DIREITO PENAL

06

A Culpabilidade

Introduo
Noes Gerais
Culpabilidade como Pressuposto da Pena:
Maggiore: para que exista crime bastam dois requisitos: fato tpico e antijuridicidade. A culpabilidade liga o agente punibilidade, isto , a pena ligada ao agente pelo juzo de culpabilidade. (O Cdigo Penal brasileiro, adotou a orientao de Maggiore). A culpabilidade pressuposto da pena e no requisito ou elemento do crime.

Responsabilidade Penal Objetiva:

D-se o nome de responsabilidade penal objetiva sujeio de algum imposio de pena sem que tenha agido com dolo ou culpa ou sem que tenha ficado demonstrada sua culpabilidade, com fundamento no simples nexo de causalidade material. combatida pela doutrina moderna.

Conceito e Teorias da Culpabilidade

1) Teoria Psicolgica da Culpabilidade - Von Lizt:
Adotada pela escola clssica. A culpabilidade reside na relao psquica do autor com seu fato. O dolo e a culpa so suas espcies.

2) Teoria Psicolgica-Normativa da Culpabilidade - Frank:

Passou-se a acrescentar a noo de reprovabilidade. Elementos: a) imputabilidade; b) elemento psicolgico-normativo (dolo ou culpa); c) exigibilidade de conduta diversa.

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3) Teoria Normativa Pura - Welzel:

Elaborada pela escola finalista. O dolo e a culpa passam a ser entendidas como elementos da conduta, permanecendo somente o conceito de reprovabilidade. Elementos da Reprovao: a) imputabilidade; b) potencial conscincia da ilicitude; c) exigibilidade de conduta diversa.

4. Teoria Limitada da Culpabilidade:

Esta teoria segue os ensinamentos da escola finalista, mas no tocante s discriminantes putativas, estas podem recair no s sobre o erro de proibio (teoria normativa pura), mas tambm sobre erro de tipo. a teoria adotada pelo nosso Cdigo.

Excludentes da Culpabilidade
1) Casos de Inimputabilidade do Sujeito:
a) doena mental, desenvolvimento mental incompleto e desenvolvimento mental retardado (art. 26); b) desenvolvimento mental incompleto por presuno legal, do menor de 18 anos (art. 27); c) embriaguez fortuita completa (art. 28, 1).

2) Inexistncia da Possibilidade de Conhecimento do Ilcito:

a) erro de proibio (art. 21 e art. 20, 1); b) obedincia ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico (art. 22, 2 parte).

3) Inexigibilidade de Conduta Diversa:

Coao moral irresistvel (art. 22, 1 parte).

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Erro de Proibio
Noes Gerais
Foi visto que, para existir culpabilidade, necessrio se torna que haja no sujeito ao menos a possibilidade de conhecimento da antijuridicidade do fato. Quando o agente no tem ou no lhe possvel esse conhecimento, ocorre o denominado erro de proibio. Nesta hiptese o elemento atua dolosamente porque o seu erro no incide sobre elementos do tipo, mas no h culpabilidade.

Casos de Erro de Proibio:

Erro de Proibio Direto (art. 21) Erro de Proibio Indireto (art. 21) Erro de Proibio Indireto (art. 20, 1.) Erro ou ignorncia de direito: o sujeito sabe o que faz, porm no conhece a norma jurdica ou no a conhece bem e a interpreta mal. Suposio errnea da existncia de causa de excluso da ilicitude no reconhecida juridicamente. Descriminantes putativas: O sujeito supe erradamente que ocorre uma causa excludente da ilicitude.

Desconhecimento da Lei:
Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero. Pargrafo nico. Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter ou atingir essa conscincia.

O desconhecimento da lei em estudo, versa sobre a ignorncia a respeito da prpria lei penal. O agente supe ser lcito seu comportamento, porque desconhece a existncia de lei penal que o proba. A concepo normativa se define quando o indivduo tem a conscincia de que o seu procedimento ser objeto de censura pela coletividade de que participa, j que o ser humano no vive, mas convive. Exemplificando um caso onde no se tem a concepo normativa: uma da mulher grvida saiu de Berlim Oriental, onde permitido o aborto, e o pratica em Berlim Ocidental pensando ser permitido por ter um regime mais liberal.

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Coao Irresistvel e Obedincia Hierrquica

Coao Moral Irresistvel
Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem.

H duas espcies de coao: a) coao fsica (vis absoluta): emprego da fora bruta; b) coao moral (vis compulsiva): emprego de grave ameaa. Na coao fsica absoluta excluda a tipicidade (no h vontade, no h conduta). Portanto a coao que exclui a culpabilidade a moral. Quando o sujeito comete o fato tpico e antijurdico sob coao moral irresistvel no h culpabilidade em face da inexigibilidade de outra conduta. A coao moral deve ser irresistvel. Tratando-se de coao moral resistvel no h excluso da culpabilidade, incidindo uma circunstncia atenuante. O coator responde pelo crime praticado pelo coato e tambm pelo constrangimento ilegal.

Obedincia Hierrquica
Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor da coao ou da ordem.

Ordem de superior hierrquico a manifestao de vontade do titular de uma funo pblica a um funcionrio que lhe subordinado, no sentido de que realize uma conduta (positiva ou negativa). A ordem deve ser no manifestamente ilegal, ou seja, no deve ter caractersticas claras de ilegalidade. Caso haja, respondem pelo crime o superior e o subordinado. Este ltimo porm poder ser beneficiado neste caso por uma atenuante genrica (art. 65, III, c, do CP). So requisitos da obedincia hierrquica: a) que haja relao de direito pblico entre superior e subordinado: a subordinao domstica ou eclesistica no ingressa na teoria da obedincia hierrquica. Assim, no h obedincia hierrquica (para fins penais) entre pais e filhos ou entre bispos e sacerdotes; b) que a ordem no seja manifestamente ilegal; c) que a ordem preencha os requisitos formais; d) que a ordem seja dada dentro da competncia funcional do superior; e) que o fato seja cumprido dentro de estrita obedincia ordem do superior (se o subordinado vai alm do determinado pelo superior, responde pelo excesso).

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Imputabilidade
Noes Gerais
A imputabilidade um pressuposto, enquanto a responsabilidade uma conseqncia. Por ser o agente imputvel, vale dizer, por estar dotado de capacidade de culpabilidade, poder ser responsabilizado por seus atos. Se for inimputvel, isto , incapaz, no poder ser responsabilizado, por no possuir liberdade de escolha. A imputabilidade pode ser excluda por determinadas causas, denominadas causas de inimputabilidade. So estas: a) inimputabilidade por doena mental; b) inimputabilidade por desenvolvimento mental incompleto (menoridade penal); c) inimputabilidade por desenvolvimento mental retardado; d) inimputabilidade por embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior.

Incapacidade Mental
Artigo 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

Aferio da Inimputabilidade:
a) sistema biolgico; b) sistema psicolgico; c) sistema bio-psicolgico (adotado pelo nosso Cdigo).

1) Doena Mental:
A senilidade, esquizofrenia, a embriaguez patolgica e a parania enquanto desagregao mental.

2) Desenvolvimento Mental Retardado:

Ser encontrado nas vrias formas de oligofrenia (idiotia, imbecilidade, debilidade mental), afora isso, constituem causas biolgicas de desenvolvimento mental incompleto ou retardado, os silvcolas inadaptados ou mesmo a surdo-mudez. A conseqncia jurdica do reconhecimento da inimputabilidade a iseno da pena, com a interveno obrigatria em hospital de custdia e tratamento psiquitrico, se o crime for punido com pena de recluso. A internao que ser por tempo indeterminado mas com prazo mnimo de um a trs anos, perdurar enquanto no se verificar, mediante percia, a cessao da periculosidade. A presuno normativa de periculosidade, aqui consagrada, justifica-se pela prudncia e em nome da defesa social.

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Se o fato previsto como crime for apenado com deteno, o juiz poder submeter o inimputvel a tratamento ambulatorial ( arts 96, II e 97 ).

Reduo de Pena:
No pargrafo nico deste artigo relatada uma situao adotada pelo Cdigo onde o agente se encontra no meio termo entre a higidez mental e a insanidade psquica.
Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardo no era inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

Segundo Maurach no existe um grau intermedirio entre a imputabilidade e a inimputabilidade onde o autor conhecesse apenas em parte o injusto do fato ou somente comandasse a si prprio at um certo grau.

Menoridade
Menores de dezoito anos:
Artigo 27 - Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis, ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao especial.

Antecedentes Histricos:
No Cdigo de 1890 os menores de nove a quatorze anos eram examinados pelo magistrado, depois os de quatorze a dezoito anos e com o Cdigo de 1940 somente se puniu os maiores de dezoito anos e no entrou em vigor a norma que estabelecia o exame do menor de dezesseis a dezoito anos (Cdigo de 1969).

Presuno de Imputabilidade:
A presuno (jures et de jure, assentada em mero critrio biolgico) de imputabilidade do menor, no Cdigo atual no admite prova em contrrio. Ainda que se trate de um sbio, dotado de indiscutvel capacidade intelectiva e volitiva, no responde pelo ilcito praticado, porque a lei presume a sua inimputabilidade.

Novas Condies Sociais:

notrio que as condies sociais de 1940, quando se fixou o limite mnimo da imputabilidade penal aos dezoito anos, no so mais as de hoje. O jovem de dezesseis anos, hoje, costuma ter plena capacidade para entender o carter ilcito do fato e determinar-se de acordo com esse entendimento.

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Emoo e paixo
Artigo 28. No excluem a imputabilidade penal: I - a emoo ou a paixo.

Emoo:
A emoo uma perturbao afetiva intensa, de breve durao, que via de regra se desencadeia de modo imprevisto, provocada como reao a certos acontecimentos, e que acaba por predominar sobre as demais atividades psquicas (ira, alegria, medo, espanto, vergonha, surpresa, prazer ertico e etc.).

Paixo:
A paixo no seno a emoo permanente e mais intensa.

Com efeito, o Cdigo incluiu, entre as atenuantes genricas, ter sido o crime cometido sob a influncia de violenta emoo, provocada por ato injusto da vtima.

Embriaguez
Artigo 28. No excluem a imputabilidade penal: I - ... II - a embriaguez, voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos. 1. - isento de pena o agente, que por embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou de fora maior, era , ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. 2. - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, por embriaguez, proveniente de caso fortuito ou de fora maior, no possua, ao tempo da ao ou da omisso, a plena capacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.

A embriaguez como regra no exclui a responsabilidade por ocorrncia do crime, a pessoa que livremente se tornou inconsciente (embriagada) quando se procedeu o crime, ela responde normalmente pelo crime. Se o elemento bebe com pretenso de ampliar a coragem para praticar o crime se torna agravante da pena ( art. 61 ).

Legislao Alem: Segundo a legislao alem, primeiro o agente responde pelo crime de embriaguez. S responde, entretanto, pelo crime de embriaguez se neste estado comete algum delito. Em segundo, o agente responde pela modalidade culposa do crime, se esta estiver prevista em lei.

No artigo 28, inciso II, encontram-se dois pargrafos que explicitam que em casos fortuitos ou de fora maior, o indivduo isento de pena se era inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou o indivduo tem a sua pena reduzida se ele no possua a plena capacidade de entender o carter ilcito do fato.

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Fora maior: deriva das foras da natureza, so imprevisveis e inevitveis se previsveis: o que caracteriza a inevitabilidade, apesar de quase sempre previsveis (ex.: elemento A obriga com uma arma a elemento B tomar drogas). Fortuito: Impreviso imprevisvel, homem comum no pode prever (ex.: elemento com sede bebe pinga pensando ser gua).

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Questes de Concursos
01 - (Ministrio Pblico/SP 81) A maioridade penal comea
( ( ( ( ( ) ) ) ) ) a) b) c) d) zero hora do dia em que a pessoa completa dezoito anos de idade. hora correspondente de seu nascimento, no dia do dcimo-oitavo aniversrio. meia-noite do dia do dcimo-oitavo aniversrio. ao meio-dia do dia primeiro de maro, se a pessoa completaria dezoito anos no dia vinte e nove de fevereiro e o ano no for bissexto. e) ao meio-dia do dia do dcimo-oitavo aniversrio, na hiptese de ser desconhecida a hora exata do nascimento.

02 - (Ministrio
( ( ( ( ( ) ) ) ) )

Pblico/SP 81) Quem, mentalmente so, pratica fato tpico e antijurdico em estado de inconscincia, porque culposa ou voluntariamente sob influncia do lcool, a) pode ser submetido a pena ou a medida de segurana, esta pelo prazo mnimo de um a trs anos. b) pode ter a pena reduzida de um a dois teros. c) deve ter a pena reduzida de um a dois teros. d) deve ser submetido exclusivamente a medida de segurana. e) apenado normalmente, por fora da adoo da teoria da actio libera in causa.

03 - (Ministrio Pblico/MG 40) Ao surpreender o adolescente Fabinho no interior de seu pomar

( ( ( ( (

) ) ) ) )

tentando subtrair alguns frutos, o lavrador Jos Pereira, armado com uma espingarda cartucheira municiada com sal grosso, o colocou para fora antes mesmo de sofrer qualquer prejuzo. Em seguida, acreditando estar autorizado pelo ordenamento legal a castig-lo fisicamente pelo fato de ter invadido sua humilde propriedade, efetuou contra ele um disparo, provocando-lhe leses corporais leves. O agente no responder pelo delito tipificado no artigo 129 do Cdigo Penal porque a hiptese caracteriza: a) erro de proibio direto; b) erro de proibio indireto; c) erro de tipo acidental; d) erro de tipo essencial; e) erro sobre pressuposto ftico da legtima defesa.

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Gabarito
01.A 02.E 03.B

Bibliografia
Direito Penal Damsio E. de Jesus So Paulo: Editora Saraiva, 9 ed., 1999. Manual de Direito Penal Jlio Fabbrini Mirabete So Paulo: Editora Atlas, 9 ed., 1995.

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