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A ESSNCIA DO DIREITO DO TRABALHO

Mauricio Godinho Delgado*


I - INTRODUO
Direito do Trabalho o complexo de regras, princpios e institutos jurdicos que
regulam as relaes empregatcias, quer no plano especificamente contratual quer
no plano mais largo dos vnculos estabelecidos entre os entes coletivos que
representam os sujeitos desse contrato. Regula o Direito do Trabalho, ainda,
outras relaes laborativas no empregatcias especificadas em lei.
ramo especial do direito, descolado desde meados do sculo XIX da matriz
civilista originria, em direo construo de uma cultura jurdica com regras,
instituies, teorias, institutos e princpios prprios, os quais, em seu conjunto,
asseguram-lhe autonomia no universo diversificado do direito.
Engloba o Direito do Trabalho dois segmentos, um individual e um coletivo, cada
um contando com regras, instituies, teorias, institutos e princpios prprios.
O Direito Individual do Trabalho trata da regulao do contrato de emprego,
fixando direitos, obrigaes e deveres das partes, vinculado esse ramo ao objetivo
histrico de aperfeioar as condies de pactuao da fora de trabalho no
sistema scio-econmico. Trata, tambm, o Direito Individual do Trabalho, por
exceo, de outras relaes laborativas especificamente determinadas em lei.
O Direito Coletivo do Trabalho, por sua vez, regula as relaes inerentes
chamada autonomia privada coletiva, isto , relaes entre organizaes coletivas
de empregados e empregadores e/ou entre as organizaes obreiras e
empregadores diretamente, a par das demais relaes surgidas na dinmica da
representao e atuao coletiva dos trabalhadores.
Embora ainda haja certo debate acadmico acerca da existncia ou no de
princpios especficos ao Direito Coletivo do Trabalho ou sobre a aplicabilidade
plena dos princpios do Direito Individual do Trabalho sobre o segmento juscoletivo
, no h qualquer dvida na doutrina sobre a vigorosa existncia de princpios que
so especficos ao Direito Individual do Trabalho (ou ao Direito do Trabalho, em
geral, caso no se acate a referida diviso de segmentos).
Afinal, hoje no se questiona a autonomia do Direito do Trabalho, ou seja, o fato
de possuir perspectivas, regras, teorias, institutos e princpios prprios e
diferenciados do restante do universo jurdico. A propsito, essa autonomia, nos
dias atuais, to marcante que esse ramo jurdico especializado chega a se
caracterizar at mesmo por instituies sociais e estatais prprias, como,
ilustrativamente, os sindicatos, o segmento trabalhista do Poder Judicirio (Justia
do Trabalho), o segmento trabalhista do Poder Executivo (Ministrio do Trabalho e
Emprego), o segmento trabalhista do Ministrio Pblico da Unio (Ministrio
Pblico do Trabalho).
No quadro da afirmao autonmica e de diferenciao de qualquer ramo jurdico,
os princpios cumprem papel essencial. Como j enfatizado, na qualidade de vigas
mestras do direito e de qualquer de seus ramos, os princpios conferem marca

distintiva s produes jurdicas contemporneas. No Direito do Trabalho seu


papel simplesmente decisivo.
Carter Teleolgico do Direito do Trabalho
O papel decisivo dos princpios no Direito do Trabalho advm do carter
essencialmente teleolgico, finalstico, desse ramo jurdico especializado.
bem verdade que, sabe-se, todo e qualquer direito demarca-se por inegvel
carter teleolgico. que todo direito, enquanto instrumento de regulao das
instituies e relaes humanas, atende a fins preestabelecidos em determinado
contexto histrico. Sendo as regras e diplomas jurdicos resultado de processos
polticos bem sucedidos em determinado quadro scio?poltico, sempre tendero
a corresponder a um esturio cultural tido como importante ou mesmo
hegemnico no desenrolar de seu processo criador. Todo direito , por isso,
teleolgico, finalstico, na proporo em que incorpora e realiza um conjunto de
valores socialmente considerados relevantes.
O Direito do Trabalho, bvio, no escapa a essa configurao a que se submete
todo fenmeno jurdico. Entretanto, o ramo juslaboral singulariza?se exatamente
por levar a um certo clmax esse carter teleolgico que caracteriza o fenmeno
do direito.
De fato, o ramo justrabalhista incorpora, no conjunto de suas regras, princpios e
institutos um valor finalstico essencial, que marca a direo de todo o sistema
jurdico que compe. Este valor - e a conseqente direo teleolgica imprimida a
este ramo jurdico especializado - consiste na melhoria das condies de
pactuao da fora de trabalho na ordem scio-econmica. Sem tal valor e
direo finalstica o Direito do Trabalho sequer se compreenderia, historicamente,
e sequer se justificaria, socialmente, deixando, pois, de cumprir sua funo
principal na sociedade contempornea.
A fora desse valor e direo teleolgica do Direito do Trabalho confere carter
exceptivo a regras jurdicas trabalhistas vocacionadas a imprimir padro restritivo
de pactuao das relaes empregatcias. Ao mesmo tempo essa fora lana
como proposies diretivas cardeais desse ramo jurdico especializado um corpo
sistemtico e coerente de princpios acentuadores de tal valor e direo finalstica.
claro que a funo central do Direito do Trabalho (melhoria das condies de
pactuao da fora de trabalho na ordem scio-econmica) no pode ser
apreendida sob uma tica meramente individualista, enfocando o trabalhador
isolado. Como prprio ao direito - e fundamentalmente ao Direito do Trabalho,
em que o ser coletivo prepondera sobre o ser individual - a lgica bsica do
sistema jurdico deve ser captada tomando?se o conjunto de situaes envolvidas,
jamais uma sua frao isolada. Assim, deve?se considerar, no exame do
cumprimento da funo justrabalhista, o ser coletivo obreiro, a categoria, o
universo mais global de trabalhadores, independentemente dos estritos efeitos
sobre o ser individual destacado.
II - PRINCPIOS APLICVEIS AO DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO

O Direito do Trabalho (ou Direito Individual do Trabalho, se admitida tal


segmentao) dotado, como visto, de princpios especiais, que firmam sua
autonomia e especificidade no contexto do universo jurdico contemporneo.
Ao lado desses, h, evidentemente, princpios gerais do direito ou especiais de
outros ramos jurdicos que atingem tambm o Direito do Trabalho, produzindo
influncia em suas estrutura e dinmica.
Independemente do status e abrangncia que se confira segmentao Direito
Individual e Direito Coletivo do Trabalho, preciso que fique claro que so os
princpios especiais do ramo justrabalhista individual que fixam a marca mais
distintiva e proeminente do Direito do Trabalho no universo jurdico geral. Por essa
razo que seus princpios especiais confundem-se com o que se consideram
princpios especiais do prprio Direito do Trabalho.
1 - Princpios Especiais do Direito do Trabalho
Os princpios especiais do Direito Individual do Trabalho (ou do Direito do
Trabalho, se for o caso) so diversos, alcanando mais de uma dezena de
proposies. medida que o ramo jurdico desenvolve-se (e j so cerca de 150
anos de evoluo no mundo ocidental), novos princpios so inferidos do conjunto
sistemtico de sua cultura, regras e institutos peculiares.
Os mais importantes princpios especiais justrabalhistas indicados pela doutrina
so: a) princpio da proteo (conhecido tambm como princpio tutelar ou tuitivo
ou protetivo ou, ainda, tutelar-protetivo e denominaes congneres); b) princpio
da norma mais favorvel; c) princpio da imperatividade das normas trabalhistas;
d) princpio da indisponibilidade dos direitos trabalhistas (conhecido ainda como
princpio da irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas); e) princpio da condio
mais benfica (ou da clusula mais benfica); f) princpio da inalterabilidade
contratual lesiva (mais conhecido simplesmente como princpio da inalterabilidade
contratual; merece ainda certos eptetos particularizados, como princpio da
intangibilidade contratual objetiva); g) princpio da intangibilidade salarial
(chamado tambm integralidade salarial, tendo ainda como correlato o princpio da
irredutibilidade salarial). Neste primeiro grupo enquadram-se, ainda: h) princpio da
primazia da realidade sobre a forma; i) princpio da continuidade da relao de
emprego.
Este primeiro grande grupo de nove princpios forma aquilo que denominamos
ncleo basilar dos princpios especiais do Direito do Trabalho (ou Direito Individual
do Trabalho). Est-se aqui, efetivamente, diante da essncia deste ramo jurdico
especializado, de seus pilares fundamentais.
So tambm princpios justrabalhistas especiais estas outras importantes
proposies: princpio da despersonalizao do empregador; princpio da
alteridade (tambm chamado princpio da assuno dos riscos); princpio da
irretroatividade das nulidades; princpio da aderncia contratual (que se relaciona
ao chamado princpio da ultratividade das normas trabalhistas).
H alguns princpios justrabalhistas especiais francamente controvertidos - e que,
por isso, devem ser examinados em separado (afinal, os princpios so grandes
luminares, e a prpria dvida - se consistente - sobre sua real existncia, sentido,
extenso e validade j compromete grande parte de seu prprio papel central).

Trata-se do princpio in dubio pro operario - se e quando aplicado ao terreno dos


fatos, isto , anlise da prova no processo judicial trabalhista. A seu lado,
tambm estigmatizado pela controvrsia, o princpio do maior rendimento.
O presente texto dedica-se exclusivamente ao estudo do ncleo basilar dos
princpios especiais justrabalhistas. Para o exame dos demais princpios especiais
do Direito do Trabalho (ou Direito Individual do Trabalho), inclusive anlise dos
dois controvertidos princpios acima arrolados, remetemos o leitor ao captulo III
de nossa recente obra, Princpios de Direito Individual e Coletivo do Trabalho, j
mencionada.
2 - Princpios Externos Aplicveis ao Direito do Trabalho
Evidentemente que existem alguns princpios gerais do direito ou princpios
especiais de outros ramos jurdicos que atuam, de um modo ou de outro, no
campo do Direito do Trabalho.
Tais princpios podem ser muito importantes, claro, estrutura e dinmica do
ramo justrabalhista (alguns tm importncia muito mais exponencial do que outros,
como bvio e compreensvel). Porm o que cabe aqui destacar que no so
especiais, prprios e oriundos do Direito do Trabalho, mas originalmente externos
a ele. Sofrem, claro, adequaes ao ingressarem neste ramo jurdico
especializado, mas nem por isso passam a ser especficos do campo
justrabalhista. Por tal razo, cientificamente justifica-se serem esses princpios
estudados em separado do grupo de princpios especiais do Direito do Trabalho.
No bloco dos princpios gerais do direito ou princpios especiais de outros ramos
jurdicos que se aplicam, com relevncia, ao Direito do Trabalho (particularmente,
Direito Individual do Trabalho), podem se arrolar diversas proposies.
H um grupo principal, composto de trs planos de princpios. Em um dos planos,
o princpio da dignidade humana e diversos princpios associados a este basilar: o
princpio da no-discriminao, o princpio da justia social e, por fim, o princpio
da equidade. Em outro plano, os princpios da proporcionalidade e da
razoabilidade. Em um terceiro plano, o princpio da boa-f e seu corolrios,
princpios do no-enriquecimento sem causa, da vedao ao abuso do direito e da
no alegao da prpria torpeza.
A este bloco de princpios externos ao Direito do Trabalho, mas nele atuantes,
integra-se tambm o princpio da territorialidade, que ilumina a aplicao das
normas jurdicas no espao. Alm desse, o princpio da prvia tipificao legal de
delitos e penas, que se aplica, em certa medida, com adequaes, ao poder
disciplinar no contrato de emprego.
Ao Direito do Trabalho tambm se integram outras proposies de interesse,
embora no tenham carter efetivo de princpios - so mximas jurdicas ou
condensaes do conhecimento emprico do direito. Arrolam-se entre essas
mximas, ilustrativamente, as seguintes: no exigncia do impossvel a qualquer
pessoa; a que fala da prerrogativa menor autorizada pela prerrogativa maior
("quem pode o mais, pode o menos"); a que dispe sobre o perecimento da coisa
em funo do perecimento de seu dono ou, se se preferir, do perecimento da coisa
sob nus de seu dono (res perit domino).

necessrio ressaltar - como acima sugerido - que h, pelo menos, trs princpios
gerais do direito de grande importncia na estrutura e na dinmica do Direito do
Trabalho. So princpios j fundamentais no plano geral do direito e tambm em
diversos de seus ramos especializados e que, ao ingressarem no Direito do
Trabalho, tambm nele atuam de modo intenso e cardeal. Trata-se do princpio da
dignidade humana (e seus corolrios j referidos), do princpio da
proporcionalidade (e seu corolrio e/ou correspondente, princpio da
razoabilidade) e do princpio da boa-f (e principios a este associados, j
expostos).
A importncia desses trs princpios tambm aqui, na rea justrabalhista (assim
como, em geral, no restante do direito), to exponencial que podem ser arrolados
como parte integrante do cerne do Direito do Trabalho. Porm, esclarea-se, so a
parte do cerne do Direito do Trabalho que se comunica de modo prximo e intenso
com o restante do direito ou alguns dos segmentos mais importantes deste. No
so, desse modo, a parte que se distancia, que se afasta, que marca a distino
juslaboral perante os demais segmentos jurdicos (parte esta capitaneada pelos
princpios especiais do Direito do Trabalho). So, ao reverso, a parte que assegura
a comunicao e integrao do Direito do Trabalho com o universo jurdico mais
amplo circundante.
III - A ESSNCIA DO DIREITO DO TRABALHO - NCLEO BASILAR DE SEUS
PRINCPIOS ESPECIAIS
No conjunto dos princpios especiais do Direito do Trabalho, h um ncleo basilar
que deve ser destacado. Constitudo por alguns princpios fundamentais
especficos, esse ncleo d a marca essencial do ramo justrabalhista
especializado, de modo que sem sua presena e concretude na ordem jurdica
no se pode falar, de maneira consistente, na prpria existncia do Direito do
Trabalho.
Tais princpios formam o ncleo justrabalhista basilar por, a um s tempo, no
apenas incorporarem a essncia da funo teleolgica do Direito do Trabalho,
como por possurem abrangncia ampliada e generalizante ao conjunto desse
ramo jurdico, tudo isso sem que se confrontem de maneira inconcilivel com
princpios jurdicos gerais mais fortes externos ao ramo jurdico especializado. O
potencial vinculante, indutor e de generalizao desses princpios sobre o conjunto
do ramo jurdico especializado , desse modo, mais forte e abrangente do que o
caracterstico aos demais princpios especiais do Direito Laboral.
Sem a presena e observncia cultural e normativa desse ncleo basilar de
princpios especiais, ou mediante a descaracterizao acentuada de suas
diretrizes indutoras, compromete-se a prpria noo de Direito do Trabalho em
certa sociedade histrica concreta.
claro que este ncleo basilar de princpios comunica-se com o restante do
universo jurdico (afinal, o direito um sistema, isto , um conjunto de partes
diferenciadas mas coordenadas e harmnicas entre si). Desse modo, este ncleo
basilar no se confronta inconciliavelmente com princpios jurdicos gerais mais
fortes situados no plano externo ao segmento trabalhista especializado. Ao

contrrio, harmoniza-se a eles, preservando a coerncia e lgica do sistema


jurdico como um todo.
O ncleo basilar de princpios especiais do Direito do Trabalho compe-se, como
j referido, de nove diretrizes fundamentais: princpio da proteo; princpio da
norma mais favorvel; princpio da imperatividade das normas trabalhistas;
princpio da indisponibilidade dos direitos trabalhistas; princpio da condio mais
benfica; princpio da inalterabilidade contratual lesiva; princpio da intangibilidade
salarial; princpio da primazia da realidade sobre a forma; princpio da
continuidade da relao de emprego.
1 - Princpio da Proteo
Trata-se de um dos primeiros princpios revelados no Direito do Trabalho, que
tradicionalmente comparece nos diversos estudos doutrinrios realizados sobre o
tema. Conhece-se tambm pelos eptetos de princpio tutelar, princpio tuitivo,
princpio protetivo ou, ainda, tutelar-protetivo, protetivo-tutelar e denominaes
semelhantes.
Informa o princpio tuitivo que o Direito do Trabalho estrutura em seu interior, com
suas normas, institutos, princpios e presunes prprias, uma teia de proteo
parte hipossuficiente na relao empregatcia - o obreiro - visando retificar (ou
atenuar), no plano jurdico, o desequilbrio inerente ao plano ftico do contrato de
trabalho.
De fato, a estrutura conceitual e normativa do Direito do Trabalho, e
acentuadamente do Direito Individual do Trabalho, constri?se a partir da
constatao ftica da diferenciao scio-econmica e de poder substantivas
entre os dois sujeitos da relao jurdica central desse ramo jurdico - empregador
e empregado.
que nesse vnculo especial (a relao de emprego) o sujeito empregador age
naturalmente como um ser coletivo, isto , um agente scio-econmico cujas
aes - ainda que intra?empresariais - tm a natural aptido de produzir impacto
na comunidade mais ampla. Em contrapartida, no outro plo da relao inscreve?
se um ser individual, identificado no trabalhador que, enquanto sujeito desse
vnculo scio?jurdico, no capaz, isoladamente, de produzir, como regra, aes
de impacto comunitrio. Essa disparidade de posies na realidade concreta fez
emergir um Direito Individual do Trabalho largamente protetivo, caracterizado por
mtodos, princpios e regras que buscam reequilibrar, juridicamente, a relao
desigual vivenciada na prtica cotidiana da relao de emprego.
O princpio tutelar influi em todos os segmentos do Direito Individual do Trabalho,
influindo na prpria perspectiva desse ramo ao construir-se, desenvolver-se e
atuar como direito. Efetivamente, h ampla predominncia nesse ramo jurdico
especializado de regras essencialmente protetivas, tutelares da vontade e
interesses obreiros; seus princpios so fundamentalmente favorveis ao
trabalhador; suas presunes so elaboradas em vista do alcance da mesma
vantagem jurdica retificadora da diferenciao social prtica. Na verdade, pode-se
afirmar que sem a idia protetiva-retificadora o Direito Individual do Trabalho no
se justificaria histrica e cientificamente.

Parte importante da doutrina aponta este princpio como o cardeal do Direito do


Trabalho, por influir em toda a estrutura e caractersticas prprias desse ramo
jurdico especializado. Esta, a propsito, a compreenso do grande jurista
uruguaio Amrico Pl Rodriguez, que considera manifestar-se o princpio protetivo
em trs dimenses distintas: o princpio in dubio pro operario, o princpio da norma
mais favorvel e o princpio da condio mais benfica.
Na verdade, a noo de tutela obreira e de retificao jurdica da reconhecida
desigualdade scio-econmica e de poder entre os sujeitos da relao de
emprego (idia inerente ao princpio protetor) no se desdobra apenas nas trs
citadas dimenses; abrange, essencialmente, quase todos (seno todos) os
princpios especiais do Direito Individual do Trabalho. Como excluir essa noo do
princpio da imperatividade das normas trabalhistas? Ou do princpio da
indisponibilidade dos direitos trabalhistas? Ou do princpio da inalterabilidade
contratual lesiva? Ou da proposio relativa continuidade da relao de
emprego? Ou da noo genrica de despersonalizao da figura do empregador
(e suas inmeras consequncias protetivas ao obreiro)? Ou do princpio da
irretroao das nulidades? E assim sucessivamente. Todos esses outros princpios
especiais tambm criam, no mbito de sua abrangncia, uma proteo especial
aos interesses contratuais obreiros, buscando retificar, juridicamente, uma
diferena prtica de poder e de potencial econmico-social apreendida entre os
sujeitos da relao empregatcia.
Desse modo, o princpio tutelar no se desdobraria em apenas trs outros mas
seria inspirador amplo do complexo de regras, princpios e institutos que compem
esse ramo jurdico especializado.
Um ponto importante deve ser ponderado na presente anlise: os fatos de ter sido
o princpio tutelar um dos primeiros revelados no Direito do Trabalho e de ter ele
to larga abrangncia produziram, como consequncia, o surgimento de regras,
teorias, presunes e, inclusive, outros princpios jurdicos que tiveram o condo
de concretizar a diretriz protetiva no plano do ordenamento do direito. Esse
fenmeno tem acentuado o carter informador do princpio da proteo, em
detrimento de seu carter especificamente normativo.
Efetivamente, quando se vai realizar o cotejo entre duas interpretaes
consistentes sobre certa regra jurdica, utiliza-se o critrio fornecido pelo princpio
da norma mais favorvel, no se necessitando recorrer ao princpio tutelar;
quando se est diante de um problema envolvente hierarquizao de regras
jurdicas, recorre-se, mais uma vez, ao instrumental fornecido pelo princpio da
norma mais favorvel, no se recorrendo, portanto, diretriz tuitiva; quando se
examina uma alterao do contrato de trabalho, tomam-se como parmetros os
critrios do princpio da indisponibilidade de direitos trabalhistas, no se
recorrendo, portanto, diretriz mais ampla da proteo. O princpio tuitivo, desse
modo, explica o Direito do Trabalho, sua estrutura e funcionamento gerais e busca
proteg-lo de modificaes legislativas drsticas que descaracterizem sua
natureza, funo e objetivos teleolgicos. Porm, no cotidiano da aplicao desse
ramo jurdico especializado, normalmente cede espao a regras e princpios mais
particularizados, que realizam a tutela geral inspirada pela diretriz da proteo.
Um ltimo ponto relevante deve aqui ser recordado. O princpio protetivo - como
qualquer outro do ncleo basilar desse ramo jurdico - incorpora, claro, a

essncia da funo teleolgica do Direito do Trabalho, possuindo abrangncia


ampliada e generalizante ao conjunto desse ramo do direito, mas no se confronta
inconciliavelmente com princpios jurdicos gerais mais fortes externos ao ramo
jurdico especializado.
Ou seja, o princpio protetor - ou qualquer outro justrabalhista - no vai se aplicar
sempre, em qualquer situao ou contexto. H relaes, situaes ou
circunstncias que afastam sua incidncia e fora direcional, em respeito a
princpios externos ao Direito do Trabalho que tendencialmente ou
circunstancialmente tenham preponderncia. o que repetidas vezes tem feito a
jurisprudncia, a propsito, no tocante ao contraponto entre o princpio tutelar e
outros trabalhistas e o princpio geral do no enriquecimento sem causa ou o
princpio constitucional (e tambm geral) da proporcionalidade e seu corolrio (ou
equivalente, se for o caso) da razoabilidade.
2 - Princpio da Norma Mais Favorvel
O presente princpio dispe que o operador do Direito do Trabalho deve optar pela
regra mais favorvel ao obreiro em trs situaes ou dimenses distintas: no
instante de elaborao da regra (princpio orientador da ao legislativa, portanto)
ou no contexto de confronto entre regras concorrentes (princpio orientador do
processo de hierarquizao de normas trabalhistas) ou, por fim, no contexto de
interpretao das regras jurdicas (princpio orientador do processo de revelao
do sentido da regra trabalhista).
A viso mais ampla do princpio entende que atua, desse modo, em trplice
dimenso no Direito do Trabalho: informadora, interpretativa/normativa e
hierarquizante.
Na fase pr?jurdica (isto , fase essencialmente poltica) age como critrio de
poltica legislativa, influindo no processo de construo desse ramo jurdico
especializado. Trata-se da funo essencialmente informativa do princpio, sem
carter normativo, agindo como verdadeira fonte material do ramo justrabalhista.
Essa influncia muito clara, especialmente em contextos polticos democrticos,
colocando em franca excepcionalidade diplomas normativos que agridam a
direo civilizatria essencial que inerente ao Direito do Trabalho.
Na fase jurdica (aps construda a regra, portanto) o mesmo princpio atua quer
como critrio de hierarquia de regras jurdicas, quer como princpio de
interpretao de tais regras.
Como critrio de hierarquia, permite eleger como regra prevalecente, em uma
dada situao de conflito de regras, aquela que for mais favorvel ao trabalhador,
observados certos procedimentos objetivos orientadores, evidentemente.
Como princpio de interpretao do direito, permite a escolha da interpretao
mais favorvel ao trabalhador, caso anteposta ao intrprete duas ou mais
consistentes alternativas de interpretao em face de uma regra jurdica enfocada.
Ou seja, informa esse princpio que, no processo de aplicao e interpretao do
direito, o operador jurdico situado perante um quadro de conflito de regras ou de
interpretaes consistentes a seu respeito dever escolher aquela mais favorvel
ao trabalhador, a que melhor realize o sentido teleolgico essencial do Direito do
Trabalho.

Na pesquisa e eleio da regra mais favorvel, o intrprete e aplicador do direito


obviamente dever se submeter a algumas condutas objetivas, que permitam
preservar o carter cientfico da compreenso e apropriao do fenmeno jurdico.
Assim, haver de ter em conta no o trabalhador especfico objeto da incidncia
da norma em certo caso concreto, mas o trabalhador enquanto ser componente de
um universo mais amplo (categoria profissional, por exemplo).
No tocante ao processo de hierarquizao de normas, no poder o operador
jurdico permitir que o uso do princpio da norma mais favorvel comprometa o
carter sistemtico da ordem jurdica, elidindo?se o patamar de cientificidade a
que se deve submeter todo processo de interpretao e aplicao do direito.
Assim, o encontro da regra mais favorvel no se pode fazer mediante uma
separao tpica e casustica de regras, acumulando?se preceitos favorveis ao
empregado e praticamente criando-se ordens jurdicas prprias e provisrias em
face de cada caso concreto - como resulta do enfoque proposto pela teoria da
acumulao.
Ao contrrio, o operador jurdico deve buscar a regra mais favorvel enfocando
globalmente o conjunto de regras componentes do sistema, discriminando no
mximo os preceitos em funo da matria, de modo a no perder, ao longo desse
processo, o carter sistemtico da ordem jurdica e os sentidos lgico e teleolgico
bsicos que sempre devem informar o fenmeno do direito (teoria do
conglobamento).
No tocante, por sua vez, ao processo de interpretao de normas, no poder o
operador jurdico suplantar os critrios cientficos impostos pela Hermenutica
Jurdica dinmica de revelao do sentido das normas examinadas em favor de
uma simplista opo mais benfica para o obreiro (escolher, por exemplo, uma
alternativa inconsistente de interpretao porm mais favorvel). Tambm no
Direito do Trabalho o processo interpretativo deve concretizar-se de modo
objetivo, criterioso, guiado por parmetros tcnico-cientficos rigorosos. Assim,
apenas se, aps respeitados os rigores da Hermenutica Jurdica, chegar-se ao
contraponto de dois ou mais resultados interpretativos consistentes, que
proceder o intrprete escolha final orientada pelo princpio da norma mais
favorvel. bvio que no se pode valer do princpio especial justrabalhista para
comprometer o carter lgico-sistemtico da ordem jurdica, elidindo?se o patamar
de cientificidade a que se deve submeter todo processo de interpretao de
qualquer norma jurdica.
A Proposio in dubio pro misero
A doutrina comumente se reporta ao princpio in dubio pro misero (tambm
conhecido como in dubio pro operario) quando examinando o critrio interpretativo
acima exposto, qual seja, o da escolha da interpretao mais favorvel ao
trabalhador em um contexto de existncia de duas ou mais alternativas de
interpretao.
Evidentemente que a contraposio aqui no de substncia, mas de simples
convenincia. Pode-se enunciar o critrio interpretativo da norma mais favorvel
atravs do princpio que tem o mesmo nome (conforme preferimos fazer) ou
atravs da diretriz in dubio pro operario.

A primeira opo , contudo, mais conveniente, do ponto de vista cientfico (em


favor do princpio da norma mais favorvel), pela circunstncia de a velha diretriz
in dubio pro misero tambm significar uma proposio jurdica altamente
controvertida e contestada: a idia de que tambm no exame dos fatos da causa
(portanto, anlise da prova) deveria o juiz, tendo dvida, optar pela deciso mais
benfica ao trabalhador.
Conforme ser examinado no captulo seguinte deste livro, a extenso desse
critrio de favor anlise da prova entra em choque com princpio constitucional
(e civilizatrio) maior, que o princpio do juiz natural.
Ora, o carter democrtico e igualitrio do Direito do Trabalho j conduz ao
desequilbrio inerente s suas regras jurdicas, a seus princpios e institutos, sendo
que o Direito Processual do Trabalho tambm j produz a necessria sincronia
entre esse desequilbrio e a teoria processual do nus da prova e demais
presunes sedimentadas favorveis ao obreiro, caractersticas desse ramo
jurdico. No se estende, contudo, obviamente, o mesmo desequilbrio figura do
juiz e funo judicante - sob pena de se comprometer a essncia da prpria
noo de justia.
Nesse contexto, a diretriz in dubio pro misero tem altamente contestada uma de
suas duas dimenses componentes, o que torna inconveniente sua prpria
utilizao como princpio informativo do Direito do Trabalho. Ora, se sua dimenso
vlida e incontestvel (critrio de interpretao) j se acha englobada em outro
princpio sedimentado (o da norma mais favorvel), deixa de haver qualquer
utilidade cientfica no uso da expresso (a no ser que se queira insistir na tese da
aplicao do princpio sobre a anlise da prova no processo judicial trabalhista).
Afinal, a cincia supe e busca clareza e objetividade - o que melhor se alcana
pelo enunciado da norma mais favorvel.
Informamos, a propsito, que a diretriz in dubio pro operario ser reexaminada ao
final do prximo captulo, nesta obra, no item IV - Princpios Justrabalhistas
Controvertidos, para onde remetemos o leitor.
3 - Princpio da Imperatividade das Normas Trabalhistas
tambm importante princpio do Direito Individual do Trabalho o da
imperatividade das normas trabalhistas.
De fato, no vigora, como regra, no ramo juslaboral o critrio da autonomia da
vontade, do qual deriva a prevalncia de regras dispositivas no mbito do Direito
Obrigacional Civil.
No segmento juslaborativo prevalece a restrio autonomia da vontade, aceita
como instrumento assecuratrio eficaz de certas fundamentais garantias ao
empregado, instituidas por ser ele hipossuficiente na relao contratual firmada.
As regras justrabalhistas so, desse modo, essencialmente imperativas, no
podendo, de maneira geral, ter sua regncia contratual afastada pela simples
manifestao de vontade das partes. Nesse quadro, raros so os exemplos de
regras dispositivas no texto da CLT, prevalecendo uma quase unanimidade de
preceitos imperativos no corpo daquele diploma legal .
Ressalte-se no haver dvida de que regras imperativas existem tambm, claro,
nos demais ramos do direito. Em diversos deles so elas, inclusive, dominantes,

como se passa no Direito Penal, Direito Tributrio e Direito Administrativo. O que


torna especial a presena desse princpio no Direito do Trabalho o fato de, aqui,
tratar-se de relao jurdica privada (ao contrrio das relaes jurdicas dos ramos
acima indicados), que ocorre entre sujeitos de direito dotados de plena capacidade
para os atos da vida civil, mas submetida essa relao irrefrevel incidncia de
regras jurdicas imperativas.
4 - Princpio da Indisponibilidade dos Direitos Trabalhistas
A doutrina destaca ainda o princpio da indisponibilidade dos direitos laborais
como um dos nucleares ao Direito Individual do Trabalho. Subjacente a diversos
preceitos da legislao trabalhista brasileira (arts. 9, 444 e 468, CLT), o princpio
concretiza, no mbito da relao de emprego, a natureza impositiva caracterstica
vasta maioria das normas juslaborais ("princpio da imperatividade das normas
trabalhistas").
A indisponibilidade inata aos direitos trabalhistas constitui?se talvez no veculo
principal utilizado pelo Direito do Trabalho para tentar igualizar, no plano jurdico, a
assincronia clssica existente entre os sujeitos da relao scio-econmica de
emprego. O aparente contingenciamento da liberdade obreira que resultaria da
observncia desse princpio desponta, na verdade, como o instrumento hbil a
assegurar efetiva liberdade no contexto da relao empregatcia: que aquele
contingenciamento atenua ao sujeito individual obreiro a inevitvel restrio de
vontade que naturalmente tem perante o sujeito coletivo empresrio.
comum doutrina valer-se da expresso irrenunciabilidade dos direitos
trabalhistas para enunciar o presente princpio. Seu contedo o mesmo j
exposto, apenas adotando-se diferente epteto.
Contudo a expresso irrenunciabilidade no parece adequada a revelar a
amplitude do princpio enfocado. Renncia ato unilateral, como se sabe.
Entretanto, o princpio examinado vai alm do simples ato unilateral, interferindo
tambm nos atos bilaterais de disposio de direitos (transao, portanto). Para a
ordem justrabalhista no sero vlidas quer a renncia, quer a transao que
importe objetivamente em prejuzo ao trabalhador (art. 468, CLT). Por essa razo,
em face da amplitude do princpio por alm do ato meramente unilateral, ele
melhor est enunciado atravs da abrangente expresso princpio da
indisponibilidade de direitos trabalhistas.
A) Indisponibilidade de Direitos: renncia e transao
O Direito Individual do Trabalho, como visto, tem na indisponibilidade de direitos
trabalhistas por parte do empregado um de seus princpios mais destacados.
Entretanto, no todo tipo de supresso de direitos trabalhistas que a legislao
imperativa estatal inibe. O despojamento restringido pela legislao centra?se
fundamentalmente naquele derivado do exerccio expresso ou tcito de vontade
pelo titular do direito trabalhista (atravs da renncia ou da transao, por
exemplo).
O Direito do Trabalho no impede, porm, a supresso de direitos trabalhistas em
face do exerccio pelo devedor trabalhista de prerrogativa legal (como a argio

de prescrio) ou em face do no exerccio pelo credor trabalhista de prerrogativa


legal ou convencional (como no caso da decadncia). Prescrio e decadncia
geram, pois, supresso de direitos laborais, sem afronta ao princpio bsico da
indisponibilidade que caracteriza o Direito Individual do Trabalho.
Ao lado desses dois conhecidos meios de supresso de direitos (prescrio e
decadncia), cabe se fazer distino entre outras figuras correlatas de
despojamento de vantagens jurdicas. Trata?se das j mencionadas renncia e
transao, ao lado da composio e da conciliao.
Renncia ato unilateral da parte, atravs do qual ela se desfaz de um direito de
que titular, sem correspondente concesso pela parte beneficiada pela renncia.
Transao ato bilateral (ou plurilateral), pelo qual se acertam direitos e
obrigaes entre as partes acordantes, mediante concesses recprocas
(despojamento recproco), envolvendo questes fticas ou jurdicas duvidosas (res
dubia).
Composio, por sua vez, ato bilateral ou plurilateral pelo qual se acertam
direitos e obrigaes entre as partes acordantes, mediante o reconhecimento da
respectiva titularidade de tais direitos e obrigaes pelas partes. Na composio
reconhece?se a titularidade de um direito, assumindo?se a respectiva obrigao,
ao passo que, na transao, produzem?se concesses recprocas sobre situaes
ftico?jurdicas duvidosas, com o objetivo de conferir?se soluo divergncia.
Conciliao, finalmente, ato judicial, atravs do qual as partes litigantes, sob
intervenincia da autoridade jurisdicional, ajustam soluo transacionada sobre
matria objeto de processo judicial.
A conciliao judicial, embora prxima s figuras anteriores, delas se distingue em
trs nveis: no plano subjetivo, em virtude da intervenincia de um terceiro e
diferenciado agente, a autoridade judicial; no plano formal, em virtude de ela se
realizar no corpo de um processo judicial, podendo extingui?lo parcial ou
integralmente; no plano de seu contedo, em decorrncia de poder a conciliao
judicial abranger parcelas trabalhistas no transacionveis na esfera estritamente
privada.
B) Extenso da Indisponibilidade
A indisponibilidade de direitos trabalhistas pelo empregado constitui?se em regra
geral no Direito Individual do Trabalho do pas, estando subjacente a pelo menos
trs relevantes dispositivos celetistas: artigos 9, 444 e 468, CLT.
Isso significa que o trabalhador, quer por ato individual (renncia), quer por ato
bilateral negociado com o empregador (transao), no pode dispor de seus
direitos laborais, sendo nulo o ato dirigido a esse despojamento. Essa conduta
normativa geral realiza, no plano concreto da relao de emprego, a um s tempo,
tanto o princpio da indisponibilidade de direitos trabalhistas, como o princpio da
imperatividade da legislao do trabalho.
A indisponibilidade inerente aos direitos oriundos da ordem justrabalhista no tem,
contudo, a mesma exata rigidez e extenso. Pode?se, tecnicamente, distinguir
entre direitos imantados por indisponibilidade absoluta ao lado de direitos
imantados por uma indisponibilidade relativa.

Indisponibilidade Absoluta e Relativa


Absoluta ser a indisponibilidade, do ponto de vista do Direito Individual do
Trabalho, quando o direito enfocado merecer uma tutela de nvel de interesse
pblico, por traduzir um patamar civilizatrio mnimo firmado pela sociedade
poltica em um dado momento histrico. o que ocorre, como j apontado,
ilustrativamente, com o direito assinatura de CTPS, ao salrio mnimo,
incidncia das normas de proteo sade e segurana do trabalhador.
Tambm ser absoluta a indisponibilidade, sob a tica do Direito Individual do
Trabalho, quando o direito enfocado estiver protegido por norma de interesse
abstrato da respectiva categoria.
Esse ltimo critrio indica que a noo de indisponibilidade absoluta atinge, no
contexto das relaes bilaterais empregatcias (Direito Individual, pois), parcelas
que poderiam, no contexto do Direito Coletivo do Trabalho, ser objeto de
transao coletiva e, portanto, de modificao real. Noutras palavras: a rea de
indisponibilidade absoluta no Direito Individual , desse modo, mais ampla do que
a rea de indisponibilidade absoluta prpria ao Direito Coletivo.
Relativa ser a indisponibilidade, do ponto de vista do Direito Individual do
Trabalho, quando a vantagem jurdica enfocada traduzir interesse individual ou
bilateral simples, que no caracterize um padro civilizatrio geral mnimo firmado
pela sociedade poltica em um dado momento histrico. o que se passa,
ilustrativamente, com a modalidade de salrio paga ao empregado ao longo da
relao de emprego (salrio fixo versus salrio varivel, por exemplo): essa
modalidade salarial pode se alterar, licitamente, desde que a alterao no
produza prejuzo efetivo ao trabalhador. As parcelas de indisponibilidade relativa
podem ser objeto de transao (no de renncia, obviamente), desde que a
transao no resulte em efetivo prejuzo ao empregado (art. 468, CLT). O nus
da prova do prejuzo, entretanto, pertencer a quem alegue sua ocorrncia, isto ,
ao trabalhador, j que no h prova sobre fato negativo.
H leituras doutrinrias que tendem a considerar irrelevante tal distino, ao
fundamento de que, no ramo justrabalhista, existiriam, pura e simplesmente, atos
agressores da legislao laboral - atos infringentes - os quais seriam sempre
absolutamente nulos. No parece, contudo, aceitvel semelhante compreenso do
problema.
verdade que as noes de indisponibilidade absoluta (e conseqente nulidade
absoluta do ato seu transgressor) e indisponibilidade relativa (com a nulidade
relativa do respectivo ato) no incorporam, de fato, a larga diferenciao que
caracteriza as duas figuras correlatas do Direito Civil (nulidade absoluta e nulidade
relativa). Mas, ainda assim, so noes que guardam inquestionvel consistncia
cientfica no Direito do Trabalho.
Efetivamente, em primeiro lugar, so as nicas noes que, combinadas,
permitem se apreender, com clareza, a validade e extenso das alteraes
produzidas pelas regras autnomas coletivas no interior das regras heternomas
estatais trabalhistas. Nessa linha, a unificao das duas categorias de atos
suprimiria Cincia do Direito um relevante instrumental para compreender?se o
novo (e seguramente crescente) processo de democratizao do Direito do

Trabalho, com o maior espao aberto autonormatizao das relaes


trabalhistas pela sociedade civil.
Em segundo lugar, as duas noes diferenciadas importam em um distinto critrio
de distribuio do nus da prova: tratando?se de parcela imantada de
indisponibilidade absoluta, o autor da ao no ter de evidenciar prejuzo em face
de uma questionada transao envolvendo a parcela, dado que a nulidade ser
decretada automaticamente pela autoridade judicial perante a qual se apresentou
a lide (falta de assinatura de CTPS, por exemplo). Tratando?se, porm, de parcela
imantada de indisponibilidade apenas relativa, o autor da ao ter de evidenciar a
ocorrncia de prejuzo em face de uma questionada transao envolvendo a
referida parcela (por exemplo, mudana de salrio fixo para salrio varivel, ou
vice-versa). So efeitos, portanto, sumamente distintos, s compreensveis em
decorrncia de se tratar de categorias distintas de indisponibilidade e de nulidade.
C) Requisitos da Renncia e Transao
Os requisitos jurdico?formais da renncia e transao, no Direito Individual do
Trabalho, so os clssicos a essas figuras j no Direito Civil e prprios a qualquer
ato jurdico em geral: capacidade do agente, higidez da manifestao da vontade,
objeto vlido e forma prescrita ou no proibida por lei.
a) Renncia
No tocante renncia, o operador jurdico em geral at mesmo pode dispensar o
exame de seus requisitos, uma vez que o Direito do Trabalho tende a repelir
qualquer possibilidade de renncia a direitos laborais por parte do empregado.
Desse modo, independentemente da presena (ou no) dos requisitos jurdico?
formais, o ato da renncia, em si, sumariamente repelido pela normatividade
justrabalhista imperativa (arts. 9 e 444, CLT).
Quer isso dizer que apenas em rarssimas situaes - autorizadas
inquestionavelmente pela ordem jurdica heternoma estatal - que a renncia
ser passvel de validade. o que ocorre, por exemplo, com o despojamento
implcito da velha estabilidade celetista em decorrncia da "opo retroativa" pelo
regime do FGTS (perodos contratuais anteriores Carta de 1988). Ou a renncia
tcita garantia de emprego pelo dirigente sindical que solicitar ou livremente
acolher transferncia para fora da base territorial (art. 543, caput e 1, CLT).
Evidentemente que tendo se verificado uma de tais raras situaes de renncia
legalmente admitidas pelo Direito do Trabalho, caber ao operador jurdico passar
ao exame dos clssicos requisitos jurdico?formais do ato de renncia: capacidade
do sujeito renunciante; sanidade de sua manifestao volitiva; objeto (somente
aquelas parcelas expressamente ressalvadas pela ordem jurdica); forma (ou
procedimento) legalmente especificado.
b) Transao

No que tange transao, o operador jurdico, por economia analtica, tambm


pode se direcionar, de imediato, ao exame do requisito jurdico?formal do objeto
da transao.
Somente ser passvel de transao lcita parcela juridicamente no imantada por
indisponibilidade absoluta - independentemente do respeito aos demais requisitos
jurdico?formais do ato.
Configurado o objeto passvel de transao, cabe se aferir a presena dos demais
requisitos jurdico?formais do ato transacional.
De um lado, a capacidade das partes pactuantes.
No Direito do Trabalho, como se sabe, a capacidade plena surge aos 18 anos (art.
402, CLT). O trabalhador mais jovem s pode praticar atos de disponibilidade
relativa de direitos (como na transao) com a assistncia de seu responsvel
legal (caso situado entre 16 e 18 anos). Tratando-se de obreiro aprendiz (contrato
formal, como se sabe), este marco recua at os 14 anos (art. 7, XXIII, CF/88,
aps Emenda Constitucional n 20, de 15.12.1998). No tocante a pessoa abaixo
de 16 anos, salvo o aprendiz (cuja idade mnima 14), a Carta Magna veda a
pactuao de qualquer trabalho.
No obstante essa conduta normativa geral, o carter teleolgico do Direito do
Trabalho no invalidaria, necessariamente, transaes irregularmente efetuadas
por menores (sem assistncia, por exemplo) se demonstrado no ter sido
efetivamente lesiva ao jovem trabalhador - afinal "no h nulidade sem prejuizo".
No existe, porm, dvida de que a irregularidade - e a coerncia do princpio
protetivo e teleolgico - inverteriam o nus probatrio, cabendo defesa
evidenciar que, embora efetuada a transao sem a assistncia cabvel, nenhum
prejuzo real trouxe ao obreiro envolvido.
O requisito da manifestao da vontade recebe tratamento singular no Direito do
Trabalho em contraponto ao Direito Comum.
A ordem justrabalhista atenua o papel da vontade obreira como elemento
determinante das clusulas e alteraes contratuais, antepondo a ela os princpios
da imperatividade das normas laborais e da indisponibilidade de direitos. No caso
da transao, a lei acrescenta ainda o parmetro saneador da inexistncia de
prejuzo em funo do ato transacional. Nesse contexto, pouco espao resta
pertinncia (ou utilidade) de uma pesquisa sobre a higidez da vontade lanada em
uma transao trabalhista. A anlise concernente a vcios de vontade (erro, dolo
ou coao, fundamentalmente), desse modo, apenas ganhar sentido em raras
situaes da dinmica trabalhista relacionadas figura da transao.
No que diz respeito forma esta poder ter relevncia, desde que expressamente
fixada pela ordem jurdica.
Os atos contratuais trabalhistas, como se sabe, podem ser tcitos - e normalmente
o so (art. 442, CLT); desse modo no se pode impor formalidades de conduta
onde a ordem jurdica assim no preceituar (art. 5, II, CF/88).
Contudo, na transao trabalhista a forma tende a ter papel mais pronunciado do
que o usualmente percebido no conjunto da relao de emprego. Isso ocorre
principalmente pelo fato de a formalidade tipificada emergir como elemento
essencial de certas transaes trabalhistas, submetendo a validade da transao
ao procedimento formal fixado pela ordem jurdica (arts. 82 e 130, Cdigo Civil).
o que se verifica, por exemplo, na transao sobre modalidade de cumprimento de

jornada ("regime de compensao"): h dcadas est sedimentado na


jurisprudncia ser irregular a pactuao meramente tcita de regime
compensatrio de horrios.
Registre-se, por fim, que inexistindo previso jurdica de formalismo, a transao
poder, obviamente, evidenciar-se por quaisquer meios probatrios lcitos.
5 - Princpio da Condio Mais Benfica
O princpio da condio mais benfica importa na garantia de preservao, ao
longo do contrato, da clusula contratual mais vantajosa ao trabalhador, que se
reveste do carter de direito adquirido (art. 5, XXXVI, CF/88). Ademais, para o
princpio, no contraponto entre dispositivos contratuais concorrentes h de
prevalecer aquele mais favorvel ao empregado.
No se trata, aqui, como visto, de contraponto entre normas (ou regras), mas
clusulas contratuais (sejam tcitas ou expressas, sejam oriundas do prprio
pacto ou do regulamento de empresa). No se trata tambm, claro, de condio
no sentido tcnico-jurdico (isto , "clusula que subordina o efeito do ato jurdico a
evento futuro e incerto" - art. 114, CCB). O que o princpio abrange so as
clusulas contratuais, ou qualquer dispositivo que tenha, no Direito do Trabalho,
essa natureza. Por isso que, tecnicamente, seria melhor enunciado pela
expresso princpio da clusula mais benfica.
Incorporado pela legislao (art. 468, CLT) e jurisprudncia trabalhistas
(Enunciados 51 e 288, TST), o princpio informa que clusulas contratuais
benficas somente podero ser suprimidas caso suplantadas por clusula
posterior ainda mais favorvel, mantendo?se intocadas (direito adquirido) em face
de qualquer subseqente alterao menos vantajosa do contrato ou regulamento
de empresa (evidentemente que a alterao implementada por norma jurdica
submeter-se-ia a critrio analtico distinto).
Na verdade, o princpio da clusula mais benfica traduz?se, de certo modo, em
manifestao do princpio da inalterabilidade contratual lesiva, tambm
caracterstico do Direito do Trabalho.
6 - Princpio da Inalterabilidade Contratual Lesiva
O princpio da inalterabilidade contratual lesiva especial do Direito do Trabalho.
Contudo sua origem claramente exterior ao ramo justrabalhista, inspirado no
princpio geral do Direito Civil da inalterabilidade dos contratos. Tanto que
normalmente estudado como exemplo de princpio geral do direito (ou de seu
ramo civilista) aplicvel ao segmento juslaboral.
O que justifica, ento, passar a trat-lo como princpio especial justrabalhista? O
fato fundamental de ter sido to acentuada a adequao e adaptao sofrida pelo
princpio geral civilista a partir de seu ingresso no Direito do Trabalho, sofrendo
modificaes substantivas, que se torna, hoje, aps cristalizadas tais mudanas,
mais correto (e mais conveniente) enfatizar-se a especificidade trabalhista do que
a prpria matriz primitiva do princpio.
De fato, um dos mais importantes princpios gerais do direito que foi importado
pelo ramo justrabalhista o da inalterabilidade dos contratos, que se expressa, no

esturio civilista originrio, pelo conhecido aforisma pacta sunt servanda ("os
pactos devem ser cumpridos"). Informa tal princpio, em sua matriz civilista, que as
convenes firmadas pelas partes no podem ser unilateralmente modificadas no
curso do prazo de sua vigncia, impondo?se ao cumprimento fiel pelos
pactuantes.
Sabe-se, porm, que esse princpio jurdico geral (pacta sunt servanda) j sofreu
claras atenuaes no prprio mbito do Direito Civil, atravs da frmula rebus sic
stantibus. Por essa frmula atenuadora, a inalterabilidade unilateral deixou de ser
absoluta, podendo ser suplantada por uma compatvel retificao das clusulas do
contrato ao longo de seu andamento. Essa possibilidade retificadora surgiria caso
fosse evidenciado que as condies objetivas despontadas durante o prazo
contratual - condies criadas sem o concurso das partes - provocaram grave
desequilbrio contratual, inexistente e impensvel no instante de formulao do
contrato e fixao dos respectivos direitos e obrigaes. Tais circunstncias novas
e involuntrias propiciariam parte prejudicada, desse modo, a lcita pretenso de
modificao do contrato.
O princpio geral da inalterabilidade dos contratos sofreu forte e complexa
adequao ao ingressar no Direito do Trabalho - tanto que passou a se melhor
enunciar, aqui, atravs de uma diretriz especfica, a da inalterabilidade contratual
lesiva.
Em primeiro lugar, a noo genrica de inalterabilidade perde-se no ramo
justrabalhista. que o Direito do Trabalho no contingencia - ao contrrio,
incentiva - as alteraes contratuais favorveis ao empregado; estas tendem a ser
naturalmente permitidas (art. 468, CLT).
Em segundo lugar, a noo de inalterabilidade torna-se sumamente rigorosa caso
contraposta a alteraes desfavorveis ao trabalhador - que tendem a ser
vedadas pela normatividade justrabalhista (arts. 444 e 468, CLT).
Em terceiro lugar, a atenuao civilista da frmula rebus sic stantibus (atenuao
muito importante no Direito Civil) tende a ser genericamente rejeitada pelo Direito
do Trabalho.
que este ramo jurdico especializado coloca sob nus do empregador os riscos
do empreendimento (art. 2, caput, CLT), independentemente do insucesso que
possa se abater sobre este. As obrigaes trabalhistas empresariais preservam-se
intocadas ainda que a atividade econmica tenha sofrido revezes efetivos em
virtude de fatos externos atuao do empregador. Fatores relevantes como a
crise econmica geral ou a crise especfica de certo segmento, mudanas
drsticas na poltica industrial do Estado ou em sua poltica cambial - que so
fatores que, obviamente, afetam a atividade da empresa - no so acolhidos como
excludentes ou atenuantes da responsabilidade trabalhista do empregador. A esse
propsito, alis, a jurisprudncia tem reiteradamente esclarecido que no conceito
de riscos assumidos pelo empregador inscreve?se, sim, a profuso legislativa que
sempre caracterizou a tradio jurdica e administrativa brasileira, com as
modificaes econmicas e monetrias da advindas ("Plano Bresser", "Plano
Vero", "Plano Collor", "Plano Real", etc.). Portanto, prejuzos derivados de tais
planos econmicos oficiais no eliminam ou restringem a responsabilidade do
empregador por suas obrigaes laborativas.

No obstante o critrio geral do art. 2 da CLT e a interpretao jurisprudencial


referida (em favor da assuno empresarial dos riscos econmicos),
inquestionvel que a legislao trabalhista tendeu, em certo momento histrico, a
incorporar certos aspectos da frmula rebus sic stantibus, reduzindo, assim, os
riscos trabalhistas do empregador.
De fato, o artigo 503 da CLT autorizava a "reduo geral dos salrios dos
empregados da empresa" em casos de "prejuzos devidamente comprovados". A
Lei 4.923, de 1965, por sua vez - no por coincidncia, oriunda de perodo
autocrtico da vida poltica e jurdica do pas - tambm veio permitir a reduo
salarial obreira em situaes objetivas adversas do mercado para o empregador,
deferindo, inclusive, a este meios judiciais para alcance de sua pretenso
reducionista. A Carta de 1988, entretanto, ao fixar a regra geral da "irredutibilidade
do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo" (art. 7, VI, CF/88),
derrogou tais normas permissivas, condicionando quaisquer condutas de reduo
salarial negociao coletiva sindical (arts. 7, VI, e 8, VI, CF/88).
Em face dessas trs importantes especificidades que se pode, hoje, falar na
existncia de um princpio especial trabalhista, o da inalterabilidade contratual
lesiva.
Ressalte-se, a propsito, no ser absoluta, claro, a vedao s alteraes
lesivas do contrato de trabalho. Afora as situaes inerentes ao chamado jus
variandi ordinrio empresarial (que, segundo a doutrina, englobariam mudanas
de menor importncia, no chegando a atingir efetivas clusulas do pacto entre as
partes) , haveria certo leque de modificaes lesivas autorizadas implcita ou
explicitamente por lei (como a reverso: pargrafo nico do art. 468 da CLT) ou
franqueadas pela ordem jurdica prpria norma coletiva negociada (art. 7, VI,
CF/88).
Intangibilidade Contratual Objetiva
Registre-se, por fim, a existncia de uma particularizao do princpio da
inalterabilidade contratual lesiva, que se conhece no Direito do Trabalho atravs
de epteto especfico - o princpio da intangibilidade objetiva do contrato de
trabalho.
Tal diretriz acentuaria que o contedo do contrato empregatcio no poderia ser
modificado (como j ressaltado pelo princpio da inalterabilidade contratual lesiva)
mesmo que ocorresse efetiva mudana no plano do sujeito empresarial. Ou seja, a
mudana subjetiva perpetrada (no sujeito-empregador) no seria apta a produzir
mudana no corpo do contrato (em seus direitos e obrigaes, inclusive
passados). Trata-se da sucesso trabalhista, como se percebe (tambm
conhecida como alterao subjetiva do contrato de trabalho). O contrato de
trabalho seria intangvel, do ponto de vista objetivo, embora mutvel do ponto de
vista subjetivo, desde que a mudana envolvesse apenas o sujeito-empregador.
Na verdade, como se nota, tambm aqui a referncia bsica ao princpio da
inalterabilidade contratual lesiva (a mudana do plo passivo do contrato de
emprego no pode consumar lesividade ao obreiro, pela perda de toda a histria
do contrato em andamento; por isso, d-se a sucesso de empregadores). O
recurso denominao distinta mero instrumento para se acentuar o aspecto

no alterado (todo o contedo do contrato) em contraponto com o aspecto em


mudana (o sujeito empresarial do contrato).
7 - Princpio da Intangibilidade Salarial
Estabelece o princpio da intangibilidade dos salrios que esta parcela
justrabalhista merece garantias diversificadas da ordem jurdica, de modo a
assegurar seu valor, montante e disponibilidade em benefcio do empregado.
Este merecimento deriva do fato de considerar-se ter o salrio carter alimentar,
atendendo, pois, a necessidades essenciais do ser humano.
A noo de natureza alimentar simblica, claro. Ela parte do suposto socialmente correto, em regra - de que a pessoa fsica que vive fundamentalmente
de seu trabalho empregatcio prover suas necessidades bsicas de indivduo e
de membro de uma comunidade familiar (alimentao, moradia, educao, sade,
transporte, etc.) com o ganho advindo desse trabalho: seu salrio. A
essencialidade dos bens a que se destinam o salrio do empregado, por suposto,
que induz criao de garantias fortes e diversificadas em torno da figura
econmico-jurdica.
A fora desse princpio no est, contudo, somente estribada no Direito do
Trabalho, porm nas relaes que mantm com o plano externo (e mais alto) do
universo jurdico. De fato, o presente princpio laborativo especial ata-se at
mesmo a um princpio jurdico geral de grande relevo, com sede na Carta Magna:
o princpio da dignidade da pessoa humana.
Realmente, considera este princpio jurdico maior e mais abrangente que o
trabalho importante meio de realizao e afirmao do ser humano, sendo o
salrio a contrapartida econmica dessa afirmao e realizao. claro que o
reconhecimento social pelo trabalho no se resume ao salrio, j que envolve
dimenses muito amplas, ligadas tica, cultura, s mltiplas faces do poder, ao
prestgio comunitrio, etc.; mas o salrio, sem dvida, a mais relevante
contrapartida econmica pelo trabalho empregatcio. Nesse quadro garantir-se
juridicamente o salrio em contextos de contraposio de outros interesses e
valores harmonizar o direito realizao do prprio princpio da dignidade do ser
humano.
O atual princpio justrabalhista projeta-se em distintas direes: garantia do valor
do salrio; garantias contra mudanas contratuais e normativas que provoquem a
reduo do salrio (aqui o princpio especial examinado se identifica pela
expresso princpio da irredutibilidade salarial, englobando-se tambm, de certo
modo, no princpio da inalterabilidade contratual lesiva); garantias contra prticas
que prejudiquem seu efetivo montante - trata-se dos problemas jurdicos
envolventes aos descontos no salrio do empregado (o princpio aqui tambm
tende a se particularizar em uma denominao diferente: princpio da integralidade
salarial); finalmente, garantias contra interesses contrapostos de credores
diversos, sejam do empregador, sejam do prprio empregado.
Boa parte do contedo do presente princpio j se encontra normatizado, isto , j
se concretizou em distintas regras legais integrantes do Direito do Trabalho do
pas. Neste quadro seu estudo passa a ser, praticamente, um estudo de
dogmtica jurdica - que escapa s fronteiras do presente livro.

Em linhas gerais, porm, pode-se esclarecer que as diversas garantias fixadas


pela ordem jurdica no tm carter absoluto, usualmente acolhendo restries.
Ilustrativamente, a proteo relativa ao valor do salrio ainda no o preserva de
perdas decorrentes da corroso monetria; a vedao a mudanas contratuais e
normativas provocadoras da reduo de salrios pode ser flexibilizada mediante
negociao coletiva (art. 7, VI, CF/88); a garantia de integralidade salarial, com
controle de descontos em seu montante, excepcionada pela prpria norma
jurdica que a instituiu (art. 462, CLT); a proteo contra constries externas,
como a penhora, embora ampla, encontra exceo na penso alimentcia (art.
649, CPC).
Por outro lado, percebe-se clara tendncia a um alargamento de tais garantias por
alm da estrita verba de natureza salarial, de modo a abranger todos os valores
pagos ao empregado em funo do contrato de trabalho. Excludas as protees
voltadas preservao do valor do salrio, a tendncia se estenderem as
demais garantias, quando compatveis, ao conjunto das verbas contratuais
trabalhistas. Ilustrativamente, o que se passa com a impenhorabilidade e
tambm com o super-privilgio dos crditos trabalhistas no concurso de credores
na falncia.
8 - Princpio da Primazia da Realidade sobre a Forma
O princpio da primazia da realidade sobre a forma (chamado ainda de princpio do
contrato realidade) tambm caracterstico do Direito do Trabalho.
Tal princpio amplia a noo civilista de que o operador jurdico, no exame das
declaraes volitivas, deve atentar mais inteno dos agentes do que ao
envoltrio formal atravs de que transpareceu a vontade (art. 85, Cdigo Civil). No
Direito do Trabalho deve?se pesquisar, preferentemente, a prtica concreta
efetivada ao longo da prestao de servios, independentemente da vontade
eventualmente manifestada pelas partes na respectiva relao jurdica. A prtica
habitual - na qualidade de uso - altera o contrato pactuado, gerando direitos e
obrigaes novos s partes contratantes (respeitada a fronteira da inalterabilidade
contratual lesiva).
Desse modo, o contedo do contrato no se circunscreve ao transposto no
correspondente instrumento escrito, incorporando amplamente todos os matizes
lanados pelo cotidiano da prestao de servios. O princpio do contrato
realidade autoriza, assim, por exemplo, a descaracterizao de uma pactuada
relao civil de prestao de servios, desde que no cumprimento do contrato
despontem, concretamente, todos os elementos ftico?jurdicos da relao de
emprego (trabalho por pessoa fsica, com pessoalidade, no?eventualidade,
onerosidade e sob subordinao).
O princpio da primazia da realidade sobre a forma constitui?se em poderoso
instrumento para a pesquisa e encontro da verdade real em uma situao de litgio
trabalhista. No deve, contudo, ser brandido unilateralmente pelo operador
jurdico. Desde que a forma no seja da essncia do ato (ilustrativamente,
documento escrito para a quitao ou instrumento escrito para contrato
temporrio), o intrprete e aplicador do direito deve investigar e aferir se a
substncia da regra protetiva trabalhista foi atendida na prtica concreta efetivada

entre as partes, ainda que no seguida estritamente a conduta especificada pela


legislao.
9 - Princpio da Continuidade da Relao de Emprego
O princpio da continuidade da relao de emprego (ou princpio da manuteno
do contrato) tambm muito importante no ramo justrabalhista.
Informa tal princpio que de interesse do Direito do Trabalho a permanncia do
vnculo empregatcio, com a integrao do trabalhador na estrutura e dinmica
empresariais. Apenas mediante tal permanncia e integrao que a ordem
justrabalhista poderia cumprir satisfatoriamente o objetivo teleolgico do Direito do
Trabalho de assegurar melhores condies, sob a tica obreira, de pactuao e
gerenciamento da fora de trabalho em determinada sociedade.
De fato, a permanncia da relao de emprego provoca, em geral, trs correntes
de repercusses favorveis ao empregado envolvido.
A primeira reside na tendencial elevao dos direitos trabalhistas, seja pelo
avano da legislao ou da negociao coletiva, seja pelas conquistas
especificamente contratuais alcanadas pelo trabalhador em vista de promoes
recebidas ou vantagens agregadas ao desenvolvimento de seu tempo de servio
no contrato.
A segunda corrente de repercusses favorveis reside no investimento
educacional e profissional que inclina-se o empregador a realizar nos
trabalhadores vinculados a longos contratos. Quanto mais elevado o montante
pago fora de trabalho (e essa elevao tende a resultar, ao lado de outros
aspectos, da durao do contrato e conquistas trabalhistas dela decorrentes) mais
o empresrio ver-se- estimulado a investir na educao e aperfeioamento
profissional do obreiro, como frmula para elevar sua produtividade e compensar o
custo trabalhista percebido. Esse investimento na formao do indivduo cumpre a
fundamental faceta do papel social da propriedade e da funo educativa dos
vnculos de labor, potenciando, individual e socialmente, o ser humano que
trabalha.
A terceira corrente de repercusses favorveis da longa continuidade da relao
de emprego situa-se na afirmao social do indivduo favorecido por esse longo
contrato. Aquele que vive apenas de seu trabalho tem neste e na renda dele
decorrente um decisivo instrumento de sua afirmao no plano da sociedade. Se
est submetido a contrato precrio, provisrio, de curta durao (ou se est
desempregado), fica sem o lastro econmico e jurdico necessrios para se impor
no plano de suas demais relaes econmicas na comunidade. Na medida em
que se sabe que a grande maioria da populao economicamente ativa, na
sociedade contempornea ocidental (em particular em pases como o Brasil),
constitui-se de pessoas que vivem apenas de seu trabalho, percebe-se a
relevncia do presente princpio no direito e sociedade atuais.
As Cartas Constitucionais do recente perodo autoritrio brasileiro (Constituies
de 1967 e 1969/EC) enunciavam esse princpio basilar justrabalhista (a Emenda
Constitucional de 1969, por exemplo, estatua ser direito dos trabalhadores a
"integrao na vida e no desenvolvimento da empresa..." - art. 165, V, ab initio,
CF/69.) Contudo, essas mesmas Cartas legitimaram a inviabilizao prtica do

princpio, ao incorporarem a noo da ruptura contratual trabalhista como direito


empresarial potestativo, atravs do instituto do FGTS, oriundo da Lei 5.107, de
setembro de 1966 (o diploma constitucional de 1969 referia?se, por exemplo,
"estabilidade, com indenizao ao trabalhador despedido ou fundo de garantia
equivalente" - art. 165, XIII, CF/69: grifos acrescidos).
A Constituio de 1988 inclinou-se a reinserir o princpio da continuidade da
relao empregatcia em patamar de relevncia jurdica, harmonizando, em parte,
a ordem justrabalhista diretriz desse princpio. Assim, afastou a anterior
incompatibilidade do instituto do FGTS com qualquer eventual sistema de
garantias jurdicas de permanncia do trabalhador no emprego - afastamento
implementado ao estender o Fundo a todo e qualquer empregado (art. 7, III,
CF/88: exceto o domstico). Ao lado disso, fixou a regra da "relao de emprego
protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei
complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos"
(art. 7, I, CF/88). Lanou, adicionalmente, a idia de "aviso prvio proporcional ao
tempo de servio", "nos termos da lei" (art. 7, XXI, CF/88), indicando o reforo da
noo de contingenciamento crescente prtica de ruptura desmotivada do
contrato empregatcio.
Embora a jurisprudncia tenha se firmado no sentido de negar eficcia imediata a
qualquer dos dois ltimos preceitos constitucionais, inquestionvel o
redirecionamento que sua instigante existncia provoca na prpria cultura jurdica
de potestade rescisria dominante desde meados da dcada de 1960.
No obstante as vicissitudes acima, o princpio da continuidade da relao de
emprego ainda cumpre, hoje, razovel importncia na ordem justrabalhista
brasileira.
Ele gera, por exemplo, certas presunes favorveis ao trabalhador, conforme
jurisprudencialmente assentado (Enunciado 212, TST).
Nessa linha, faz presumida a ruptura contratual mais onerosa ao empregador
(dispensa injusta) caso evidenciado o rompimento do vnculo; coloca, em
conseqncia, sob nus da defesa a prova de modalidade menos onerosa de
extino do contrato (pedido de demisso ou dispensa por justa causa, por
exemplo). Faz presumida tambm a prpria continuidade do contrato, lanando ao
nus da defesa a prova de ruptura do vnculo empregatcio, em contextos
processuais de controvrsia sobre a questo.
O mesmo princpio tambm prope como regra geral o contrato trabalhista por
tempo indeterminado, uma vez que este o que melhor concretiza o
direcionamento pela continuidade da relao empregatcia.
Em consequncia dessa regra geral tornam-se exceptivos, no Direito do Trabalho,
os contratos a termo, os quais somente podem ser pactuados nas estritas
hipteses franqueadas por lei. Hoje, no direito brasileiro, so cinco essas
hipteses. As trs mais frequentes esto previstas no art. 443 da CLT (trata-se de
servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo; ou
de atividades empresariais transitrias; ou, ainda, de contrato de experincia). A
seu lado, h o grupo de situaes direcionadas por leis especiais a certas
profisses delimitadas, como ocorre com os artistas profissionais e tambm com
os atletas profissionais. Finalmente, h a mais recente hiptese da Lei 9601, de
1998, que regulou o chamado contrato provisrio de trabalho.

Finalmente o princpio da continuidade da relao de emprego confere suporte


terico (ao lado de outros princpios) a um importante instituto justrabalhista: a
sucesso de empregadores, regulada pelos artigos 10 e 448 da CLT.
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