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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR Vice-Presidente DO


TRIBUNAL DO ESTADO DE ________ .

Processo nº ________

________ , já qualificado no presente processo, vem, a presença de


Vossa Excelência, com fulcro no artigo 105, III, ________ da
Constituição Federal, interpor

RECURSO ESPECIAL

Requer desde já seja o presente recurso recebido e processado para,


após ouvido o recorrido e analisados os requisitos de
admissibilidade abaixo indicados, seja remetido ao Egrégio
Superior Tribunal de Justiça e ao final, ser provido em sua
totalidade.

1. DOS REQUISITOS FORMAIS DE ADMISSIBILIDADE

1.1 Houve o esgotamento das instâncias ordinárias.

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1.2 Junta em anexo comprovante do recolhimento das Custas Recursais.

1.3 Da tempestividade

Nos termos do art. 1.003, § 5º do CPC/2015, o prazo para interpor o presente


recurso é de 15 dias úteis. Considerando que a decisão recorrida foi publicada em
________ , perfeitamente tempestiva a interposição do recurso na presente data.

Afinal, o simples ingresso do Advogado no processo eletrônico não gera a


presunção de ciência inequívoca da decisão e consequente contagem dos prazos aplicáveis,
como acontecia ao retirar o processo físico em carga.

Com este entendimento, o STJ afastou a intempestividade suscitada ao


concluir:

"A lógica da presunção de ciência inequívoca do conteúdo de


decisão constante de autos físicos, quando da habilitação de
advogado com a carga do processo, não se aplica nos processos
eletrônicos. Para ter acesso ao conteúdo de decisão prolatada e não
publicada nos autos eletrônicos, o advogado deverá acessar a
decisão, gerando automaticamente, informação no movimento do
processo acerca da leitura do conteúdo da decisão." (AgInt no REsp
1592443/PR, Rel. Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO,
TERCEIRA TURMA, DJe 01/02/2019) #3044819

Portanto, a lógica da presunção de ciência inequívoca do conteúdo de


decisão constante de autos físicos, quando da habilitação de advogado com a carga do
processo, não se aplica nos processos eletrônicos, cujo acesso ao conteúdo de decisões
prolatadas e não publicadas exige o acesso aos autos gerando automaticamente informação
no movimento do processo acerca da leitura do conteúdo da decisão.

Cabe destacar que houve feriado no dia ________ , culminando com a

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suspensão dos prazos, conforme certidão do Tribunal que junta em anexo.

No caso, apresenta em anexo inteiro teor da norma e cópia da publicação no


Diário Oficial.

Assim, interposto o recurso dentro do prazo legal, tem-se por tempestivo o


presente recurso.

Nestes termos, após o juízo de admissibilidade, seja dado o devido


seguimento ao recurso.

________ , ________ .

________

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EGRÉGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA

RAZÕES DE RECURSO ESPECIAL

Recorrente: ________

Recorrido: ________

Origem: ________ Vara da ________ da Comarca de ________

Processo nº.: ________

COLENDA CÂMARA,

EMÉRITOS JULGADORES,

1. SÍNTESE

Trata-se originariamente de ação ________ , que objetiva a ________ .

Ocorre que após sentença que ________ o Tribunal de Justiça do Estado do


________ entendeu por ________ , em total inobservância à Legislação Federal, em
especial os artigos ________ , ora analisados.

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2. DOS REQUISITOS MATERIAIS DE ADMISSIBILIDADE

2.1 PREQUESTIONAMENTO

Todos os atos atacados neste Recurso Especial foram ventilados na decisão


recorrida, conforme trechos abaixo colacionados:

________ .

Afinal tratam-se de clara inobservância à Lei ________

Mesmo que não se reconheça o prequestionamento expressamente dos


dispositivos legais invocados, é inegável ter se configurado, no presente caso,
"prequestionamento implícito", como vem reiteradamente decidindo este Tribunal:

PREQUESTIONAMENTO. DESNECESSIDADE DE O
JULGADOR MANIFESTAR-SE ACERCA DE TODOS OS
DISPOSITIVOS DE LEI INVOCADOS. REDISCUSSÃO DA
MATÉRIA. IMPOSSIBILIDADE. É cediço que não há necessidade
de o Magistrado - nem de os Órgãos Colegiados - pronunciar-se
acerca de todos os dispositivos legais invocados pelas partes, pois a
aplicação do direito ao caso trazido à apreciação do Poder
Judiciário, realizada de forma motivada, a fim de atender ao
disposto no art. 93, IX, da Constituição Federal, apresenta-se como
suficiente. A finalidade dos embargos de declaração é meramente
integrativa, de modo que apenas em casos excepcionais é possível
conceder-lhes efeitos infringentes, que devem, necessariamente,
decorrer da presença de alguma das máculas apontadas e não da
mera rediscussão da matéria. Ademais, as Cortes Superiores
admitem o prequestionamento implícito quando, a despeito da

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ausência de indicação dos dispositivos legais tidos por violados,
a matéria foi examinada e debatida no acórdão.
ACLARATÓRIOS REJEITADOS. (TJSC, Apelação n. 0302888-
22.2017.8.24.0035, do Tribunal de Justiça de Santa Catarina, rel.
Gilberto Gomes de Oliveira, Terceira Câmara de Direito Comercial,
j. 17-03-2022)

PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR


PÚBLICO. AGRAVO INTERNO NO RECURSO ESPECIAL.
JUÍZO NEGATIVO DE RETRATAÇÃO PROFERIDO PELO
TRIBUNAL DE ORIGEM. OPOSIÇÃO DE EMBARGOS
DECLARATÓRIOS. POSSIBILIDADE. RECUSA DA CORTE
ESTADUAL EM JULGAR OS ACLARATÓRIOS. NEGATIVA
DE PRESTAÇÃO JURISDICIONAL. OCORRÊNCIA.
PREQUESTIONAMENTO IMPLÍCITO. EXISTÊNCIA.1. (...).2.
Caso concreto em que, diante da reiterada recusa da Corte
estadual em julgar os embargos de declaração de fls. 832/834, é
de se considerar efetivamente prequestionada a matéria, ainda
que implicitamente, mormente porque de nada adiantaria nova
oposição de aclaratórios perante aquele Tribunal.3. Ainda que
negativo, o juízo de retratação realizado pelo Tribunal a quo em
observância aos arts. 1.039 a 1.041 do CPC possui carga decisória,
motivo pelo qual é possível a oposição de embargos de declaração
contra o respectivo acórdão prolatado pela Câmara Julgadora.4. A
pendência de apreciação do referido recurso integrativo impede o
esgotamento da jurisdição daquele Colegiado, de modo que a recusa
do relator em processar e julgar os aclaratórios de fls. 832/834
importou em indevida negativa prestação jurisdicional, em
manifesta ofensa aos arts. 1.022 e 1.024 do CPC.5. Com efeito, na
forma da jurisprudência desta Corte, "a existência de omissão e/ou
contradição relevante à solução da controvérsia, não sanada pelo
Tribunal local, caracteriza violação do art. 1.022 do NCPC" (AgInt

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no REsp 1.857.281/MG, Rel. Ministro MOURA RIBEIRO,
TERCEIRA TURMA, DJe 19/8/2021).6. Carece a parte agravante
de interesse recursal no que tange à arguição de incidência da
Súmula 7/STJ, na medida em que a decisão atacada não incursionou
nas questões de mérito deduzidas no apelo nobre, em face do
acolhimento da preliminar de negativa de prestação jurisdicional.7.
Agravo interno não provido. (STJ, AgInt no REsp 1944022/RJ, Rel.
Ministro SÉRGIO KUKINA, PRIMEIRA TURMA, julgado em
29/11/2021, DJe 02/12/2021)

Dessa forma, muito embora a decisão recorrida não tenha feito menção
expressa ao artigo de lei tido por violado, o acórdão aprecia a matéria, devendo ser
considerada prequestionada a questão, afastando-se a incidência da Súmula nº 282/STF. A
doutrina, nesse mesmo sentido, reforça este entendimento:

"Não é necessário que o acórdão recorrido tenha feito referência


expressa aos dispositivos da Constituição ou da legislação federal.
Basta que a decisão recorrida tenha enfrentado a tese jurídica que
envolve a compreensão da Constituição ou do direito federal - é
irrelevante a "ausência de menção dos dispositivos constitucionais
atinentes aos temas versados" (STF, Pleno, RE 141.788/CE, rel.
Min. Sepúlveda Pertence, j. 06.05.1993,DJ18.06.1993, p. 12.114;
STJ, 2.ª Turma, AgRg no REsp 502.632/MG, rel. Min. Eliana
Calmon, j. 21.10.2003,DJ24.11.2003, p. 264; STJ, 3.ª Turma, AgIn
no AREsp 810.863/ MT, rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, j.
01.09.2016,DJe09.09.2016)." (NERY JUNIOR, Nelson. NERY,
Rosa Maria de Andrade. Código Civil Comentado. 12 ed. Editora
RT, 2017. Versão ebook, Art. 1.196)

Requer, assim, seja recebido o presente recurso por cumprido o requisito do


prequestionamento.

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2.2 DO FILTRO DE RELEVÂNCIA DAS QUESTÕES DE DIREITO
INFRACONSTITUCIONAL

Conforme instituído pela EC 125, o Art. 105, § 2º, da CF/88, no presente


recurso especial, há manifesta relevância das questões de direito federal infraconstitucional
discutidas no caso, a fim de que a admissão do recurso seja examinada pelo Tribunal.

Ou seja, o presente recurso atende o filtro de relevância, uma vez que discute
um tema de grande impacto de direito federal infraconstitucional.

No presente caso, por se tratar de decisão que contraria jurisprudência


dominante do STJ, tem-se caracterizada a hipótese de relevância presumida do inciso V do
Art. 105, §3º da CF.

A decisão recorrida contraria entendimento majoritário do STJ, vejamos:

TEOR DA DECISÃO RECORRIDA: ________

OBJETO PRINCIPAL DA AÇÃO: ________

TEOR DA DECISÃO PARADIGMA do STJ: ________

OBJETO PRINCIPAL DA AÇÃO: ________

2.3 NEGATIVA DE VIGÊNCIA A LEI FEDERAL

Trata-se de notória inobservância à vigência da Lei federal nº ________ .


Afinal, a decisão desconsiderou que ________ , vejamos.

DA OFENSA AO CONTRADITÓRIO E À AMPLA DEFESA

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Todo procedimento assim como qualquer ato processual deve ser conduzido
com estrita observância aos princípios constitucionais da ampla defesa e do contraditório,
sob pena de nulidade.

Ao instaurar um processo judicial com repercussão direta ao recorrente ,


todo trâmite deve ser conduzido de forma a garantir o direito ao contraditório e à ampla
defesa conforme clara redação constitucional:

"Art. 5º Todos são iguais perante a lei, sem distinção de qualquer


natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à
igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes:(...)

LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos


acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla
defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;(...)"

No entanto, em manifesta quebra ao direito constitucional, ________ . Ou


seja, trata-se de inequívoca quebra do direito constitucional à ampla defesa, especialmente
por inibir a principal ferramenta de defesa do recorrente, conforme precedentes:

"(..) tenho para mim, na linha de decisões que proferi nesta


Suprema Corte, que se impõe reconhecer, mesmo em se tratando
de procedimento administrativo, que ninguém pode ser privado
de sua liberdade, de seus bens ou de seus direitos sem o devido
processo legal, notadamente naqueles casos em que se estabelece
uma relação de polaridade conflitante entre o Estado, de um
lado, e o indivíduo, de outro. Cumpre ter presente, bem por isso,
na linha dessa orientação, que o Estado, em tema de restrição à
esfera jurídica de qualquer cidadão, não pode exercer a sua
autoridade de maneira abusiva ou arbitrária (...). Isso significa,
portanto, que assiste ao cidadão (e ao administrado), mesmo em

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procedimentos de índole administrativa, a prerrogativa
indisponível do contraditório e da plenitude de defesa, com os
meios e recursos a ela inerentes, consoante prescreve a
Constituição da República em seu art. 5º, LV. O respeito efetivo
à garantia constitucional do 'due process of law', ainda que se trate
de procedimento administrativo (como o instaurado, no caso ora em
exame, perante o E. Tribunal de Contas da União), condiciona, de
modo estrito, o exercício dos poderes de que se acha investida a
Pública Administração, sob pena de descaracterizar-se, com grave
ofensa aos postulados que informam a própria concepção do Estado
Democrático de Direito, a legitimidade jurídica dos atos e
resoluções emanados do Estado, especialmente quando tais
deliberações, como sucede na espécie, importarem em invalidação,
por anulação, de típicas situações subjetivas de vantagem." (MS
27422 AgR, Relator Ministro Celso de Mello)

A doutrina, no mesmo sentido segue este entendimento.

"É sabido que a ampla defesa e o contraditório não alcançam


apenas o processo penal, mas também o administrativo, nos termos
do art. 5º, LV da CF/88. É que a Constituição estende essas
garantias a todos os processos, punitivos ou não, bastando haver
litígios. Logo, os processos administrativos que tramitam nos
Tribunais de Contas deverão observar esses princípios
constitucionais, sob pena de nulidade". (Harrison Leite, Manual de
Direito Financeiro, Editora jus podivum, 3ª edição, 2014, p. 349)

Portanto, o ________ demonstra clara quebra do contraditório e da ampla


defesa, razão pela qual, merece provimento o presente pedido.

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DO CERCEAMENTO DE DEFESA

Ao instaurar um processo judicial com repercussão direta às partes, deve-se


conduzir todo trâmite de forma a garantir o direito ao contraditório e à ampla defesa.
Segundo Liebman:

"(...) é a garantia fundamental da justiça e regra essencial do


processo, segundo o qual todas as partes devem ser postas em
posição de expor ao juiz suas razões antes que ele profira sua
decisão (...). As partes devem poder desenvolver suas defesas de
maneira plena e sem limitações impostas arbitrariamente.
Qualquer disposição legal que contraste com essa regra deve ser
considerada inconstitucional e, por isso, inválida." (LIEBMAN,
Henrico Tullio. O princípio do contraditório no processo civil
italiano, in DESTEFENNI, Marcos. Curso de processo civil, Vol. 1,
Tomo 1, pag. 15).

No entanto, em manifesta quebra ao direito constitucional, foi negado ao


Recorrente o direito de ________ .

A indispensabilidade da prova ________ , pois trata-se de meio mínimo


necessário a comprovar o direito pleiteado.

Importante esclarecer que não há afronta à Súmula 7 do STJ, pois se requer


unicamente o reconhecimento do cerceamento de defesa de provas não apreciadas, como
destaca o STJ:

AGRAVO INTERNO NOS EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO


AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. (...) INDEFERIMENTO
DE PRODUÇÃO DE PROVA. CERCEAMENTO DE DEFESA
RECONHECIDO. SÚMULA 7/STJ. NÃO INCIDÊNCIA.
AGRAVO INTERNO NÃO PROVIDO.1. Há cerceamento de

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defesa quando o magistrado indefere a realização de provas
requeridas oportuna e justificadamente pela parte, com o fito
de comprovar suas alegações, e profere julgamento que lhe é
desfavorável por ausência de comprovação de suas
alegações.2(...) . Necessidade de realização da prova a fim de
constatar a realidade fática. Cerceamento de defesa verificado.3. O
reconhecimento de cerceamento de defesa não encontra óbice
na Súmula 7/STJ, quando se exige somente a revaloração
jurídica das circunstâncias contidas nos autos.4. Agravo interno
a que se nega provimento. (STJ, AgInt nos EDcl no AREsp
1331989/SP, Rel. Ministro RAUL ARAÚJO, QUARTA TURMA,
julgado em 23/11/2020, DJe 17/12/2020, #144819)

Tratam-se de provas necessárias ao contraditório e à ampla defesa, conforme


dispõe o Art. 369 do Novo CPC, "As partes têm o direito de empregar todos os meios
legais, bem como os moralmente legítimos, ainda que não especificados neste Código, para
provar a verdade dos fatos em que se funda o pedido ou a defesa e influir eficazmente na
convicção do juiz."

Trata-se da positivação ao disposto no Art. 5º da Constituição Federal:

"Art. 5º (...) LV - aos litigantes, em processo judicial ou


administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o
contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela
inerentes;(...)"

A doutrina ao disciplinar sobre este princípio destaca:

"(...) quando se diz "inerentes" é certo que o legislador quis


abarcar todas as medidas passíveis de serem desenvolvidas como
estratégia de defesa. Assim, é inerente o direito de apresentar as
razões da defesa perante o magistrado, o direito de produzir

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provas, formular perguntas às testemunhas e quesitos aos peritos,
quando necessário, requerer o depoimento pessoal da parte
contrária, ter acesso aos documentos juntados aos autos e assim
por diante." (DA SILVA, Homero Batista Mateus. Curso de Direito
do Trabalho Aplicado - vol. 8 - Ed. RT, 2017. Versão ebook. Cap.
14)

No presente caso a decisão fere frontalmente norma jurídica que dispõe


sobre a ampla defesa e o contraditório, uma vez que o cerceamento de defesa é
manifestamente comprovado diante da finalização do processo sem que a parte tivesse
assistência técnica.

Isso porque não houve ________ , gerando a ausência de qualquer recurso a


materializar a ampla defesa da parte, culminando na sua irrefutável nulidade.

Conforme narrativa acima colacionada, ficou perfeitamente caracterizada a


ofensa ao contraditório e à ampla defesa, pois o trâmite processual, ao cercear a ampla
publicidade, se deu em clara inobservância DO DEVIDO PROCESSO LEGAL.

Viola-se a lei não só quando se diz que não está a mesma em vigor, mas
também quando se decide em sentido diretamente oposto ao que nela está expresso e claro.

Portanto, o ________ demonstra claro cerceamento de defesa, razão pela


qual, merece provimento o presente pedido.

3. REQUERIMENTOS

Diante de todo o exposto, requer:

a) O recebimento e devido processamento do presente recurso;

b) Seja o Recorrido intimado para se manifestar, querendo;

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c) Seja dado total provimento ao presente recurso para que seja
anulada a decisão que ________ para que seja proferida nova
decisão ________ ;

e) Seja determinada a redistribuição dos ônus sucumbenciais.

Nestes termos, pede deferimento.

________ , ________ .

________

Anexos:

1. Custas processuais ou comprovante da AJG

2. Decisões paradigmas

3. Prova da tempestividade - feriado local

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