o Conceito de Obrigao Civil

DILVANIR JOS: DA CoSTA

PrQfessor Adjunto ele Direito Civil na F&culdade de DireitCI da UFMG

SUMARIO
1. Definio e elementos eeseneiau. 2. Evoluo e revoluo no conceito. Da responsabilidade pessoal responsabilidade patrimonial. A doutrina de BRINZ. A tese
publictsta. A tese conciliat6ria. 3. Direitos reais e obrigacionais: disttnes bsicas. 4. Espcies de obrigaes segundo a intensidade da garantia (obrigao moral, obrigao natural, obrigao civU, obrigao real, obrigao
com efklica real e obrigao com garantia real). 5. Das
lontes das obrigaes.

1.

DeJinio e elementos essenciais

Obrigao o vnculo jurdico de natureza econmica que nos

constrange a dar, fazer ou no fazer alguma coisa sob responsabidade
patrimonial. Ou ainda: o vnculo jurdico de natureza econmica pelo
qual uma das partes - o devedor - obriga-se a dar, fazer ou no fazer
alguma coisa em benefcio da outra parte - o credor - sob responsabilidade patrimonial.
Obrigao vnculo jurdico (vinculum iuris). No vnculo religioso,
moral ou social.
De natureza econmica ou cujo contedo possa se converter em
dinheiro, distingue-se das obrigaes no mbito do direito de famlia, a
comear pelo vnculo matrimonial, do qual decorre um complexo de obrigaes de natureza no econmica ou supra-econmica, a exemplo do
dever de fidelidade. Mesmo a obrigao de prestar alimentos, embora de
contedo econmico, no contm os caracteres do econmico tipicamente
obrigacional: o carter irrenuncivel dos alimentos afasta essa obrigao
do direito obrigacional, onde predomina a autonomia da vontade.
351

Pelo vnculo obrigatrio o devedor fica adstrito a uma prestao positiva ou negativa de bens, servios, absteno, tolerncia etc., em benefcio
do credor, que adquire o direito de exigir essa prestao.

Sob responsabilidade patrimonial, o efeito mximo e especifico da

obrigao civil, o qual consiste no poder do credor, atravs do Estado (aparelho judicirio), de "agredir" o patrimnio do devedor para assegurar
o efetivo cumprimento.
Constituem elementos essenciais da obrigao:
A)

os sujeitos ativo

B)

o vnculo jurdico (vinculum iuris);

(Teus credendi) e passivo (reus debendi);

C) o objeto. que se desdobra em:

I - objeto direto, imediato ou tcnico: a prestao de dar,
fazer ou no fazer etc.:

li - objeto indireto, mediato ou prtico: o contedo da

prestao (bens e/ou servios);

D) a garantia (poder, atribudo ao credor, de "agresso" ao

patrimnio do devedor, atravs do Estado a fim de assegurar o
cumprimento efetivo da prestao devida ou seu sucedneo
(perdas e danos).

2.

Evoluo e revoluo no conceito. Da responsabilidade pessoal

responsabilidade patrimonial. A doutrina de BRINZ. A tese publicista.
A tese conciltatri

No princpio, por influncia da religio, a obrigao encerrava carter

sagrado. Seu descumprimento sujeitava o devedor a sanes graves, que
recaam sobre a sua prpria pessoa: morte, priso ou escravido. Havia em
Roma, nos primeiros tempos, um local conhecido de execues - a rocha
Tarpeia, de onde se atiravam os inadimplentes para morrer no abismo. At
a execuo de um centurio famoso e popular> por sua participao em
guerras como heri, despertou o sentimento de solidariedade do povo romano
ao condenado morte por dvidas, e de rebelio contra o sistema da responsabilidade pessoal. Desse movimento popular surgiu a Lex Poetelia, no
ano 428 de Roma, a partir da qual evoluiu a obrigao em seus efeitos
(conf. SERPA LOPES, Curso de Direito Civil, v. I, Rio, Freitas Bastos.
1955.0. 13, p. 41).
Por isso a Constituio Federal, no captulo dos direitos individuais
(art. 5.", inciso LXII). a exemplo de todos os povos cultos, interdita a

priso civil por dvida ou por descumprimento de obrigao, ressalvadas

duas excees: o inadimplemento do contrato de depsito pelo depositrio
(infiel) e da obrigao alimentcia, em razo da gravidade de suas eonse352

R. I.'. 1..1...

lra,lI1a

. 30

li.

111

J.II./_r. 1993

qncias. A execuo das demais obrigaes recai sobre os bens do devedor.

No os tendo, o credor fica prejudicado, donde a importncia das cautelas
e garantias na elaborao dos contratos.
Correlata ao debate que se travou entre jusnaturalistas e positivistas.
a prop6sito do fundamento do direito subjetivo, instaurou-se a polmica em
tomo da fixao da essncia ou do ponto culminante da obrigao. Todos
concordam em que h dois momentos na obrigao civil, a saber:

Segundo momento

Primeiro momento
o dbito, a dvida (Schuld)
(momento interno, correspondente
conscincia do devedor de que
deve pagar e do credor de que pode exigir determinada prestao)

a
responsabilidade ou
garantia (Haftung)
(momento externo ou material, correspondente
ao poder de agresso ao
patrimnio do devedor)

A dvida ou discusso sobre qual dos dois momentos predomina

na caracterizao da obrigao civil.
Para os clssicos, a essncia ou momento culminante est no fato
da existncia real de uma dvida ou dbito, correlato a um crdito. O
segundo momento ou coao estatal seria um acidente da obrigao ou
momento patolgico, conseqente ao seu descumprimento. Tanto que
99,99% das obrigaes se cumprem independentemente de execuo coativa, pelo que o dbito seria a regra e a garantia a exceo. Logo. a regra
que define o instituto.
O jurista alemo BRINZ liderou, no ltimo quartel do sculo passado, a doutrina contrria, de orientao positivista. Para ele e seus seguidores, o que caracteriza a obrigao civil a garantia ou responsabilidade. No Estado de Direito. resultante do pacto social de convivncia harmnica e responsvel, um s6 devedor que deixasse impunemente de cumprir
sua obrigao (a despeito de reconhec-Ia devida e justa) estaria desmoralizando todo o sistema. Assim, embora a obrigao seja antes de tudo dbito.
o que mais a caracteriza e tipifica a garantia ou coao estatal, que no
s reprime como previne o seu inadimplemento. pela funo intimidativa
e pedaggica. Os moralistas podem encarar o dbito, a conscincia da
dvida ou responsabilidade moral do devedor como sua tnica, mas o jurista, o advogado ou o juiz s pode divisar na garantia ou projeo sobre os
bens do devedor o apangio da obrigao civil.
Os processualistas reagiram contra a incluso da garantia como elemento da obrigao. Para eles. a responsabilidade ou poder de agresso ou de
projeo do credor sobre o pat.rim6nio do devedor, a fim de tornar efetiva
a prestao, confunde-se com a ao judicial. que o direito pblico subjeR. Inf.

te,i".

Bralilio

o. 30

n. 117

)o".'_r, 1993

353

tivo e autnomo de provocar o pronunciamento e a atuao do Estado.

diante da contestao e da violao de um direito subjetivo.
A harmonia entre civilistas e processualistas pode ser atingida com
a diviso do fenmeno em trs momentos de contedos distintos:

Primeiro
o direito subjetivo
a obrigao
O DF.BlTO

Segundo

Terceiro

a violao. o descumprimento,
A RESPONSABILIDADE
ou a pretenso material contra o
devedor

A AO
ou a pretenso
formal contra o
Estado

Assim se explicam os trs momentos:

A) no primeiro. ocorre um direito subjetivo de que algum
se julga titular e urna obrigao correlata a cargo do devedor.
2 a conscincia do direito subjetivo e da obrigao correspondente;
B) no segundo, ocorre a violao do direito subjetivo e o
inadimplemento da obrigao, gerando, imediatamente, a pretenso material do titular ou credor contra o ofensor ou devedor,
para quem nasce a responsabilidade ou sujeio do respectivo
patrimnio restaurao do direito violado ou composio da
obrigao descumprida. Essa pretenso material contra o
devedor, visando a obteno de um pronunciamento ou atuao
judicial favorvel 80 credor (ao procedente) e tendo como fundamento o direito subjetivo violado ou descumprido;
C) no terceiro momento que ocorre a pretenso formal
(ao judicial), que se exerce contra o Estado, visando obteno
de um pronunciamento ou atuao judicial favorvel ou desfavorvel ao autor (composio do litgio) e tendo como fundamento
a ordem pblica e a paz social, atravs do recurso s vias de direito e interdio das vias de fato,

Essa distino entre pretenso material (objeto do direito civil) e

pretenso formal (objeto do direito processual) vai se tornando mais ntida
nos processualistas modernos:
"Los sujetos deI derecho de accin son el actor y el juez:
aquel como sujeto activo y este como sujeto pasivo. En cambio,
los sujetos de la pretensin son el demandante y el demandado,
contra quien se dirige. El objeto de la accin es la sentencia
mediante el prcceso, no la consecud6n de las pretensiones
contenidas en la demanda. Objeto de la acci6n es desatar el
conflicto o resolver la pretensi6n que deI petitum aparece. pero
354

R. Inf. 10.i.l.

Brallia

o. 30

n. 117

Ion,lmo,. 1993

no en la forma como el se indica, porque el resultado de la

sentencia puede serle totalmente adverso. EI petitum se relaciona
con el contenido de la sentencia (y del mandamiento de pago
en los juicios ejecutivos), que vera en cada caso. Em cambio,
objeto de la pretensin es obtener la sentencia favorable que
otorgue lo que en el petiium de la demanda se reclama. La causa
de la accin es ese nters en solucionar e1 conElieto que e1 setor
cree tener con el demandado, o en conseguir la certeza jurdica
eliminando la incertidumbre de un derecho que se pretende, o en
llenar el requisito legal para la validez de cierto aeto. La causa de
la pretensin, o causa petendi, es le hecho o aeto jurdico de
donde el actor cree que su dereeho nace o en virtud del cual su
obligacin se entingui o no pude nacer e se ha modificado."
(HERNANDO DEVIS ECHANDrA, in Tratado de Derecho Procesal Civil, Bogot, Editorial Temis, 1962, tomo I, p. 382.)
Do exposto se conclui que a essncia ou ponto culminante da obrigao civil est na garantia ou possibilidade de efetiva execuo ou recebimento da prestao pelo credor. No plano da existncia ou sob o aspecto
esttico, a obrigao, para nascer ou para existir apenas, vinculando juridicamente, as partes, tem como elemento essencial o vnculo legal ou voluntrio.
Mas sob o aspecto dinmico ou para operar ou funcionar, para produzir os
efeitos visados pela lei e pelas partes, a obrigao desloca o seu centro de gravidade para a garantia, na seguinte sucesso de efeitos: primeiro efeito: a
necessidade de entrega espontnea da prestao pelo devedor ao credor,
o que ocorre normalmente em 99,99% dos casos; segundo efeito: diante da
no entrega espontnea. o credor tem o poder de agresso aos bens do
devedor para se garantir (pretenso material), mas no o faz pessoalmente
e sim por intermdio do Estado, contra o qual dispe da pretenso formal
ou direito de ao. fruto do pacto social de convivncia.
3.

Direitos reais e obrigacionais: distines bsicQ8

A) O direito real um poder direto do titular sobre a coisa (jus in re),

sem necessidade da prestao ou da colaborao de outrem. Exprime uma
situao esttica, cmoda, atual, de xito, de certeza, de exclamao. f: o
ponto de chegada ou a meta visada pelas pessoas: conseguir dominar os
bens ou t-los sob seu controle e sua disposio. Segundo o mestre
Orozimbo Nonato, O poder direto ou a senhoria direta constitui o trao
conspcuo do direito real. Todos os demais atributos so decorrncia dele.

J o direito obrigacional um poder indireto do credor sobre a coisa

(jus ad rem) ou direito coisa. Indireto porque atravs ou por intermdio
do devedor, que se obriga a transferir esse poder ao credor.
apenas um
direito de crdito sobre a coisa, uma perspectiva de t-la, uma incerteza,
uma interrogao. Enquanto O direito real vincula o titular diretamente
coisa, o obrigacional vincula pessoas, vincula o devedor da coisa ao

R. Inf. legisl.

Braslio o. 30

n. 117

jon./mor. 1993

355

credor. visando transferncia do poder direto sobre a mesma, daquele

para este.

B) O direito real um poder absoluto do titular sobre a coisa. Absoluto porque o titular o exerce contra todos (erga omnes) os demais membros
da sociedade. inclusive contra o Estado. Todos devem se abster de violar
ou perturbar o direito real do titular. que pode reivindicar a coisa de quem
quer que a detenha.
O direito obrigacional um poder relativo do credor sobre a coisa.
Relativo porque o credor s pode exerc-lo relativamente ao devedor ou
contra este. No pode op-lo a terceiro que no integre a relao obrigacional.
C) Como corolrio do poder direto e absoluto, o direito real provido
de seqela, que significa seguir, acompanhar ou perseguir a coisa contra
qualquer possuidor ou detentor. Os romanos j resumiam esse atributo
assim: ubicunque sit res domino suo clamat (onde quer que esteja, a coisa
clama por seu dono). Vulgarmente. poder-se-ia dizer: aonde a coisa vai o
dono vai atrs.

O direito obrigacional no tem esse atributo. A coisa devida s6 pode

ser exigida do devedor, que a entrega ou paga perdas e danos. No assiste
ao credor o direito de executar a obrigao contra quem no faz parte
do vnculo pessoal e relativo.

D) O direito real de garantia consiste na vinculao direta, ao credor,

de uma coisa mvel (penhor, alienao fiduciria) ou imvel (hipoteca,
anticrese) de propriedade do devedor ou de terceiro, em garantia de obrigao. Dessa forma, uma coisa determinada destacada do patrimnio do
devedor ou de terceiro, para assegurar o pagamento da obrigao. Qualquer
outro credor sem essa garantia somente participar da execuo desse objeto
destacado se houver sobra na execuo promovida pelo credor com garantia
real. E o chamado direito de preferncia do credor no direito real de
garantia.
O direito obrigacional puro ou sem pacto acessrio de garantia real
no contm esse atributo. O credor concorre pro rata com os demais credores
sem garantia. no produto da execuo do devedor comum.

E) O direito real existe em quantidade limitada (numerus clausus}:

so s6 os previstos na lei (domnio ou propriedade, usufruto, servido. hipoteca, penhor, alienao fiduciria etc.), Isso em razo do vnculo direto
e absoluto que liga o titular coisa, restringindo sua livre circulao no
comrcio jurdico. Por isso s a lei ou vontade social pode criar novos
vnculos reais.
Ao contrrio, o direito obrigacional existe em quantidade ilimitada ou
irrestrita (numerus apertus), de acordo com 85 necessidades e ao saber
356

R. 111'. 1"'11.

lra.lia

a. 30

li.

117

jeln./llIar. 1993

das convenincias das partes (autonomia da vontade), respeitada a ordem

pblica e os bons costumes.
F) O direito real uma relao duradoura ou permanente de direito:
quanto mais se exerce mais se consolida ou estabiliza. S se extingue pelo
nascimento de outro direito real sobre o mesmo objeto, em favor de outro
titular. Logo, o simples exerccio no o conduz extino ou exausto.
Pelo contrrio, o direito obrigacional uma relao transitria ou
efmera de direito: o seu exerccio, pelas partes, condu-lo normalmente
extino. Isso demonstra que, enquanto o direito real, assim como o direito
de famlia, so finalsticos, o direito obrigacional um esquema instrumentaI, constituindo meio de transporte ou via de acesso ao direito real,
ao direito da famlia e a outros valores da personalidade.
G) O direito obrigacional pode se constituir atravs dos contratos
apenas. O direito real exige, para se completar, alm do contrato, a tradio ou entrega da coisa mvel ao adquirente e a transcrio do contrato
no registro pblico, com relao aos imveis.

Isso conseqncia do carter relativo ou do efeito apenas inter partes

do direito obrigacional, e da natureza absoluta ou da eficcia erga omnes
do direito real. O carter absoluto deste ltimo exige que se comunique
a toda a sociedade a sua constituio e suas transformaes. E essa comunicao ou publicidade se faz atravs do registro pblico, a disposio de
todos mediante certides. Com relao aos direitos reais sobre mveis, a
tradio da coisa dispensa o registro. Segundo Clvis, a passagem ou circulao do mvel de um titular para outro faz presumir a transferncia
como um sinal de alerta para os demais integrantes da
do direito real,
sociedade. Mesmo em relao aos mveis, certos atos que podem gerar
dvida sobre a constituio ou no de direito real necessitam de publicidade atravs do registro (alienao fiduciria, reserva de domnio).

Em nosso Pas a publicidade atravs do registro tem o efeito constitutivo ou integrador do direito real, ao contrrio de outros sistemas (Frana.
Itlia etc.) em que o registro tem apenas o efeito declaratrio da constituio anterior do direito real atravs do contrato ou conveno das partes.
Nosso sistema oferece mais segurana.

4.

Espcies de obrigaes segundo a intensidade da garantia (da obrigao moral obrigao com garantia real)
A) Caracteres da obrigao moral (social, religiosa):

I - obrigao sem dbito (jurdico) e sem responsablldade (jurdica).

Ocorre apenas dbito moral e responsabilidade moral;
11 - obrigao imperativa ou unilateral (no atributiva de direito
subjetivo);
.
R. Inf. lell.!.

8ra.1ia

a. 30

n. 117

jon.!lftar. 1993

357

lU sua execuo ou cumprimento constitui liberalidade, favor,

cortesia, doao e no pagamento:

IV - valores visados: o Bem, a caridade, a cooperao. o aperfeioamento moral;

v-

exemplos: dar esmola, ajudar o prximo, cumprimentar os

amigos, ir missa etc.
Convm distinguir aqui a doao e o comodato como fenmenos
morais ou sociais, dos contratos civis que podem gerar. O que caracteriza
a obrigao moral ou social o impulso inicial ou a motivao do doador
ou 'cooperador diante do necessitado de ajuda. Nesse momento ou fase
inicial o benfeitor tem liberdade de doar ou no. de cooperar ou sair fora,
pois somente sofre a presso de sua conscincia. Esse apelo da conscincia
que constitui a essncia da obrigao moral, de que se pode fugir com
sanes apenas morais ou da conscincia. Mas desde que se submeta ao
imperativo moral e consinta formalmente em doar. com os requisitos desse
contrato. i ter contrado a obrigao civil provida de ao e de exceo
por parte do donatrio.

B) Caracteres da obrigao natural:

I - obrigao com dbito de contedo jurdico mas sem responsabilidade ou garantia;
II -

111 -

imperativa e atributiva natural;

sua execuo ou cumprimento espontneo constitui pagamento

devido;

IV - desprovida de ao para exigir, mas provida de exceo para

reter o pagamento espontneo tsoluti retentio);
V -

valor visado: o Justo espontneo;

VI - exemplos: dvidas de jogos e apostas proibidos ou no regulamentados e dvidas prescritas.

Com relao natureza da obrigao natural, h os que a aproximam
mais da obrigao moral. Para estes, seria obrigao moral juridicamente
relevante (provida de dbito ou contedo jurdico). Outros a vem mais
prxima da obrigao civil. Para estes, seria obrigao civil imperfeita
(sem garantia) ou condicional (condicionada ao pagamento espontneo).
Existem as obrigaes naturais originrias, que assim j nascem, pOI'
ilicitude do objeto, como as dvidas de jogo e aposta proibidos (os regulamentados, como as loterias etc., constituem obrigaes civis). H outras
derivadas ou resultantes de degradao de obrigao civil, por convenincia
social, como as dvidas prescritas.
358

R. Inf. I_,ill.

Brolilla

D.

30

n. 117

;On./,"ar. 1993

Desde que executada ou cumprida espontaneamente, a obrigao natu~

ral se equipara obrigao civil: vlido o pagamento, mesmo por erro
e desde que no por dolo ou coao. J:. a chamada tragdia da obrigao
natural: quando morre ou se extingue pelo cumprimento que se torna
civil, dando margem exceo de reteno do pagamento.
C) Caracteres da obrigao civil:

I 11 -

obrigao perfeita ou provida de dbito e responsabilidade;

imperativa e atributiva ou bilateral;

Hl devido;

sua execuo

espontnea ou

coativa

constitui

pagamento

IV - provida de ao c de exceo;
V - valor visado: o Justo coativo ou obrigatrio:
VI -

exemplos: contratos em geral. atos ilcitos etc.

Conceitos e caracteres da obrigao real

Normalmente as obrigaes resultam dos contratos, dos atos ilcitos

D)

e de outras fontes conhecidas. H, contudo. obrigaes que no provem

de nenhuma dessas fontes. Nascem para as pessoas pelo fato ou circunstncia de serem proprietrias ou possuidoras de determinadas coisas.
Nascem por causa da coisa ou propter rem. So coisas polmicas ou geradoras de conflitos, as quais, por sua condio ou situao, impem aos seus
proprietrios ou possuidores certos deveres postos a servio de sua destinao econmica. Isso ocorre geralmente em situaes polmicas ou conflitantes, como no condomnio e na vizinhana. A coisa comum exige de cada
condmino uma contribuio proporcional respectiva quota, para atender
s necessidades de conservao e funcionamento. Os imveis limtrofes
ou vizinhos exigem de seus respectivos proprietrios 0\1 ocupantes certas
prestaes de dar, fazer ou no fazer, em funo de sua proximidade geradora de conflitos. Assim, a primeira delas a de demarcar e separar tais
imveis. com cercas, muros ou tapumes, para o que concorrem pro rata.
Seguem-se outras prestaes positivas, negativas e reciprocas. exigidas
a fim de conciliar e compor os conflitos gerados pela vizinhana.
1\ obrigao real se apresenta, assim, como um instrumento jurdico
da harmonizao e da composio de conflitos gerados por coisas em situaces ou condies especiais. A coisa perdida uma dessas situaes: gera
para o inventor a obrigao de restitu-la ao seu dono, que por sua vez
se obriga a indenizar as despesas com a guarda e conservao, alm de pagar
a recompensa (arts. 603 e 604 CeB).

Alm de ser provocada pela coisa ali pelo fato ou circunstncia de ser
dono dela, a obrigao real acompanha a coisa ou est sempre ligada ao
dono desta (ambulat cum domino). No adere coisa como o vinculo real

a.

1..1...,Id.

Bralilia

. 30

n. 117

I-...I-r. 1993

359

nem se confunde com direito real de garantia. No obrigao real

porque a coisa responda necessariamente por seu cumprimento, como no
direito real de garantia. Nem porque seja a coisa que deva. Obrigao
sempre uma relao ou vnculo entre pessoas. A diferena especfica que,
na obrigao real, o devedor ser sempre o dono da coisa que d, gerou,
de tal sorte que, mudando de proprietrio a coisa, a obrigao respectiva
passa para o novo dono. Donde a conseqncia de o devedor se liberar
da obrigao alienando a coisa ou mesmo abandonando-a.
Embora a coisa no constitua uma garantia real dessa obrigao, h,
contudo, uma razo para se considerar a obrigao real provida de mais
efetiva garantia do que a obrigao civil comum: se o seu devedor
sempre o dono da coisa, o credor pode contar com essa coisa, pelo menos.
para fazer incidir a execuo.
E) Da obrigao com eficcia real
"Na zona de transio dos direitos de crdito para os direitos reais".
na expresso de Antunes Varela (Direito das Obrigaes, 1.a ed., Rio,
Forense, v. I, n. 14, p. 51), situam-se as obrigaes com eficcia real. So
direitos e obrigaes que, embora correspondam a uma prestao obrigacional com eficcia normal entre os contratantes apenas, adquirem, no
obstante, ex vi legis, eficcia real. tornando-se oponveis erga ommes mediante certos requisitos, inclusive a publicidade ou registro pblico desses
pactos. Constitui exemplo tpico a locao com a clusula de vigncia
em caso de alienao do imvel, inscrita no registro pblico (art. 1.197
CC e art. 8. da Lei n." 8.245/91). A eficcia real do contrato impede
que o eventual adquirente do direito real sobre o imvel ponha fim ao
contrato em curso, invocando o princpio de que a alienao rompe a
locao. No rompe, no caso, em ateno eficcia real que elevou a
locao ou obrigao ao nvel do direito real por certo tempo.
O mesmo ocorre com a promessa irretratvel de compra c venda de
imvel, inscrita no registro imobilirio, ex vi do Decreto-Lei n." 58/37.
G) Da obrigao com garantia real
Aqui ao lado de um vnculo obrigacional comum e principal, existe
um vnculo acessrio de garantia. ligando o credor da obrigao a. uma
coisa mvel ou imvel do devedor ou de terceiro. O devedor ou o terceiro destaca de seu patrimnio uma coisa e a vincula diretamente ao
credor, que assim passar a acompanh-la erga ommes (direito de
seqela), bem como a ter preferncia ou prioridade, em relao a outros
credores sem a mesma garantia, pata fazer recair a execuo sobre a
coisa certa oferecida em garantia.

I! um vinculo obrigatrio provido de mais efetiva garantia do que

a obrigao real e a simples obrigao civil, assim como esta ltima leva
vantagem sobre a obrigao natural.
360

R. 181. 1..1...

BrotOia

a. 30

li.

117

jClln./_r. 1993

A obrigao com garantia real constitui o trao de umao ou ponto

de contato entre a obrigao e o direito real. ~ o recurso, de que lana
mo o direito das obrigaes, de parceria com o direito das coisas, para
suprir a insegurana ou incerteza da obrigao como instrumento ou via
de acesso aos bens e servios. O direito real coloca disposio do credor
os atributos da seqela e da preferncia, tornando certa e eficaz a garantia
de realizao do crdito.

5.

Das fontes das obrigaes

O conceito de obrigao civil, a partir de sua definio e anlise

dos elementos essenciais, encerra-se com o estudo de suas fontes ou causas
geradoras.
Fontes so os fatos ou acontecimentos jurdicos geradores de obrigaes e de direitos subjetivos correlatos na vida em sociedade.
A sistematizao dos fatos como fontes obrigacionais tem variado
no tempo e no espao, mas a comparao de alguns sistemas permite a
fixao de elementos constantes em todos eles. Assim, temos:
Direito Romano primitivo:
a) malefcios (atos ilcitos)

b) contratos

Direito Romano clssico:

a) contratos
b) quase contratos (gesto de negcios, pagamento indevido e
enriquecimento sem causa)
c) delitos (atos ilcitos dolosos)
d) quase -

delitos (atos ilcitos culposos)

Cdigo Civil francs: a mesma sistematizao clssica romana, com

o acrscimo da quinta fonte: a lei.
C6digo Civil brasileiro:
a) contratos
b) declaraes unilaterais de vontade:

I -

ttulos ao portador

II -

promessas de recompensa

c) atos ilcitos

Projeto de Cdigo Civil brasileiro (1975):

R. Illf...,ill.

BI'CIIlIia

a. 30

li.

117

jan./m.r. 1993

361

a) contratos

b) atos unilaterais:

I -

11 -

promessa de recompensa
gesto de negcios

III -

pagamento indevido

IV -

enriquecimento sem causa

c) ttulos de crdito:

I li -

111 -

ttulo ao portador
ttulo ordem
ttulo nominativo

) responsabilidade civil.

Percebe-se em todos os sistemas a presena do contrato ou acordo de

vontades. E a fonte voluntria por excelncia. O contrato o veculo ou
instrumento ou via jurdica de acesso aos bens e servios atravs da cooperao.
Outra presena constante o ato ilcito, gerador da obrigao de
indenizar. A responsabilidade civil por atos ilcitos dolosos, culposos e at
independente de culpa constitui o grande canal da composio dos danos
resultantes de agresso pessoa e ao seu patrimnio.
Mas outros fatos ou acontecimentos no contratuais geram obrigaes.
So as declaraes unilaterais de vontade, que se caracterizam pela indeterminao temporria do credor (promessa de recompensa) ou pela maior
possibilidade de variao ou mudana do credor; dinamizando a circulao
dos crditos (ttulos ao portador).
As demais fontes, sobretudo o enriquecimento sem causa, destinam-se
a agasalhar os fatos que no se comportam nas fontes comuns ou ordinrias.
Mesmo assim, com toda essa variedade, ainda houve ensejo de se
erigir a lei como fonte supletiva de obrigaes que no se enquadram
nas fontes fctcas, a exemplo da obrigao alimentar e da obrigao tributria. O Cdigo francs assim procedeu, seguindo o magistrio de Pothier.
H os que proclamam a lei fonte nica de todas as obrigaes. Isto
vlido como fonte mediata. A lei pode ser considerada a fonte ltima dos
direitos e obrigaes. Mas a fonte imediata so os fatos ou acontecimentos
que os produzem imediatamente, com a sano da lei. Por isso andou bem
DEMOGUE, ao defender o fato jurdico como fonte comum de todas as
obrigaes. No obstante, existe o imperativo cientfico e didtico da
sistematizao e classificao dos fatos jurdicos como fontes de obrigaes.
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R. Inf. la,i.l.

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117

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