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QUESTIONARIO - Unidade II - Hermeneutica
QUESTIONARIO - Unidade II - Hermeneutica
QUESTIONRIO UNIDADE II
A Escola da Exegese passou por trs fases: uma fase de instaurao, que comeou na
promulgao do Cdigo Civil da Frana em 1804, e terminou em 1840; uma fase de apogeu,
que se estendeu at cerca de 1880; e, por fim, uma fase de declnio, que se fechou em 1899,
quando a obra de Franois Geny anunciou-lhe o fim.
A Revoluo Francesa surgiu justamente para destronar o Antigo Regime e iniciar um novo
perodo em que as divises sociais estanques seriam aniquiladas, com a retomada da
soberania popular e o governo exercido pelo povo e para o povo.
Para atingir tal intento, em consonncia com as lies de Rousseau, o Parlamento, composto
por representantes do povo, deveria editar as leis necessrias para que os direitos naturais dos
cidados fossem preservados, evitando-se o arbtrio do Soberano, que passaria a respeitar a lei
posta pelo Poder Legislativo na conduo de suas atividades.
Surge assim a lei como norma jurdica fundamental, capaz de consolidar o iderio da revoluo
francesa de liberdade, igualdade e fraternidade. Para Fbio Konder Comparato a liberdade
consistiria na possibilidade de o cidado determinar sua condio social, ao passo que a
fraternidade representaria o fim do favorecimento dos mais poderosos em ocupar cargos
pblicos. J a igualdade adviria da lei que, sendo igual para todos, uma vez que todos os
homens so iguais por serem providos de razo, criaria o que denominamos igualdade formal
entre os jurisdicionados. De cunho francamente liberal, a Revoluo Francesa preocupou-se
especialmente em regular as relaes do indivduo em situao de igualdade sem a
interveno do Estado (Laissez faire).
Sem dvida, um dos poderes que mais preocupava a Revoluo Francesa era o Judicirio, uma
vez que os juzes, a pretexto de decidirem conforme o seu livre-arbtrio, acabavam por sempre
decidir de acordo com o interesse do status quo dominante antes da revoluo. Dizia-se que,
no antigo regime, o juiz era longa manus do Imperador. Aps a Revoluo, tornar-se-ia a boca
da lei.
Assim, considerando que todo o direito estaria contido na codificao, no haveria tarefa
intelectual interpretativa relevante do juiz, que estaria adstrito a dizer a vontade do legislador.
E como deveria proceder o juiz para chegar a tal intento? Deveria realizar a subsuno do fato
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O precursor da Escola da Livre Interpretao Cientfica do Direito foi Franois Geny, citado por
diversos autores como o responsvel pela ruptura com o modelo tradicional, embora no
ignorasse a presena e a necessidade do sistema legal. Por esta razo, talvez a maior
contribuio da Teoria de Geny est dentro do campo das lacunas do direito. Quando no h
norma jurdica prevendo o fato, deve o juiz extrair objetivamente (cientificamente) os dados
da realidade para, ento, construir o direito aplicvel ao caso concreto (do dado ao
construdo).
Na esteira das lies de Geny surge a Escola Sociolgica do Direito que, de postura mais
radical, vai buscar diretamente nos fatos sociais a fonte direta do direito aplicvel ao caso,
uma vez que entende ser o ordenamento jurdico positivo insuficiente para a soluo dos
litgios levados ao Judicirio.
Assim, o precursor desta escola, Enrlich, cada vez mais afasta a interpretao do direito da
aplicao do pensamento silogstico, ressaltando o carter ficcional deste tipo de atividade. A
partir desta tica, o direito passa a ser visto como fato social, inaugurando uma frente de
pensamento jurdico que compreende o direito positivo apenas como tecnologia condicionada
ao ramo da sociologia jurdica.
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Tal forma de pensar o direito faz ressurgir na prtica forense a aplicao dos costumes
jurdicos como fonte do Direito, bem como de mtodo de integrao do ordenamento jurdico
sempre que houver lacuna na lei.
De acordo com seu precursor, Kantorowicz, o Direito surge diretamente das fontes materiais,
ou seja, dos fatos sociais ocorridos em sociedade e das valoraes axiolgicas de determinado
grupo social. Neste diapaso, caberia ao intrprete da norma manifestar ato de vontade em
consonncia com o sentimento prevalecente na comunidade em sua deciso judicial.
na hiptese prevista no tem c que o juiz encontraria respaldo para decidir conforme um
costume contra legem, o que continua sendo afastado pelos seguidores das escolas
tradicionais de aplicao do direito, em virtude de desconsiderar o ordenamento jurdico e
colocar em perigo a pretensa segurana jurdica conferida por este.
Vale ressaltar que a aplicao do direito conforme o tem d nas lies do autor, corre o risco
de tonar as decises judiciais mero arbtrio do magistrado, contrrio a tudo aquilo que fora
criado em virtude dos mencionados esforos da Revoluo Francesa e da primazia da lei.
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Como se sabe, por mais futuristas que sejam as previses legais, h sempre uma perda de
sentido em virtude da evoluo histrica dos mecanismos sociais, havendo sempre a
necessidade de adapt-las realidade vigente no momento da sua concretizao em decises
judiciais. Seria por este mecanismo que a letra fria da lei ganharia vida.
Essa abordagem na aplicao da norma deu origem a novas previses ao orientar a tarefa do
intrprete, como, por exemplo, contrapondo ao pacta sunt servanda, segundo o qual o
contrato faz lei entre as partes, a teoria da impreviso, de acordo com a qual os contratos
devem ser revisados sempre que as condies que o envolviam tiverem sofrido substancial
alterao, tal como ocorreria em uma previso contratual que estipula o preo com base em
cmbio de moeda estrangeira, vindo tal moeda a oscilar para cima ou para baixo de tal modo a
comprometer a vontade efetivamente expressa pelas partes.
Rudolf von Ihering, discpulo de Savigny, criou a chamada Escola Teleolgica do Direito,
segundo a qual, para se chegar ao esprito da lei seria necessrio buscar a finalidade do
legislador ao editar determinada norma jurdica.
Ora, seguindo os ditames da Escola Teleolgica, no seria possvel apenas declarar o sentido
literal da norma nesses casos, sendo necessrio conferir-lhe alcance extensivo na primeira
hiptese e impedir o ingresso do urso de estimao, no segundo caso, restringindo o alcance
da norma. Alm disso, deveria permitir a entrada do co-guia, uma vez que este necessrio
para a locomoo do portador de deficincia visual.
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Em linhas gerais, pode-se afirmar que, aps a Segunda Guerra Mundial, considerando que as
normas vlidas do sistema poderiam carregar indesejvel carter de injustia, partem os
autores para estudos de princpios gerais de direito e de certas mximas que devem ordenar o
pensamento do intrprete, com vistas a realizar justia no caso concreto. De fato, em 1945
houve a ruptura com os sistemas de hermenutica ento vigentes, partindo a anlise do
direito para processo mais emprico consistente na problematizao e anlise de hard cases,
quando princpios e normas jurdicas e princpios entre si colidem. Nessa mesma toada, a
lgica formal abre espao para a lgica da argumentao, do razovel.
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Tpica: corradical do grego topos (lugar). Trata-se do estudo do topos, j desenvolvido por
Aristteles no livro chamado Tpica. Estudo retomado agora na modernidade por
Viehweg.
Sofisma do grego sofisma (astcia, engano). O termo sofisma provm de sofista que,
vale ressalvar, no tinha sentido pejorativo em sua origem (antigamente, filsofo que
ensinava a arte da eloquncia).
Exemplos:
a) O co ladra.
Ora, o co uma constelao.
Logo, uma constelao ladra. (empregou-se o termo co em dois sentidos, levando
concluso errada).
b) Alguns homens so santos.
Ora, os criminosos so homens.
Logo, os criminosos so santos. (o termo mdio homens particular nas duas
premissas, o que leva a 4 termos).
c) Os etopes so negros.
Ora, todo etope homem.
Logo, todo homem negro. (mais uma vez, peca-se na estrutura do silogismo: h 4
termos, uma vez que homem particular na menor e universal na concluso. Assim, a
concluso torna-se, erroneamente, maior que a premissa).
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