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2007-2008
CAPTULO I: COMRCIO E COMERCIANTES
Actos de Comrcio
denota a relao de especialidade entre o direito comercial, especial, e o direito civil, geral e
de aplicao subsidiria.
tambm aqueles que historicamente haviam sido consagrados no Cdigo, embora hoje
segurana jurdica, poder-se-ia dizer que a qualificao de actos comerciais por analogia seria
proibida.
susceptveis, por isso, de aplicao analgica nos termos gerais do art. 10 CC. Mas nem por
isso se diga que a aplicao analgica das mesmas deva ser automtica: MENEZES CORDEIRO
impe alguma cautela nesse raciocnio. Nestes termos, se o regime de um acto for comercial e
mesmo poderia ser qualificado como acto comercial em sentido objectivo, mediante analogia
iuris.
assim, a aplicao analgica das regras da culpa in contrahendo aos contratos comerciais.
obrigaes dos comerciantes, com capacidade para tal, que faam do comrcio profisso. A
natureza dos mesmos no pode, todavia, ser exclusivamente civil, e o contrrio no pode
conceito de pessoa colectiva, pelo que ao elencar empresas comerciais referia-se, to-s, a
A capacidade comercial dos comerciantes [art. 13] coincide com a capacidade civil,
pelo que o art. 7 deve ser remetido para as regras gerais da capacidade de gozo e de
exerccio.
Por outro lado, pratica, de facto, o comrcio, o comerciante que celebre contratos e
A natureza do acto no pode ser exclusivamente civil: para MENEZES CORDEIRO sero
actos exclusivamente civis aqueles que, no momento considerado, no sejam regulados pela lei
comercial geral. OLIVEIRA ASCENSO vai mais longe: ser exclusivamente civil o acto que o
direito comercial geral, pela sua natureza, no possa regular [inclua-se os actos relativos ao
direito da famlia e sucesses e as doaes comerciais, vg]. COUTINHO DE ABREU assume uma
interpretao mais extensiva, nos termos seguintes: exclusivamente civil o acto que no
tenha qualquer conexo com o comrcio em geral [assim, a doao j seria considerada um
acto comercial].
o Inteno lucrativa
13: todas as entidades autnomas que pratiquem actos com fins lucrativos e que para tal
liberais de grandes sociedades, vg, possam ser reconduzidos categoria geral de comerciante.
direito a aplicar o direito comercial. Ser unilateral o acto de comrcio s com relao a uma
A lei comercial rege quanto a todas as partes, enfim. Salvo se o contrrio resultar da
prpria lei.
Singulares
Plurais [co-obrigados]:
Os co-obrigados so solidrios:
comerciais
demandar apenas A?
partes a esse respeito. Cumpre verificar o preenchimento dos pressupostos do art. 100:
Uma vez mais o caso omisso quanto a estipulao das partes: resta-nos, assim, aferir
art. 100. Afastada a regra especial, resta-nos a regra geral: a obrigao parciria nos termos
cada um deve responder pela dvida na sua quota-parte e o cumprimento da obrigao, por um
se de um acto de comrcio unilateral, nos termos dos art. 99: acto de comrcio s com
comerciante de arte.
I contratou com a Gulbenkian o depsito dos quadros por um perodo de seis meses e
contratou ainda um guarda para vigi-los.
2. Venda de cinco quadros a H por uma galeria de arte: acto comercial unilateral.
acto comercial.
no exerccio do seu comrcio. Requisitos cumulativos para que esta presuno se verifique:
de trabalho.
Conclui-se: J comerciante.
A dvida comercial?
Trabalho.
comerciantes.
o mesmo no se aplica, nem o disposto nos arts 1691-1d) e 1695 CC. Resta-nos concluir pela
subsidiariamente, a sua meao nos bens comuns [arts 1692 e 1696 CC].
Requisitos de profissionalidade:
As dvidas so comerciais?
por sociedades comerciais que, ao abrigo do art. 1 CSC, tm por objecto a prtica de actos de
comrcio. Considera-se que as obrigaes contradas nos casinos no so naturais porque delas
cabe recurso para os tribunais [art. 1245 CC].
tal, o art. 1691-1d) CC no se aplica e resta-nos o disposto no art. 1696 CC: as dvidas
responsabilidade de N.
de ambos os cnjuges.
patrimoniais. Por outro lado, nada nos dito em relao ao regime de separao de bens. As
66 Elementos activos:
o Coisas corpreas:
o Coisas incorpreas:
Posies contratuais
com o estabelecimento.
67 Elementos passivos:
estabelecimento comercial, no seu todo, sem perda de aptido funcional [do aviamento,
enfim]. Pode ser celebrado mediante qualquer contrato com eficcia translativa da titularidade
do direito [vg compra e venda, doao, troca ou dao em cumprimento]. O principal efeito
prazo de quinze dias [art. 1038 g) CC]: facto que sustenta a sua natureza de
senhorio e locatrio.
798 CC].
Elementos activos:
84 Posies contratuais:
Elementos passivos:
86 Dvidas, com consentimento do credor [art. 595 CC], excepto quando se trate
de dvidas exploracionais, indissociveis do estabelecimento [segundo OLIVEIRA
Elementos activos:
Elementos passivos:
originrio.
previsto no art. 424 CC, a aplicar quando se considere afastada a possibilidade de trespasse, a
estabelecimento:
798 CC.
computadores.
Estabelecimento comercial
98 Elementos activos
o Coisas corpreas
vg].
o Coisas incorpreas
residual].
o Clientela
o Aviamento
99 Elementos passivos
o Obrigaes
o Dvidas
Nestes termos, o estabelecimento pode ser transmitido no seu todo, mediante trespasse:
Trespasse comercial
ttulo oneroso.
estipulao em contrrio. Nada nos dito relativamente a conveno das partes, pelo que,
comercial ou no.
interesse comercial.
comercial dele resultante solidria [art. 100] e R e S podem exigir a totalidade do preo
apenas a T.
Saldanha. Um dia, encerrou as suas portas, foi desmantelada [tendo todo o seu mobilirio
sido leiloado] e todos os trabalhadores foram despedidos. Nada restava, na velha pastelaria.
trespasse.
perda do aviamento da mesma, apesar de a clientela ter permanecido. Nada restava, diz-se.
Conclui-se: deixa de existir qualquer estabelecimento, na medida em que a pastelaria perdeu a
Nestes termos, deve-se entender que o contrato celebrado incide sobre uma mera
estabelecimento comercial no seu todo. Por outras palavras: no h qualquer trespasse [art.
1112-2 a) CC mediante interpretao restritiva: deve ler-se perda do aviamento], mas sim a
Assim, e para finalizar: aplica-se o disposto nos arts 1059 e 424 CC, com a
arrendamento?
Nada nos dito relativamente perda do aviamento, pelo que se conclui ter existido
Todavia, outro destino foi dado ao prdio, pelo que h fundamento de resoluo do
contrato nos termos do disposto nos arts 1038 c) e 1112-5 CC e consequente indemnizao por
Se, por outro lado, conclussemos pela inexistncia de verdadeiro trespasse, por perda
contrato pelo exerccio, no prdio, de outro ramo de comrcio sem o seu consentimento [art.
1112-2 b) CC], norma que pretende obstar simulao de trespasse, nos casos de transmisso
do espao e no do estabelecimento.
explorao da mesma mediante o pagamento de 2000 por ms. No entanto, Z vende todos
Cesso de explorao
todo, sem perda de aptido funcional. Pode ser celebrado mediante qualquer contrato com
pessoal de gozo, neste caso, embora faculte o gozo da coisa ao sublocatrio, sem que, para tal,
798 CC].
1088 CC]:
1088 CC]
No caso houve uma verdadeira transmisso da cesso de explorao do
estabelecimento [art. 1112-5, sob remisso do art. 1109 CC], embora lhe tenha sido dado
destino diverso aps essa transmisso, por Z. H, assim, fundamento de resoluo do contrato
nos termos do disposto nos arts 1038 c) e 1112-5 CC e consequente indemnizao por
seguintes:
110 Competncia
ainda que ilidvel nos termos gerais do art. 350-2 CC. No tem qualquer efeito constitutivo,
nem no caso das sociedades comerciais, para MENEZES CORDEIRO [vs art. 5 CSC], excepto no
simplificao do seu regime [cfr. empresa na hora], a constituio da firma deve ser
roupa. A loja entrou em funcionamento. Como o negcio no corria muito bem, A no pagou
comercial os actos a ele sujeitos. Os factos relativos a comerciantes individuais que estejam
Ser, todavia, esse registo obrigatrio? No, na medida em que essa alnea no se
registo comercial no tem efeito constitutivo, mas sim meramente presuntivo, dada a funo
registo obrigatrio.
actividade praticada.
Dispe o art. 1112-3 CC que o contrato de trespasse deve observar a forma escrita.
considera-se que o art. 1112CC se aplica, afastando, assim, o art. 875 CC e 80 do Cdigo do
o trespasse de estabelecimento?
Elementos activos:
celebram o trespasse].
por mero efeito da lei, com vista proteco da parte mais fraca, o
Elementos passivos:
121 Dvidas [art. 595 CC]: no problema da transmisso das dvidas a soluo
no deve pautar-se nem pela transmisso em bloco das mesmas, pela difcil
especificao de todas, nem pela transmisso das dvidas uma a uma, pela
interpretao negocial.
Elementos activos:
Elementos passivos:
124 Dvidas [art. 595 CC]: com consentimento do credor, para exonerar o
independente para a qual contratou pessoal, criou o site, tomou armazns de arrendamento
concorrncia.
Estabelecimento comercial
funcional, enfim.
Dever de no concorrncia
Suscita-se, no caso, um problema de pretensa violao do dever de no concorrncia,
dever que decorre da boa f, maxime, do dever de lealdade. Quando violado, gera
responsabilidade ps-contratual nos termos dos princpios da culpa post pactum finitum. Se as
proporcional.
geral da autonomia privada [art. 405 CC], em conjugao com as regras da interpretao
civil [art. 219 CC], manifestado na liberdade de lngua na celebrao de contratos comerciais
[art. 96].
Os contratos comerciais podem ser:
o Consrcio
o Associao em participao
em sentido subjectivo.
autnoma.
consumidor final
o Agncia
o Concesso
o Franquia ou franshising
de forma concertada, realizar certa actividade ou efectuar certa contribuio [art. 1 RJCC].
130 O consrcio pode ser interno, sem invocao expressa [art. 5-1 RJCC],
RJCC].
consiste na associao de uma pessoa [associado] a uma actividade econmica exercida por
outra [associante], ficando a primeira a participar nos lucros e perdas que, desse exerccio,
resultarem para a segunda [art. 21 RJCC]. A actividade econmica exercida pelo associante
pode no ser comercial, tal como o que supra foi mencionado relativamente ao consrcio. O
terceiros.
RJCC].
o Informao
o Diligncia
o No concorrncia
do metro do Porto. A ENGIL ficaria responsvel pela construo dos carris; a EDIFER pela
construo das carruagens; o BES ficava obrigado a contribuir com 1.500.000 para o
projecto.
Contrato de consrcio e contrato de associao em participao
Consrcio: contrato pelo qual duas ou mais pessoas, singulares ou colectivas, exercem
De acordo com o art. 4-2 RJCC, a contribuio prestada deve consistir em coisa
membros forem dessa espcie. O acordo designado no caso no configurava qualquer consrcio
e 4 RJCC conclui-se que a contribuio do associado, ainda que patrimonial, pode no ser em
distinguir os dois pactos celebrados, a cada um deve ser aplicado o regime respectivo.
A era uma figura pblica com abastados recursos. B e C, inventores sem dinheiro,
A.
A contribuiu com 50.000 e acordaram que ficaria com 10% dos lucros/ano. O acordo
A nunca recebeu a sua parte nos lucros e B e C alegam agora que aos lucros sempre
Associao em participao
Sem que haja dados suficientes para se concluir pela celebrao de um consrcio entre
o art. 23-2 RJCC que s podem ser provadas por escrito aquelas que excluam a participao do
indemnizao por incumprimento contratual [art. 798 CC]. Relativamente durao dos
sem acordo com o associado, aplica-se o disposto no art. 26-1b) RJCC: a associao extingue-
Consrcio
solidariedade activa ou passiva entre aqueles membros [art. 19-1 RJCC], pelo que equivale a
acto.
forem comerciantes. A noo legal [art. 1 RJCC] menciona a prossecuo de uma actividade
econmica, no necessariamente comercial, que pode at ser puramente civil [para OLIVEIRA
e de LABAND. Para o Cdigo o mandato sempre representativo, enfim [art. 231 ss]. Cumpre
agente e o principal obriga a que o primeiro promova, por conta do segundo, a celebrao de
seguintes:
facto for suficientemente slida. Esta figura no colhe em Portugal, pelo que
norma a norma.
quais a distribuio deve ser processada. Com origem nos EUA, dada a dimenso geogrfica do
pas, este tipo de contrato de distribuio surge enquanto resposta quando inviveis os
165 De servio
166 De produo
167 Misto
vendas [uma renda, enfim: royalties]. Cfr o que foi mencionado supra 5, relativamente
produtos em Portugal. J fez um excelente trabalho, mas foi alm dos seus poderes,
contratando em nome do principal e recebendo dinheiro dos clientes, o que nunca levantou
problemas.
Um dia, recebeu 1000 de um cliente e gastou tudo num casino, entregando o carto
o preo.
contratos em nome do principal se este lhe tiver conferido, por escrito, poderes para tal [art.
2-1 RJCA, DL 178/86]. O mesmo se diga relativamente cobrana de crditos [art. 3 RJCA].
de ratificao, ao abrigo do art. 268 CC, por remisso do art. 22 RJCA. O CC omisso quanto
a terceiros de boa f, pelo que o art. 22-2 RJCA admite ratificao tcita, quase presumida,
imediatamente eficaz [art. 23 RJCA]. MENEZES CORDEIRO reconduz este art. representao
institucional.
aplique
Cobrana de crditos
A cobrana de crditos s pode ser efectuada pelo agente mediante autorizao escrita
existindo autorizao, aplica-se o disposto no art. 770 CC por remisso do art. 3-3 RJCA. J o
disposto no art. 22 RJCA no pode nunca ser aplicado cobrana de crditos, mas to-s
celebrao de contratos.
176 Se no, aplicar o art. 770 CC por remisso do art. 3-3 RJCA
Nenhum dos pressupostos do art. 23 RJCA se verifica, pelo que, segundo o art. 770 b)
exonerado? Invoca-se excepo de no cumprimento, nos termos do art. 428 CC, e encontram-
uma situao de confiana justificada [acredita que J tem poderes, que entrega o carto em
situao de confiana quando no se ops celebrao dos negcios por J]. Conclui-se: a
entregar os perfumes.
O principal, por seu lado, pode pedir a resoluo do contrato, quando o incumprimento
seja grave [art. 30 RJCA] e cabe indemnizao nos termos da responsabilidade contratual [art.
798 CC].
O dinheiro gasto no casino poderia ser enriquecimento sem causa mas, considerando
RJCA. Nesse caso, fica o principal proibido de contratar outro agente, e no concessionrio,
contrato de concesso tm a mesma funo, podendo mesmo o principal sair prejudicado, visto
que o concessionrio tem maior margem de manobra do que o agente. Assim, onde se l
consequente indemnizao.
preenchido, aplicando-se o art. 770 CC por remisso do art. 3-3 RJCA. A obrigao do cliente,
ainda vinculado, no foi definitivamente extinta, no se aplicando as alneas do art. 770 CC.
ao cliente, que pagar duas vezes. H, todavia, um incumprimento contratual pelo agente,
responsabilidade obrigacional [art. 798 CC] ao principal, pelo agente. O agente enriquece sem
verdadeira indemnizao porque no torna indemne [sem dano], consistindo numa mera
compensao pela angariao de clientela. No h dano, nem sequer ilicitude, pelo que no
embora a lgica seja semelhante. H ainda uma tutela do agente, alm do restabelecimento do
equilbrio do principal: pretende-se que o ltimo no descarte o primeiro aps obter o que
pretendia, a clientela. O agente considerado, pelo RJCA, a parte mais fraca e carece, por
O agente pode contratar um subagente, regido nos termos do art. 5-2 RJCA. A
principal, desde que verificados os requisitos do art. 33 RJCA: no caso a alnea a) encontra-se
tempo indeterminado aquele cujo contedo continue a ser executado pelas partes, no
comunicao da denncia, aplica-se o disposto no art. 28-4 RJCA: o prazo de trs meses
no de cinco dias. Violou o dever de pr-aviso e deve, por isso, indemnizar o outro contraente
mesmo territrio
O art. 4 RJCA uma norma excepcional que, como tal, no comporta aplicao
Conclui-se: B pode resolver o contrato e tem direito a indemnizao nos termos dos
caf da marca em Portugal, com vigncia por perodo indeterminado. A relao entre A e a
marca foi-se deteriorando, at que o franqueador denunciou o contrato com seis meses de
Contrato de franquia
celebrados por tempo indeterminado e com a antecedncia mnima de trs meses, no caso.
ser aplicada sem mais: devemos justificar a analogia face a cada alnea.
contrato de arrendamento.
Franquia e trespasse
A: franqueado
B: franqueador
a ttulo oneroso. No h verdadeiro trespasse [art. 1112-2 CC, a contrario] porque no houve
consentimento de A, franqueador: o negcio jurdico vlido, apenas ineficaz [art. 424 CC].
franquia, mas apenas o direito pessoal de gozo sobre o imvel. Aplica-se, pois, o regime geral
h direito de resoluo e correspondente indemnizao, nos termos dos arts. 1047 e 1083 CC
franquia do caso, podem ser denunciados em vez de resolvidos, ainda que sem respeitar o
relao contratual, ou de A, antigo franqueado. Tem, sim, direito a ser indemnizado nos
termos gerais da responsabilidade civil por A, por no ter pedido consentimento [art. 798 CC].