DIREITOS HUMANOS

1ª FASE DO EXAME DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - OAB

A matéria de Direitos Humanos na 1ª fase da OAB é extremamente abrangente e

não se esgota somente na própria matéria, mas está presente em todas as matérias que a
nossa prova traz.

Dois temas extremamente recorrentes e que caem em toda edição do Exame da

Ordem são justamente o Sistema Interamericano de Direitos Humanos e a
Convenção Americana, mais especificamente no que tange a Parte I da Convenção,
intitulada de Deveres dos Estados e Direitos Protegidos.

Primeiramente, um princípio que devemos ter em mente é o da primazia da

norma mais favorável ao indivíduo/vítima. A ideia subjacente a esse princípio é que os
direitos humanos são universais e indivisíveis, e todas as normas e instrumentos
internacionais devem ser interpretados e aplicados de maneira a garantir a máxima
proteção aos indivíduos em situação de vulnerabilidade. Assim, quando há mais de uma
norma ou instrumento que aborda uma determinada questão de direitos humanos, deve-
se dar preferência à norma que seja mais favorável ao indivíduo ou à vítima envolvida.
Vamos ver uma questão sobre:

PROVA DA OAB 1ª FASE - XXXIII EXAME (2021.2) Questão 18: Você, que atua
na defesa de Direitos Humanos, foi convidado(a) para participar de um debate
promovido pela Comissão de Direitos Humanos da OAB. Um dos debatedores afirmou,
com base na Declaração e Programa de Ação de Viena, que é importante compreender
que Direitos Humanos são indivisíveis e devem ser considerados com igual ênfase.
Outro debatedor retrucou essa afirmação.
No momento da sua fala, você deve esclarecer que, de acordo com a Declaração citada,
os Direitos Humanos são

A) indivisíveis, interdependentes e interrelacionados, e a comunidade internacional deve

considerá-los em pé de igualdade.
B) divididos em direitos públicos e direitos privados, com ênfase nos direitos públicos
como parte do Direito Positivo de cada país.
C) divididos em direitos em sentido forte e direitos em sentido fraco, e que apenas os
direitos civis e políticos são direitos humanos em sentido forte.
D) conceitos acadêmicos sempre em disputa e que a Declaração e Programa de Ação de
Viena não fala da indivisibilidade ou da divisibilidade dos Direitos Humanos.
Gabarito: letra A.
Comentário: Tema específico. Declaração e Programa de Ação de Viena - Conferência
Mundial sobre Direitos Humanos 1993
Conhecimento exigido: Art. 5º.

Também, no que tange propriamente a matéria de Direitos Humanos e suas 2

(duas) questões, há alguns pontos novos que podem ser cobrados nesta XXXVIII
Edição, como a liberdade de expressão e pensamento (tema extremamente em alta
hoje em dia), a parte dos direitos das pessoas LGBTQIA+, as comunidades
tradicionais e o direito da igualdade racial.
Se observarmos bem todos esses pontos que elenquei agora, todos eles têm uma
temática em comum: grupos vulneráveis. A temática de questões envolvendo grupos
vulneráveis é extremamente alta na 1ª fase da OAB e digo isso após ter sido um
estudante que também se preparou para o exame, bem como um professor que buscou
entender a prova para trazer para vocês o melhor entendimento e ensinamento.
Como sabemos, a Constituição Federal prevê a possibilidade de reparação de
danos e direito de resposta. No que tange a este tema, a Convenção Americana
estabelece o seguinte:

O Pacto de São José da Costa Rica também estabelece, acerca da liberdade de

expressão, que "O exercício do direito previsto no inciso precedente não pode estar
sujeito à censura prévia, mas a responsabilidades ulteriores, que devem ser
expressamente previstas em lei e que se façam necessárias para assegurar: a) o respeito
dos direitos e da reputação das demais pessoas; b) a proteção da segurança nacional, da
ordem pública, ou da saúde ou da moral públicas" Entretanto, o Pacto de São José
permite submeter os espetáculos públicos a censura prévia, com o objetivo exclusivo de
regular o acesso a eles, para proteção moral da infância e da adolescência, sem prejuízo
das limitações acima indicadas. No Pacto de São José, a liberdade de expressão não
afasta o direito de resposta.
 Acerca dos direitos das pessoas LGBTQIA+, importante saber que a proteção da
dignidade da pessoa humana estabelece a defesa das pessoas contra a discriminação
originada na orientação sexual e a discriminação de gênero. O STF estabeleceu a
aplicação da lei do racismo para os crimes de homofobia e transfobia (ADO nº 26 e MI
nº 4733), justamente pelo fato de, ainda, não haver legislação específica. O artigo 20 da
lei em questão prevê pena de um a três anos de reclusão e multa para quem incorrer
nessa conduta. Há, ainda, a possibilidade de enquadrar uma ofensa homofóbica como
injúria, segundo o artigo 140, §3º do CP”.

Sobre as comunidades tradicionais, inclusive trouxe uma questão para que

possamos resolver juntos aqui, tema extremamente recorrente na nossa prova, que é o
direito dos povos tradicionais e a preservação de sua cultura e os direitos humanos
atuam justamente no sentido de preservação da identidade destes povos e, é por isso que
sempre que cair uma questão na prova de direitos humanos acerca das comunidades
tradicionais, sempre tenha um olhar mais atento a que alternativa que vise a preservação
da identidade cultural daquele povo. Vamos ver um exemplo:

PROVA DA OAB 1ª FASE - XXXVII EXAME (2023.1) Questão 19: Você, como
advogado (a), foi procurada (o) por uma família indígena que relatou ter interesse em
manter sua cultura e suas tradições. Contudo, na escola pública mais próxima da
comunidade indígena, escola em que estudam algumas crianças dessa comunidade, o
ensino ocorre apenas em Língua Portuguesa. Em relação a isso, você deve esclarecer
para a família que
A) o paradigma adotado pelo ordenamento jurídico brasileiro é o da integração, por
isso o ensino feito exclusivamente Em Língua Portuguesa é, na verdade, uma
forma de assegurar o direito dos índios de se integrarem à cultura mais
abrangente.
B) no ensino regular fundamental cabe apenas a Língua Portuguesa. Para que seja
assegurada às comunidades indígenas a utilização da sua língua materna isso
deve acontecer fora do ensino regular fundamental, em escolas mantidas pelas
próprias comunidades indígenas.
C) no ensino fundamental de competência dos municípios, cada municipalidade, de
acordo com sua legislação local, é que vai decidir sobre a utilização ou não de
línguas maternas indígenas no sistema oficial de ensino.
D) não obstante o ensino fundamental regular ser ministrado em Língua Portuguesa,
deve ser assegurada às comunidades indígenas também a utilização de suas
línguas maternas e processos próprios de aprendizagem.

Gabarito: letra D.
Comentário: Questão conforme à literalidade do dispositivo constitucional:
Art. 210, § 2º - O ensino fundamental regular será ministrado em língua portuguesa,
assegurada às comunidades indígenas também a utilização de suas línguas maternas e
processos próprios de aprendizagem.
Conhecimento exigido: Organização Internacional do Trabalho; Povos Indígenas e
Tribais.

Acerca da igualdade racial, tema extremamente em alta também, pode vir a ser
cobrado na prova de direitos humanos acerca da valorização das raízes africanas no país
e aí também envolve a religião, (não devemos esquecer que o Brasil é um país laico e
quando falo em laico devemos entender que o Brasil aceita todas as religiões e não as
veda) costumes entre outros, como já foi cobrado na prova. Entre os principais pontos
do Estatuto da Igualdade Racial, está a obrigatoriedade do ensino da história da
população negra no Brasil, o reconhecimento da capoeira como esporte e a garantia de
linhas de crédito para os remanescentes de quilombos. O texto também preserva como
princípio a necessidade de serem adotadas ações afirmativas para correção das
desigualdades. Vejamos como já caiu na prova:

Prova da OAB 1ª Fase - XXVIII Exame (2019.1) QUESTÃO 19: Você foi
procurada, como advogada, por um pequeno grupo de estudantes negros que cursa o
terceiro ano do ensino médio em uma escola particular. Os estudantes relatam que se
sentem violados na sua cultura, porque os programas das disciplinas pertinentes não
tratam de temas ligados à História da África e da população negra no Brasil. Indagam a
você, como advogado(a), se a Escola não teria a obrigação de fazê-lo. Nesse caso, com
base no Estatuto da Igualdade Racial, assinale a opção que apresenta a resposta correta a
ser dada aos alunos.
A) O estudo de temas ligados à história da população negra na África e no Brasil e
da cultura afro-brasileira é importante no sentido ético, mas não há obrigação
legal das escolas nesse sentido.
B) As escolas públicas devem promover o estudo da História da África e da história
da população negra no Brasil, mas esse dever não se estende aos
estabelecimentos privados de ensino que possuem autonomia na definição de
seus currículos.
C) A adoção de conteúdos referentes à cultura afro-brasileira, bem como aqueles
referentes à história da população negra no Brasil, depende de determinação dos
Conselhos de Educação, seja o Conselho Nacional, sejam os respectivos
Conselhos Estaduais.
D) As escolas de ensino fundamental e médio devem promover o estudo da História
da África e da história da população negra no Brasil, bem como da cultura afro-
brasileira, o que deve ocorrer no âmbito de todo o currículo escolar.

Gabarito: letra D.
Comentário: Tema específico, mas de fácil compreensão. Nos termos do Estatuto da
Igualdade Racial, art. 11, §1º Os conteúdos referentes à história da população negra no
Brasil serão ministrados no âmbito de todo o currículo escolar, resgatando sua
contribuição decisiva para o desenvolvimento social, econômico, político e cultural do
País.
Conhecimento exigido: Estatuto da Igualdade Racial.