HERMENEUTICA Professora: Regina Ribeiro reginaribeirobhz@hotmail.

com Bibliografia: Hermenutica jurdica R Limongi Frana Jurisdio e Hermenutica Constitucional no Estado Democrtico de Direito Marcelo Andrade Cattonide Oliveira. 1 prova: 23/09 30 pontos 2 prova: 25/10 30 pontos
1- O que hermenutica:

2- Funes da hermenutica no direito: Interpretar normas para garantir sua aplicabilidade; Constatar lacunas no ordenamento jurdico e apresentar critrios para o seu preenchimento; Solucionar antinomia jurdica (normas contrrias) 3- Lei de introduo s normas do direito brasileiro (antiga LICC) Decreto Lei 4657/42 artigos 4 e 5 4- Interpretao X integrao O artigo 4 da LICC uma norma para integrar o ordenamento jurdico, significa torn-lo inteiro, significa que existe lacuna. E o artigo 126 do CPC e tambm o artigo 8 da CLT, no caso do artigo 8 da CLT aplica-se o princpio da especialidade, vez que na falta de normas usa-se em primeiro lugar a jurisprudncia como fonte. Equidade artigo 127 do CPC, somente aplicada se a lei autorizar. Na interpretao a norma existe e na integrao ela no existe. Na interpretao a norma existe e ser interpretada de diversas maneiras, artigo 5 da LICC. Na integrao o sistema lacunoso, no conseguiu prever o caso especifico , ai o jurista deve integrar o direito, utilizando-se da analogia dos costumes. 5- Espcies de interpretao

a) Quanto ao agente:
Pblica: interpretada pelo judicirio, legislativo e

executivo. 1)Autntica: a norma feita prprio legislativo e que a interpreta, ex: artigo 327 do CP que conceitua funcionrio pblico. 2)Judicial: quando o judicirio no caso concreto interpreta a lei formando as smulas, ex: sentenas e acrdos, princpio da proibio do non liquet.

Administrao:

poder regulamentar da administrao pblica, ou seja, aquela feia pelos decretos. A diferena entre leis e decretos que a lei pode inovar e o decreto apenas regulamenta, no inova.

Privada ou doutrinria: interpretao efetuada por

estudiosos, por doutrinadores.

b) Quanto natureza:
Gramatical:

aquela que consegue fazer uma interpretao pegando todos os termos de um artigo de lei, dentro do contexto daquele artigo, ou seja, valorar o sentido jurdico de cada palavra em detrimento do valor comum do portugus corrente de cada expresso. Lgica:
Processo lgico analtica: utiliza-se o contexto

jurdico e social, ex: artigo 5 LXXIV da CR/88 e a pergunta que se faz aqui : O que insuficincia de recursos? Processo lgico sistemtico: quando se utiliza mais de uma norma para fundamentar o caso concreto, exemplo: artigo 5 LXVII, outro exemplo o artigo 5 XXX, aqui mesmo que no esteja escrito nos termos da lei, ser nos termos da lei porque neste caso ser utilizado o direito civil, ou seja, o direito das sucesses.

 Histrica: deve ser observado o contexto em que a

norma foi criada, exemplo: hoje garantido o direito de reunio, mas nem sempre foi assim. Teleolgica: tambm conhecida como sociolgica e depois do processo lgico sistmico a mais utilizada. Neste caso a norma existe para um fim especifico, a interpretao teleolgica te ensina a buscar esse fim.

Artigo 226, 3 CR/88 Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado 3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento. Utilizando a interpretao de normas, neste caso a lei permite unio estvel entre homem e mulher, mas no veda a unio estvel entre pessoas do mesmo sexo. Na interpretao teleolgica existe sempre o questionamento se a lei a inteno da prpria lei ou a inteno do legislador. Ento a Mens legis a teoria objetiva, ou seja, a inteno da prpria lei que da mais segurana jurdica, j a Mens legilatoris chamada teoria subjetiva, ou seja, a vontade do legislador. Quanto aos efeitos:

Interpretao extensiva ou ampliativa o procedimento hermenutico que apresenta como resultado o aumento do contedo da norma interpretada, de forma que possibilite sua aplicao a situaes no expressamente previstas no texto, porem previstas implicitamente. Ex: o artigo 5 da lei 8009/90. A lei 8009/90 esta lei trata da impenhorabilidade do bem de famlia Art. 5 Para os efeitos de impenhorabilidade, de que trata esta lei, considera-se residncia um nico imvel utilizado

pelo casal ou permanente.

pela

entidade

familiar

para

moradia

Pargrafo nico. Na hiptese de o casal, ou entidade familiar, ser possuidor de vrios imveis utilizados como residncia, a impenhorabilidade recair sobre o de menor valor, salvo se outro tiver sido registrado, para esse fim, no Registro de Imveis e na forma do art. 70 do Cdigo Civil. E se o bem for de uma pessoa que mora sozinha, a lei tambm valida? Atravs da interpretao teleolgica do artigo, a inteno do legislador foi resguardar o mnimo possvel para o devedor, resguardar a sua dignidade. Aqui o legislador quis dizer o nico imvel do devedor e no da entidade familiar.

No direito penal interpretao extensiva s in bonam partem, ou seja, s para beneficiar o ru. J no processo penal permitido a interpretao extensiva ainda que prejudique o ru, previsto no artigo 3 CPP. O direito tributrio tambm no admite interpretao extensiva. O in malan partem, no CP esta previsto no artigo 1 . O artigo 150 da CR/88 traz outra proibio de interpretao extensiva in Malan partem. O artigo 65 do CP tambm permite interpretao extensiva para beneficiar o ru. No artigo 61 do CP a pena agravada quando o crime cometido contra o cnjuge, contudo na mesma situao a pena no agravada quando o crime cometido contra o companheiro. O disposto previsto no artigo 24 do CPP, extensiva ao DF ainda que esteja dito expressamente. Interpretao Restritiva: quando a lei disse mais do que o seu alcance. Ex: artigo 389 do CC/02. Outro exemplo o artigo 312 do CPP, onde o argumento era o seguinte assegurar a garantia da lei penal, ento a exposio de motivos era para garantir que os ricos no fugissem, tomava o passaporte e ainda mandava prender, ento veio a jurisprudncia e entendeu que a possibilidade de fuga no era motivo suficiente para mandar prender, fazendo uma interpretao restritiva da exposio de motivos do CPP. Interpretao Ab rogante: contradio insanvel no texto legal, impeditiva de sua aplicao. Pode acontecer inclusive no caso de antinomia. Exemplo: artigo 213 do CP, neste caso afastou-se a aplicao do 1 para aplicao apenas do caput.

Interpretao declarativa: uma declarao de como a norma deve ser interpretada. Diferena de interpretao para integrao vai cair na prova Analogia: no forma de interpretao, forma de integrao do ordenamento. a aplicao um caso no contemplado de modo direto ou especifico por lei, uma norma prevista para hiptese distinta, mas semelhante ao caso no contemplado. Fatos de igual natureza devem possuir igual regulamento. Pressuposto da analogia a ANOMIA (falta de norma, lacuna que enseja integrao do ordenamento). 126 do CPC, artigo 4 da lei de introduo as normas do direito brasileiro.

Analogia Lacuna, integrao

Interpretao extensiva Interpretao

Interpretao analgica Frmula casustica + frmula genrica Artigo 121,2, I: mediante paga ou promessa de recompensa frmula casustica, quanto ao motivo torpe formula genrica.

Induo Particularidades para generalidades Analogia por induo deve ser evitada, concluso que no deveria chegar. Analisase do concreto para a norma. Da norma para o concreto deduo.

Existem casos no direito que no se aplica interpretao extensiva, nem analgica. Artigo 3 do CPP Art. 3 A lei processual penal extensiva e aplicao analgica, em admitir interpretao

como o suplemento dos princpios gerais de direito. Analogia Direito penal Interpretao extensiva In bonam In bonam partem partem (pode) (pode) Interpretao analgica Pode quando presente a formula a casustica + formula genrica Pode sempre Pode sempre Pode quando (art. 3 CPP) (art. 3 CPP) presente a formula a casustica + formula genrica

Direito processual penal

Equidade artigo 127 CPC e 8 da CLT A equidade necessria, pois a lei geral e abstrata, impossvel um ordenamento jurdico que prev todas as relaes. Explicita/Implcita como houver por bem apreciao equitativa do juiz (artigo 20, 4 do CPC) castigo imoderado (artigo 1638, I, CC) o que razoavelmente deixou de lucrar (artigo 402 CC) Com o mesmo cuidado como se sua fosse (artigo 569, I, CC)

A doutrina prev alguns tipos de equidade: Civil: esta prevista na lei; Natural: quando o juiz percebe que a aplicao da norma no caso concreto absurda; Celebrina: sentimental. Ex: juiz que no quer despejar um pai de famlia desempregado. Confessional: justificada pelo credo religioso.

Costumes (direito consuetudinrio) 1- Praeter legem; quando a prpria lei prev que o interprete pode usar, papel de integrao, artigo 4 LINDB (antiga LICC)

2- Secundum legem: papel e interpretao 3- Contra legem: no admitida pelo ordenamento jurdico, exerce papel educativo ou norteador para o legislador. Jurisprudncia: Por que existe? Lei preceito legal Jurisprudncia: fator de humanizao da lei. Smula vinculante: Qual a diferena entre a lei e a smula vinculante? A lei geral, a smula vinculante casustica. Novas figuras hermenuticas: a) Clusulas gerais: diferem-se dos elementos casusticos como o contrato de mutuo, de compra e venda, sua caracterstica principal que ela d diretriz ao julgador, sem dar a conseqncia da sua aplicao, a clausula geral no d a sano. Ex: artigo 421 CC, funo social do contrato, devido processo legal, funo social da propriedade artigo 5, XXII CR/88. b) Conceitos jurdicos indeterminados: a diferena entre conceito jurdico indeterminado e a clausula geral porque o aspecto do conceito apenas o seu conceito e no a conseqncia, no fala que tem ou que no tem, apenas deixa em aberto um conceito. Ex: artigo 422 CC: probidade, boa f, artigo 927 CC, atividade de risco, artigo 113 CC, boa f. Antinomias: 1- Aparentes: existem critrios na hermenutica para determinar qual norma dever prevalecer, pois o prprio ordenamento jurdico como ser solucionada a contradio. Hierrquico: Constituio Repblica: Leis ordinrias e complementares podem inovar no ordenamento jurdico, aqui o controle feito atravs de ADIN (ficha limpa), ADECON, ADPF (lei de imprensa). Decretos regulamentares no podem inovar no ordenamento, pois caso contrrio o executivo invadiria a competncia do poder legislativo. Aqui o controle de legalidade feita pelo juiz.

 Cronolgico: usado quando o hierrquico no for suficiente, usado diante de antinomias de mesmo grau hierrquico, prevalecendo no caso de contradio de duas normas a que foi promulgada posteriormente. Ex: lei ordinria X lei ordinria. Repristinao artigo 2, 3 da LICC, o retorno da lei ao ordenamento jurdico. Especialidade: Ex: artigo 12 do CP, usado como critrio subsidirio, a lei geral ser aplicada no caso da falta de norma na lei especial. 2- Reais: neste caso antinomia no aparente, os critrios no so de antinomias puras, ento ambas as normas so inconstitucionais. Ex: no caso concreto d Fernandinho Beira Mar, inviolabilidade de correspondncia art. 5, XII versus segurana pblica art. 144 ambos da CR/88. No exemplo mencionado o entendimento do STF de que prevalece o artigo 144, pois a inviolabilidade de correspondncia no pode ser alegada para proteger atividades ilcitas. Antinomia de 2 grau: aqui o conflito no de norma, mas de critrio de soluo. Critrio hierrquico X critrio cronolgico: prevalece o hierrquico. Norma superior anterior X norma inferior posterior: aplicase a hierarquia de normas; Critrio hierrquico X critrio da especialidade: prevalece o critrio hierrquico. Critrio da especialidade X critrio cronolgico Norma geral posterior X norma especial anterior: prevalece a especial. Norma geral anterior X norma especial posterior: CP 334 X importao de entorpecentes da antiga lei de txicos de 1976. Em suma aplica-se primeiro o critrio hierrquico, se no tem hierrquico usa-se o cronolgico e se no existe estes dois aplica-se o critrio da especialidade.

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Sano Eficcia Ou veto progressivo

Promulgao

Publicao Dirio oficial Divulgar

Vigncia Sistemas Simultneo ou

Sano: primeiro ato do executivo de que aprova a lei, se o presidente no sancionar, pode vetar. O veto poltico justificado por razes de convenincia e de oportunidade e o jurdico justificado por razoes de direito. O veto pode ser derrubado. Promulgao (promulgatio = publicao) quem promulga o presidente e se ele no fizer, ser promulgado pelo presidente do senado ou o vice presidente artigo..... aqui o fato j se tornou pblico. Publicao (publicare) divulgar dirio oficial: Existem dois tipos de vacatio legis: simultneo ou progressivo, contudo o nosso sistema de vacatio o progressivo, uma vez que no silncio da lei entra em vigor em 45 dias dentro do pas e fora do pas 03 meses. Vigncia: gera efeitos, mas no para o destinatrio final da norma, como por exemplo o artigo 16 da CR/88, cabe controle de constitucionalidade (lei da ficha limpa). Eficcia: gera efeitos para o destinatrio final da norma. O que ocorre que na maioria das vezes vigncia e eficcia andam juntas. Este processo apenas para lei complementar e lei ordinria, no se aplica a decreto regulamentar e EC. Lei ainda no entrou em vigor, Lei que j entrou em vigor artigo artigo 1, 3 LINDB 1, 4 LINDB Correo de artigos e pargrafos Correo de artigos e pargrafos

Novo prazo de vacatio para os Lei nova artigos e pargrafos alterados. Pesquisar as teorias da argumentao Como passar na OAB: Pratica civil e empresarial, trabalhista e tributaria. Aula dia 20/09/2011 Conceito e Caracteres da Lei

Lei um preceito jurdico escrito, geral, abstrato, obrigatrio, coercitivo e inovador, emanado de poder estatal competente. H duas maneiras de tirar um ato administrativo do ordenamento jurdico: ou por revogao (quando a administrao publica entender que conveniente e oportuno, tem efeitos ex nunc) ou anulao (quando ilegal, esta em confronto com a lei tem efeitos ex tunc). O judicirio somente pode anular um ato administrativo por ilegalidade, no poder nunca revoga-lo. Para saber se ato administrativo poder fazer uma excluso, se no for CR, ou Lei, ato administrativo e poder ser retirado do ordenamento pelas duas formas citadas acima.