DPC 0323 – Precedentes no sistema de justiça civil

Conceitos fundamentais e
Perfil Histórico (início)

13.04.2021
 Parte I

Conceitos fundamentais
 Conceitos Fundamentais

• Precedente = qualquer decisão

tomada em um caso que possa ser
invocada para balizar a solução de um
caso futuro similar
• Jurisprudência = conjunto harmônico
de decisões
 Conceitos fundamentais

• Classificação do precedente
– Persuasivo / vinculante intra muros /
vinculante extra muros
– Vertical / horizontal
 Conceitos fundamentais

• Fonte do direito:
– Fonte de cognição = veículo de
conhecimento do direito
– Fonte de produção = veículo de criação
do direito
 Conceitos fundamentais

• Fontes de produção do direito – Art. 4º

LINDB: “Quando a lei for omissa, o juiz
decidirá o caso de acordo com a analogia,
os costumes e os princípios gerais de
direito”.
 Conceitos fundamentais

• Art. 5º do Código Civil Francês: “Il est défendu aux

juges de prononcer par voie de disposition générale et
réglementaire sur les causes qui leur sont soumises”.
• Art. 117.1 da Constituição italiana: “I giudici sono
soggetti soltanto alla legge".
• Art.117.1 da Constituição espanhola: “La justicia
emana del pueblo y se administra en nombre del Rey
por Jueces y Magistrados integrantes del poder
judicial, independientes, inamovibles, responsables y
sometidos únicamente al imperio de la ley”
 Conceitos fundamentais
Civil law Common law
• Europa continental / • Reino Unido e países de
América Latina colonização britânica
• Direito codificado • Direito jurisprudencial
• Prevalência da lei como • Prevalência das decisões
fonte de produção do judiciais como fonte de
direito produção do direito
• Precedentes persuasivos • Precedentes obrigatórios
(reforço de argumentação (binding precedentes /
com base na lei) satare decisis).
 Parte II

Perfil histórico (início)

 Direito romano

• Época arcaica:
– Justiça distribuída pelos pontífices
– Ausência de separação entre lei e religião
– Força do costume consagrado pelas decisões
dos pontífices
– Ulterior laicização (pela criação dos pretores
urbanos)
– Decisõs geraram codificação (Lei das XII
Tábuas)
 Direito romano
• Época republicana:
– Expansão territorial – necessidade de simplificação
do direito
– Ius civile – codificado e aplicável entre cidadãos
romanos, em Roma
– Ius honorarium – aplicação aos demais casos
• Poder criativo dos pretores
• Concessões de actiones in factum
• Compilação das actiones nos editos
• Ausência de atividade criativa na fase apud iudicem (iudex
privatus).
 Direito romano

• Época imperial:
– Centralização de poder
– Abolição da dualidade de instâncias
– Redução do papel criativo do pretor
– Constituições imperiais – mescla de atividade
legislativa (abstrata) e judiciária (concreta)
– Pareceres dos jurisconsultos sobre casos concretos
– Uso das constituições imperiais (abstratas e
concretas) e dos pareceres na solução de casos
futuros.
 Direito romano

• Época justinianeia:
– Plano de continuidade ao direito
– Digesto compilava leis e pareceres de
jurisconsultos
– Força vinculante de decisões imperiais para
casos futuros
 Direito canônico

• Competência do Papa legislativa (abstrata)

e judiciária (concreta)
• Necessidade de duas decisões no mesmo
sentido de outras autoridades eclesiásticas
para se considerar haver precedente de
observância obrigatória (“dupla conforme”)
 Common law
• Experiência jurídica autóctone da Grã-Bretanha
– Centralização precoce
– Distância das influências romano-canônicas
• Força do costume consagrado nas decisões judiciais /
costume na observância das decisões anteriores
(ausência de norma legal impondo a eficácia vinculante
dos precedentes).
• Dificuldades no conhecimento dos precedentes
superadas pelos law reports
• Constante tensão entre segurança jurídica e evolução do
direito e da sociedade.
 Direito moderno (séculos XVIII-XIX)

• Iluminismo
• Separação de poderes
• Positivismo
– Prevalência da lei, primordialmente sob a
forma de codificações
– Juiz é mero aplicador da lei (“boca da lei”), por
meio de silogismo baseado na lógica formal
 Direito moderno (séculos XVIII-XIX)

Criação da Corte de Cassação francesa (1791)

• Desconfiança dos juízes do “Antigo Regime”
• Órgão judiciário de cúpula para dizer como deve ser interpretado e
aplicado o direito
• Juízo cassacional = Corte se limita a definir a interpretação correta da
lei, cassar a decisão que interpretou erroneamente a lei e
determinar retorno do processo ao tribunal de origem para aplicar o
entendimento correto ao caso concreto
• Erro de procedimento (nulidade) x Erro de aplicação da lei (nulidade)
x Erro de exame dos fatos
• Inspiração para o Supremo Tribunal de Justiça do Império (1828-
1889).
 Direito moderno (séculos XVIII-XIX)

Suprema Corte dos EUA

• Marbury vs Madison (1803)
• Órgão judiciário de cúpula para dizer como deve ser interpretada e a
aplicada a Constituição, e para afastar leis que estejam em conflito
com ela.
• Juízo revisional = Corte não se limita a definir a interpretação correta
da lei, mas desde logo aplica o entendimento correto ao caso
concreto
• Análise de poucos casos por ano, mediante o writ of of certiorari.
• Inspiração para o Supremo Tribunal Federal da República (1891-...)
 Direito contemporâneo (séculos XX e XXI)

• Estado constitucional
• Direitos fundamentais
• Normas : princípios e regras

• Alemanha / Itália (década de 1940)

• Espanha / Portugal (década de 1970)
• Brasil (década de 1988