- Art. 1.798 do Código Civil abrange a sucessão legítima
e a testamentária.
Sucessão legítima: são capazes de herdar as pessoas
nascidas e já concebidas (nascituros). O código adotou a teoria concepcionista. (personalidade começa da concepção) Silmara Junyde Abreu Chinelato.
- Sucessão testamentária, art. 1.799 do Código Civil: são
capazes de herdar os nascidos, os não concebidos, nascituro e as pessoas jurídicas.
- Nascido: herda desde o momento da abertura da sucessão
- Nascituro: herda a partir do momento do nascimento,
com vida. Trata-se de ficção legal, pois se admite a ocorrência da figura do direito sem sujeito. Art. 2º do Código Civil.
- Não concebido: art. 1.799, I, art. 1.800, §§ 1º e 4º, todos
do Código Civil. Eram chamados de “prole eventual”, só podem herdar na sucessão testamentária, art. 1799, I do Código Civil.
- Questão controvertida: filhos decorrentes de procriação
artificial, art. 1597, III, IV e V do Código Civil.
- O art. 1798 do CC, sucessão legítima, filhos nascidos ou
já concebidos, não atingindo a hipótese do art. 1.597 do Código Civil. Porém, o art. 227, § 6º da Constituição Federal, prevê que: “os filhos, havidos ou não da relação do casamento, ou por adoção, terão os mesmos direitos e qualificações, proibidas quaisquer designações discriminatórias relativas à filiação”. Além do mais, a herança é direito fundamental, nos termos do art. 5º, XXX da Constituição Federal.
- Possível solução: interpretar as regras do art. 1.597 do
Código Civil com a do o art. 1800, § 4º do mesmo estatuto. Objetivo evitar instabilidade na sociedade, ou seja, insegurança jurídica.
Filho adotivo – art. 227, §6º da Constituição Federal
- Disposição de embriões congelados em caso de morte:
No Brasil o tema é muito novo.
A Resolução n. 2013-2013 do Conselho Federal de
Medicina determina que no momento da criopreservação, os pacientes devem expressar sua vontade, por escrito, quanto ao destino que será dado aos embriões criopreservados, quer em caso de divórcio, doenças graves ou falecimento de um deles ou de ambos.
O documento acima é denominado: consentimento
informado (consentimento livre e esclarecido).
- Pessoas jurídicas: Fundações já possuíam legitimidade no direito anterior. Podem ser constituídas por ato inter vivos (doação) ou causa mortis (testamento), art. 62 do Código Civil.
Pessoas jurídicas de direito público ou de direito privado.
2) Incapacidade testamentária passiva (ausência de
legitimidade):
Trata-se de uma restrição à autonomia e à sucessão
testamentária, assim como as normas dos artigos 1.789, 1.845 e 1.846 do Código Civil.
Existem certas incapacidades especiais para herdar em
virtude da lei, como nas hipóteses do herdeiro indigno (artigo 1.814 do Código Civil) ou deserdado (artigo 1.961 do Código Civil).
Incapacidade e indignidade: enquanto a primeira impede o
nascimento do direito, a segunda não autoriza a sua conservação. WALD, Arnaldo. Direito civil. 14 ed. São Paulo: Saraiva, 2009, p. 30.
Art. 1.801 do Código Civil – não podem adquirir por
testamento por serem considerados suspeitos
Art. 1.802 do CC – dispõe sobre a nulidade das
disposições testamentárias - simulação sob a forma de contrato oneroso - simulação mediante interposta pessoa - parágrafo único do art. 1802 do Código Civil. Art. 1.803 do Código Civil – exceção em favor do descendente comum (art. 227, § 6º da Constituição Federal de 88), ou seja, filho da concubina (examinar as regras dos arts. 1.723 e 1.729, ambos do Código Civil) do testador.