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Petição - Insalubridade e Horas Extras
Petição - Insalubridade e Horas Extras
RECLAMATÓRIA TRABALHISTA
I - PRELIMINARMENTE
Uma das mais polêmicas e controvertidas inovações oriundas da Lei 13.467 de 2017
se refere à indicação do valor do pedido, conforme estabelece o artigo 840, §1º,
vejamos:
Além disso, deve ser considerado que, em regra, os trabalhadores não tem em
sua posse todos os documentos necessários para apurar o cálculo exato dos
pedidos no momento da elaboração da petição inicial.
Nesse sentido, leciona o Doutrinador Mauro Schiavi:
Ante todo o exposto, requer seja declarada, por meio do controle difuso, a
inconstitucionalidade dos artigos 790, § 4º, 790-B, 840 e seus parágrafos, todos
da CLT e que foram introduzidos ou alterados pela Lei nº 13.467 de 2017.
II - NO MÉRITO
Durante todo o período, em datas comemorativas, o que estima em dez dias por
ano, estendia essa jornada até as 20h30min (vinte horas e trinta minutos).
Por fim, requer ainda a adoção do adicional de 60% (sessenta por cento) para
efeito de cálculo das horas suplementares pleiteadas e as excedentes às duas
primeiras horas serão remuneradas com o adicional de 100% (cem por cento),
conforme as normas coletivas da categoria. Vejamos:
II.II - DA INSALUBRIDADE
Requer a realização de perícia conforme art. 195 da CLT, para que se caracterize
e classifique as condições de insalubridade no local onde a reclamante exercia
seu trabalho, protestando pela apresentação de quesitos, a serem formulados ao
Perito e pela produção de todos os meios de provas admitidos em direito.
Reclama, caso outro venha a ser o entendimento deste juízo, seja condenada a
parte Reclamada ao pagamento de uma indenização equivalente aos descontos
fiscais, a ser acrescida ao valor final da condenação, ou, sucessivamente, seja
responsabilizada pelas diferenças que o acúmulo ocasionou, para assim haver
efetivo reparo do dano sofrido, com fundamento nos artigos 186, 389 e 927 do
Código Civil.
Por oportuno - caso Vossa Excelência entenda que deva ser descontado dos
créditos da parte Reclamante o encargo fiscal da presente demanda, o que se
admite apenas a título de argumentação -, desde já se requer que a incidência
do tributo fiscal se dê de mês a mês, pelo valor nominal/histórico e que os juros
de mora sejam excluídos da base de cálculo do referido tributo, conforme
determina o inciso I, parágrafo 1º, do artigo 46 da lei nº 8.541, de 23 de
dezembro de 1992.
(...)
Isso porque a Lei n. 13.467/17, em seu art. 791-A,CLT, não
acolheu o princípio da causalidade ampla prevista no Código
de Processo Civil. Ao contrário, adotou o princípio da
sucumbência estrita, atípica, mitigada, ou creditícia.
(...)
Com efeito, os honorários advocatícios, na Justiça do
Trabalho, não decorrem do princípio da causalidade, nem da
mera sucumbência, mas limita-se às sentenças condenatórias
que resultem a existência de crédito em favor da parte
vencedora ou, obrigação de outra natureza de que resulte um
proveito econômico mensurável ou estimado pelo valor da
causa.
(...)
Assim, a condenação em montante inferior ao postulado na
inicial não implica sucumbência recíproca.
(...)
Em suma, não são devidos os honorários advocatícios na
Justiça do Trabalho nas hipóteses de improcedência,
desistência, renúncia, extinção sem mérito e arquivamento da
ação. Inteligência literal do artigo 791-A da CLT, combinado
com a interpretação histórica e sistemática com os artigos 14 e
16 da Lei n. 5.584/70 e 11 da Lei n.1060/50.
(...)
(GRIFAMOS)
Dito isto, por certo, não pode a parte Reclamante ser penalizada na condenação
em honorários advocatícios vultosos ou desproporcionais, considerando que
trata-se da parte mais fraca na relação empregatícia ora examinada, e, não lhe
cabe arcar com o ônus tocante ao seu empregador. Non proportionalem esse
vi lex per iniustitiam.
Por fim, por tudo quanto dito, pugna-se a este MM. Juízo que os honorários
advocatícios sejam devidos em prol do advogado da parte Reclamante no
percentual de 15% e, não obstante, também com fulcro na legislação
consolidada, para que não haja incidência em casos de improcedência,
desistência, renúncia, extinção sem mérito e arquivamento da ação.
Pelo acima exposto, requer a parte autora que os créditos oriundos desta
reclamatória sejam atualizados com base na variação do Índice de Preços ao
Consumidor Amplo Especial (IPCA-e) do Instituto Brasileiro de Geografia e
Estatística (IBGE), imperando, assim, o princípio protetivo ao trabalhador e os
princípios da condição mais benéfica e da norma mais favorável ao empregado.
Deve ser deferido ainda, a aplicação de juros de 1% (um por cento) ao mês,
desde a data do ajuizamento da ação, de forma capitalizada, nos termos da Lei
de nº 8.177/91, bem como, da Súmula 200, do C. TST e artigo 883 da CLT.
DAS PROVAS
PEDIDOS
No efeito declaratório/condenatório:
REQUER horas extraordinárias, contadas a partir da oitava diária e
quadragésima quarta semanal, segundo a média declinada no corpo da presente
ação, considerando para o seu cálculo todas as parcelas salariais, tais como
salário, comissões e bonificações, bem como as buscadas na presente ação tal
como adicional de insalubridade, com base na Súmula n.º 264 do Colendo TST,
com adoção do adicional legal de 60% (sessenta por cento) em relação à hora
normal, se trabalhadas em qualquer dia compreendido entre segunda e sábado,
e de 100%, se trabalhadas em domingos e feriados, ou normativo, devendo
prevalecer o mais benéfico ao empregado, tendo em vista a previsão constante
ao artigo 7º, inciso XVI, da Constituição Federal, e a aplicação do divisor 220;
Valor estimado R$ 55.664,76
REQUERo reflexo das horas extras, pela sua habitualidade, após a integração
das parcelas acima arroladas nos repousos semanais remunerados e,
posteriormente a esse agregamento, pelo aumento da média remuneratória;
Valor estimado R$ 13.253,78
Caso Vossa Excelência entenda por dar validade aos registros ponto, o que
sinceramente não se espera, requer as diferenças de horas extras marcadas e
não pagas corretamente, no que se refere à quantidade de horas adimplidas, a
base de cálculo utilizada, os reflexos e o divisor, conforme pleiteado nos dois
pedidos acima, nos termos da fundamentação; Valor estimado R$ 1.000,00.
REQUER, ainda, seja resguardada à parte autora, o direito ser ouvida por meio
de videoconferência, caso na oportunidade não esteja residindo na presente
jurisdição (art. 385, §3º do CPC), inclusive se aplicando o mesmo na oitiva de
suas testemunhas.
REQUER, desde já, caso haja provimento total ou parcial da ação, a instauração
da fase de execução, para que se calcule o processo de forma a liquidar o valor
efetivo e não apenas indicativo dos pedidos, aplicando o juízo, quando entender,
o artigo 765 da CLT.
DO VALOR DA CAUSA
ABISAGUE GONÇALVES
OAB/RS XXX