Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
AGRAVO Nº
ORIGEM: VARA CÍVEL DA COMARCA DE XXXXXXXXXXXX
EMBARGANTE: XXXXXXXXXX
EMBARGADOS: XXXXXXXXXXXXXXXXXXX
2. DA NULIDADE DO ACÓRDÃO
EMBARGADO – VIOLAÇÃO AO PRINCIPIO DO
CONTRADITÓRIO E DA AMPLA DEFESA - NÃO
OPORTUNIZADA A SUSTENTAÇÃO ORAL
______________________________________________________________________
No tocante ao fato de ter ocorrido a oposição ao
julgamento virtual e inscrição prévia para sustentação oral feitos mediante
encaminhamento de “e-mail”, não foi disponibilizada a oportunidade para a
realização da sustentação de suas razões na Sessão de Julgamento ocorrida na
data de XXXXXXXXXX nesta 14ª Câmara de Direito Privado II, apesar de ter
permanecido no “lobby” de espera, aguardando o momento para a manifestação
de suas razões orais por determinação do Presidente da Sessão, que não
ocorreu.
Prezado(a) Senhor(a),
Número de Ordem da Pauta: 32
Agendamento prévio registrado com sucesso sob nº 24 da lista de
sustentações orais, sem prejuízo da observância das preferências legais
e regimentais. Informamos que o convite para a sessão telepresencial
será encaminhado para o e-mail indicado um dia antes da sessão.
Informamos, também, que o link é pessoal e intransferível, não
podendo ser compartilhado. A critério do Presidente da 14ª Câmara
de Direito Privado, em caso de agendamentos em excesso, eventuais
julgamentos adiados seguirão para a próxima sessão, preservada a
ordem cronológica remanescente, independentemente de publicação.
Solicitamos que mantenha vídeo e áudio desligados até o momento do
pregão do respectivo recurso.
3. DA OCORRÊNCIA DA OMISSÃO
Como é cediço em Direito, para alcançar o fim a que se
destina, é necessário que a tutela jurisdicional seja prestada de forma clara e
completa, sem obscuridade, omissão ou contradição.
______________________________________________________________________
Estabelece o parágrafo único do art. 1.022 do NCPC:
Considera-se omissa a decisão que:
I – deixe de se manifestar sobre tese firmada em julgamento de casos
repetitivos ou em incidente de assunção de competência aplicável ao
caso sob julgamento
II – incorra em qualquer das condutas descritas no art. 489, § 1º.
______________________________________________________________________
objeto de Cessão de Crédito ao XXXXXXXXXXX, não tendo o Banco do
XXXXXXXXXXXXX legitimidade para negociá-la e sequer renegociá-la.
Assim, reconhecida a ilegitimidade do Banco do
XXXXXXXXXXXXX a própria Cessão de Credito não se sustenta, uma vez
que, não se pode considerar nula parcialmente, reconhecendo a ilegitimidade
passiva do Banco e por consequência a nulidade da Cessão de Credito
operacionalizada pelo Banco XXXXXXXXXXXX
Nesse sentido é assente, na doutrina e na jurisprudência,
que os embargos declaratórios, excepcionalmente, podem ter efeitos
infringentes. E isso se torna imperioso, quando decorra de suprimento de
omissão ou esclarecimento de obscuridade/contradição, existentes no acórdão.
Ou ainda, quando esse se fundamenta em premissa equivocada. É dizer,
embasado em erro de fato. Certamente, é o caso em realce.
No ponto, é conveniente a lembrança de Teresa Arruda
1
Alvim Wambier :
Evidentemente, mesmo à luz do CPC em vigor pode e deve o
Judiciário corrigir, a qualquer tempo, erros materiais. Também por
ocasião da interposição dos embargos de declaração, ainda que a
correção destes enganos gere alteração substancial da decisão. Isto não
significa que os embargos de declaração possam ter efeito modificativo,
indiscriminadamente. (v. comentários ao art. 1.024 logo abaixo).
Erro material é o erro: 1. Perceptível por qualquer homo medius; 2.
e que não tenha, evidentemente, correspondido à intenção do juiz.
Vê-se, pois, que o erro material é necessariamente manifesto, no
sentido de evidente: bem visível, facilmente verificável, perceptível...
( ... )
Nesse sentido:
“EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO AGRAVO
REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO
ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. ACÓRDÃO
ESTADUAL. VIOLAÇÃO AO ART. 535 DO CPC.
ERRO DE FATO. SOCIEDADE EMPRESÁRIA E
NÃO INSTITUIÇÃO FINANCEIRA. FRAUDE.
DOCUMENTOS FURTADOS. PRINCÍPIO DA
ECONOMIA PROCESSUAL E DA SEGURANÇA
1
ARRUDA ALVIM. Manual de direito processual civil. 16. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2013.
______________________________________________________________________
JURÍDICA. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO
ACOLHIDOS. 1. No caso dos autos, a Corte local incidiu em
verdadeiro erro de fato, pois supôs ser a ora embargante, uma mera
papelaria, uma instituição financeira, aplicando ao caso
jurisprudência inadequada, além de ignorar os fatos desde sempre
alegados e debatidos nos autos. 2. Diante da ocorrência de erro de
fato, que ensejaria até mesmo o ajuizamento de ação rescisória, e da
alegação de existência de omissão, parece mais consentâneo com os
princípios da economia processual e da segurança jurídica a
excepcional superação da imperfeição formal do recurso especial, para
acolher-se a omissão apontada, anulando-se o v. acórdão local e
determinando-se o retorno dos autos à origem para suprimento dos
vícios apontados. 3. Embargos de declaração acolhidos
com efeitos modificativos para conhecer do agravo e
dar provimento ao recurso especial” (STJ – 4ª T. – EDcl
no AgRg no AREsp 419.171/MG – Rel. Min. Raul Araújo –
j. em 16/04/2015 – DJe 16/06/2015)
"PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE
DECLARAÇÃO NOS EMBARGOS DE
DECLARAÇÃO NO AGRAVO REGIMENTAL NO
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO
ESPECIAL. EXECUÇÃO INDIVIDUAL DE
SENTENÇA PROFERIDA EM AÇÃO COLETIVA.
HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. CABIMENTO.
SÚMULA 345/STJ. OMISSÃO. EXISTÊNCIA DE
VÍCIO. EFEITOS INFRINGENTES.
POSSIBILIDADE. EMBARGOS ACOLHIDOS, COM
EFEITOS MODIFICATIVOS. 1. Os embargos de declaração,
a teor dos arts. 535, I e II, do CPC, prestam-se a sanar vícios
eventualmente existentes no acórdão. 2. A possibilidade de
atribuição de efeitos infringentes ou modificativos
aos embargos de declaração sobrevém como
resultado da presença dos vícios que ensejam sua
interposição. 3. Verifica-se, no presente caso, que, de fato, o
título executivo na presente demanda é oriundo de ação coletiva, no
valor de R$ 64.668,81, incidindo, à espécie, portanto, o verbete
sumular 345/STJ, in verbis: 'São devidos honorários advocatícios
pela Fazenda Pública nas execuções individuais de sentença proferida
em ações coletivas, ainda que não embargadas'. 4. Embargos
acolhidos, com efeitos modificativos, para dar provimento ao recurso
especial, a fim de fixar a verba honorária em 10% sobre o valor da
execução." (EDcl nos EDcl no AgRg no AgRg no REsp nº
1.133.580/RS, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES
______________________________________________________________________
LIMA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 13/9/2011, DJe
19/09/2011 grifei e sublinhei
7. DO PEDIDO
Posto isso, Requer o acolhimento e processamento dos
presentes Embargos, na forma e para os fins de direito, a fim de suprir a
Omissão acima referida, no sentido de que:
______________________________________________________________________
intimação da Advogada da parte Agravante a fim de que seja oportunizado o
direito a sustentação de suas razões.
Seja analisado o pedido feito pela Agravante no
tocante a Omissão do julgado de fls. XXXXXXXX quanto a não observação
e análise da OPERAÇÃO RURAL Nº XXXXXXXXX, integrante da Cédula
Rural Pignoratícia e Hipotecária nº XXXXXX, objeto de cessão ao embargado
e que também está sendo objeto de Execução Fiscal nº XXXXXXXXXXXX
em tramite perante a Vara da Fazenda Pública de XXXXXXXXXXXXX, bem
como para a concessão de efeito infringente (modificativo) objetivando-se o
acolhimento da Exceção de Pré-executividade ora interposta, com o
reconhecimento da nulidade da Cessão de Créditos realizada entre o Banco do
XXXXXX e XXXXXXXXXXXXX, fartamente demonstrado nos autos.
Outrossim, diante do exposto e da complexidade da
causa, além das provas pré-constituídas nos autos, Seja determinada a
CONVERSÃO DO JULGAMENTO EM DILIGENCIA, a fim de determinar
que o BANCO DO XXXXXXXXXX, traga aos autos, como prova
documental complementar e indispensável, os extratos analíticos das
operações que foram objeto de securitização e as que ficaram em seu
poder, a fim de que a PERICIA CONTABIL, possa apurar, se, de fato, sobejou
algum crédito em favor do banco que pudesse ter sido objeto de Cessão de
Crédito.
Quanto ao PREQUESTIONAMENTO suscitado
no item 5, Requer a Procedência deste a fim de que este Egrégio Tribunal de
Justiça, se pronuncie de forma objetiva, explícita e fundamentada sobre o
assunto acima exposto.
Termos em que,
P. deferimento.
ADVOGADO
OAB/SP 000.000
______________________________________________________________________