concedida ordem de habeas corpus a quem sofrer
violência ou coação ilegal na sua liberdade de ir e vir, não se
justificando a concessão da ordem em caso de mero temor de se
estar na iminência de ser preso injustamente.
A concessão do habeas corpus não obstará, nem porá termo ao
processo, desde que este não esteja em conflito com os fundamentos
daquela, nos termos do artigo 651 do CPP. Assim, segue o inquérito
policial se for arbitrada fiança ou posto em liberdade o indiciado,
prossegue a ação penal se for reconhecido o excesso de prazo, etc.
RESPOSTA: “A”.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
32. (SEJUS/PI - Agente Penitenciário – NUCEPE/2010) So-
bre habeas corpus, é INCORRETO afirmar:
A) o habeas corpus pode ser liberatório, repressivo e pre-
ventivo;
B) o habeas corpus poderá ser impetrado por qualquer
pessoa, em seu favor ou de outrem, bem como pelo Ministério
Público;
C) caberá habeas corpus quando alguém estiver preso por
mais tempo do que determina a lei;
D) é cabível impetração de habeas corpus com o objetivo
de acelerar o inquérito policial;
E) não há que se falar em impetração de habeas corpus
em favor de pessoas desconhecidas, de forma coletiva e inde-
terminada.
O habeas corpus é o remédio judicial que tem a finalidade
de evitar ou fazer cessar a violência ou a coação à liberdade de
locomoção decorrente de ilegalidade ou de abuso de poder, não
sendo cabível sua impetração com o objetivo de acelerar o inqué-
rito policial.
RESPOSTA: “D”.
33. (SEJUS/ES - Agente Penitenciário - VUNESP/2013) No
Centro de Observação realizar-se-ão os exames gerais e o cri-
minológico, cujos resultados serão encaminhados
A) ao defensor público do preso primário.
B) ao defensor particular do preso provisório.
C) ao Juiz da condenação.
D) à Comissão Técnica de Classificação.
E) ao Diretor do Hospital de Custódia e Tratamento Psi-
quiátrico.
Nos termos do artigo 96 da LEP, os resultados dos exames rea-
lizados no Centro de Observação serão encaminhados à Comissão
Técnica de Classificação.
RESPOSTA: “A”.
34. (SEJUS/ES - Agente Penitenciário - VUNESP/2013) A
penitenciária destina-se ao condenado à pena de reclusão em
A) regime fechado.
B) medida de segurança.
C) penas alternativas.
D) detenção forçada.
E) regime semiaberto.
As penas impostas na Execução Penal são cumpridas nos es-
tabelecimentos penais. Considera-se estabelecimento penal qual-
quer edificação destinada a receber os sujeitos passivos da tutela
penal, antes da condenação, durante o cumprimento da pena e após
a sua liberação. Assim, os estabelecimentos penais destinam-se ao
condenado, ao submetido à medida de segurança, ao preso pro-
visório e ao egresso. As penitenciárias são as destinadas ao con-
denado à pena de reclusão, caracteriza-se por uma limitação das
atividades em comum dos presos e por maior controle e vigilância
sobre eles. Deste modo, a alternativa correta é a “A”.
RESPOSTA: “A”.
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35. (SEJUS/ES - Agente Penitenciário - VUNESP/2013) A
Casa do Albergado destina-se ao cumprimento de pena privativa
de liberdade em regime aberto, e da pena de
A) detenção.
B) reclusão.
C) limitação de fim de semana.
D) interdição temporária de direitos.
E) multa.
A Casa de Albergado estabelecimento penal destinado ao cum-
primento de pena privativa de liberdade, em regime aberto e da pena
de limitação de fim de semana (art. 93 da LEP). É fundado na auto-
disciplina e responsabilidade do condenado para com a comunidade
que convive. O Estado suprime a fiscalização pela confiança de que o
reeducando cumprirá com seus deveres e manterá um comportamento
social adequado a reintegrá-lo ao mundo livre.
RESPOSTA: “C”.
36. (SEJUS/ES - Agente Penitenciário - VUNESP/2013) O
Hospital de Custódia e Tratamento Psiquiátrico destina-se aos
inimputáveis e
A) semi-imputáveis.
B) gestantes e parturientes.
C) condenados acometidos de doença grave.
D) imputáveis.
E) presos provisórios doentes
O Hospital de Custódia e Tratamento Psiquiátrico é um hospital-
-presídio, um estabelecimento penal que visa assegurar a custódia do
internado. A adoção das medidas de segurança trouxe consigo a exi-
gência de diverso estilo arquitetônico e da existência de aparelhagem
interna nos estabelecimentos penais, devendo conter as condições mí-
nimas de salubridade para receber os inimputáveis e semi-imputáveis,
destinados ao cumprimento de pena nestes estabelecimentos.
RESPOSTA: “A”.
37. (SEJUS/ES - Agente Penitenciário - VUNESP/2013) Os
condenados que cumprem pena em regime fechado ou semiaber-
to e os presos provisórios poderão obter permissão para sair do
estabelecimento, mediante escolta, quando ocorrer um dos se-
guintes fatos:
A) condenada gestante ou parturiente.
B) estiver trabalhando ou comprovar a possibilidade de fazê-
-lo imediatamente.
C) sair para o trabalho e retornar, nos horários fixados.
D) condenada com filho menor ou deficiente físico ou mental.
E) falecimento ou doença grave do cônjuge.
De acordo com o que prevê o artigo 120 da LEP, os condena-
dos que cumprem pena em regime fechado ou semiaberto e os presos
provisórios poderão obter permissão para sair do estabelecimento,
mediante escolta, quando ocorrer o falecimento ou doença grave do
cônjuge, companheira, ascendente, descendente ou irmão e por neces-
sidade de tratamento médico.
RESPOSTA: “E”.
Didatismo e Conhecimento
NOÇÕES DE DIREITO PROCESSUAL PENAL
38. (SEJUS/ES - Agente Penitenciário - VUNESP/2013) A
execução da pena privativa de liberdade ficará sujeita à for-
ma regressiva, com a transferência para qualquer dos regimes
mais rigorosos, quando o condenado
A) ficar impossibilitado, por acidente, de prosseguir no
trabalho.
B) praticar fato definido como crime doloso ou falta grave.
C) ficar impossibilitado, por acidente, de prosseguir nos
estudos.
D) for ameaçado de morte.
E) estiver acometido de doença grave.
Do mesmo jeito que a pena será executada na forma progressi-
va, é legalmente admissível que possa ocorrer a regressão, isto é, a
passagem de regime menos severo (aberto ou semiaberto) ao mais
rigoroso (semiaberto ou fechado). Tal situação poderá ocorrer se
o condenado: a) praticar fato definido como crime doloso ou falta
grave e sofrer condenação, por crime anterior, cuja pena, somada
ao restante da pena em execução, torne incabível o regime, confor-
me dispõe o artigo 118 da LEP.
RESPOSTA: “B”.
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gislação Penal Especial. 8. ed. São Paulo: Atlas, 2005.
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e
Execução Penal. 10. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2013.
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