59ª Vara do Trabalho do Rio de Janeiro

ATOrd 0100117-95.2022.5.01.0059
RECLAMANTE: FABIO HENRIQUE DA SILVA DE OLIVEIRA
RECLAMADO: LOV INDUSTRIA E COMERCIO DE ALIMENTOS EIRELI

ATA DE JULGAMENTO

Aos xx dias do mês de março de 2023, às xx:xx horas,

na sala de audiência desta Vara, na presença da Dra. Débora
Blaichman Bassan, Juíza Titular de Vara do Trabalho, foram
apregoadas as partes, FABIO HENRIQUE DA SILVA DE OLIVEIRA,
reclamante, e LOV INDUSTRIA E COMERCIO DE ALIMENTOS EIRELI,
reclamada.
Partes ausentes.
Preenchidas as formalidades legais, foi proferida a
seguinte

SENTENÇA

Vistos, etc.
FABIO HENRIQUE DA SILVA DE OLIVEIRA, qualificado nos
autos, ajuíza a presente ação trabalhista em face de LOV
INDUSTRIA E COMERCIO DE ALIMENTOS EIRELI, alegando admissão
em 02.02.2021, na função de motoboy, com a remuneração
mensal de R$ 2.800,00, além da dispensa imotivada em
14.11.2021, postulando o reconhecimento do vínculo de
emprego e a condenação da ré nas obrigações elencadas no
rol da exordial de id 8c1e9d0. Junta procuração e
documentos.
A ré ofereceu a defesa de id d068869, com procuração e
documentos.
Réplica no id 4edbc1f.
 Ata de audiência de instrução no id e9ad3ff, à qual a
reclamada não compareceu, ocasião em que foi requerida a
aplicação da pena de confissão.
Encerrou-se a instrução, com razões finais remissivas
pelo autor.
Conciliação prejudicada.
É o relatório.

DECIDO

DA PENA DE CONFISSÃO À RECLAMADA

A ré, ciente de que deveria prestar depoimento
pessoal, conforme intimação do id 8e4786c, deixou de
comparecer à audiência de instrução de id e9ad3ff, ocasião
em que foi requerida a aplicação da pena de confissão.
Segundo a regência contida na Súmula 74 do C. TST,
aplica-se a pena de confissão à parte que, expressamente
intimada com tal cominação, deixar de comparecer à
audiência em prosseguimento, na qual deveria depor.
Todavia, o seu inciso II estabelece, igualmente, que a
prova pré-constituída nos autos pode ser levado em conta
para confronto da confissão ficta (art. 443, II, do CPC).
Diante disso, aplico-lhe a pena de confissão ficta,
nos termos acima.

DA ILEGITIMIDADE PASSIVA
Para que se caracterize a legitimidade passiva, basta
que as pretensões deduzidas pela parte autora se voltem
contra a parte ré (teoria da asserção).
Afasto a preliminar.

DO CHAMAMENTO DO FEITO À ORDEM E DA INÉPCIA DA INICIAL

 Rejeito as preliminares considerando-se que não se
apresentam na inicial qualquer um dos obstáculos elencados
no art. 330 do CPC, que pudesse ensejá-las.

NO MÉRITO

DO VÍNCULO EMPREGATÍCIO E DAS VERBAS RESILITÓRIAS

Considerando-se a ausência injustificada da ré, por
cuja falta ensejou a ira da pena de confissão, e levando-se
em conta o conjunto fático probatório nos autos produzido,
prosperam, em consequência, os seguintes pedidos:
- Reconhecimento do vínculo empregatício, com a
respectiva anotação na CTPS, devendo constar admissão em
02.02.2021, na função de motoboy, salário mensal de R$
2.800,00, e baixa em 14.11.2021. Na falta ou no
descumprimento da obrigação de fazer, caberá a Secretaria
desta MM. Vara do Trabalho procedê-las, nos termos do art.
39, parágrafo 2º da CLT. Indevida a cominação de
astreintes, pois a efetividade da medida já está assegurada
pelo artigo 39, § 1º, da CLT (itens 4 e 5);
- aviso prévio indenizado de 30 dias (item 6.3);
- 10/12 de décimo terceiro salário proporcional de
2021 (item 6.2);
- 10/12 de férias proporcionais, já considerada a
projeção do aviso prévio, acrescidas de 1/3 (item 6.1);
- indenização dos depósitos mensais de FGTS de todo o
contrato, inclusive em relação ao período do aviso prévio
(Súmula 305 do C. TST), e da multa de 40% sobre o FGTS
(itens 7.1 e 7.2); e
- multa do artigo 477, § 8º, da CLT (item 14).

DAS HORAS EXTRAS, INTERVALO INTRAJORNADA E ADICIONAL

NOTURNO
 O autor indicou a jornada de terça à quinta-feira das
10h00 às 23h00 e de sexta-feira a domingo das 10h00 às
00h00, com intervalo máximo de 20 minutos, requerendo o
pagamento de horas extras, adicional noturno e intervalo
intrajornada.
Não obstante a confissão ficta aplicada à ré, a
jornada narrada na inicial é completamente inverossímil e
não pode ser reputada verdadeira, tanto por não ser
possível se cogitar a necessidade da realização de tal
labor extraordinário durante tanto tempo, quanto em virtude
do desgaste físico do reclamante.
Trata-se de uma narrativa claramente inverídica, pois
incompatível com a fisiologia humana diante das
necessidades básicas de descanso, alimentação e higiene,
além do convívio familiar e social.
Diante do acima exposto e com fulcro no art. 375 do
CPC, desacolho os pedidos dos itens 8 a 10.1 do rol da
inicial.

DO ADCIONAL DE PERICULOSIDADE
Aduz o autor que durante todo o contrato trabalhou com
entregas em motocicleta, sendo devido o respectivo
adicional de periculosidade conforme enquadramento da
atividade como perigosa pela Lei 12.997/2014.
Ante os efeitos da confissão ficta aplicada à
reclamada, prospera o pleito do item 11 da exordial, nos
termos do artigo 193, § 4º, da CLT.

DO AUXÍLIO-ALIMENTAÇÃO E RESSARCIMENTO DE VALORES

O reclamante postula o ressarcimento dos valores
gastos em alimentação e das despesas pela utilização de
motocicleta própria durante a prestação de serviço.
 Entretanto, não há indicação na inicial de qualquer
instrumento normativo que fundamente as prestações
reivindicadas.
Cabe destacar, por oportuno, que a única norma
coletiva juntada aos autos (id bf31dc6) se refere a um
acordo coletivo firmado por empresa distinta da ré e,
portanto, inaplicável ao contrato de trabalho do
reclamante.
Sendo assim, improcedem os pedidos nos itens 12 e 13.

DOS RECOLHIMENTOS FISCAIS

Observe-se a incidência de contribuição previdenciária
sobre as parcelas deferidas na presente sentença na forma
do artigo 28 da Lei 8.212/1991, com cálculo pelo critério
de competência e cada parte responsável pela sua cota-
parte.
Indefere-se, de plano, a responsabilização exclusiva
da reclamada, por falta de fundamentação legal que subsidie
a pretensão.
Ademais, caberá à reclamada reter a cota da parte
autora, juntamente com a sua, recolhendo-a no prazo do
artigo 30 da Lei 8.212/1991, realizando a sua comprovação
nos autos em cinco dias, sob pena de execução.

DA LIQUIDAÇÃO
Liquidação por simples cálculos.
A correção monetária adotará o IPCA-E na fase pré-
judicial e, a partir do ajuizamento da ação, será utilizada
a taxa SELIC (art. 406 do Código Civil), nos termos das
decisões proferidas pelo STF nas ADCs 58 e 59, e nas ADIs
5867 e 6021, que conferiram interpretação conforme a
Constituição aos artigos 879, § 7º, e 899, § 4º, ambos da
CLT, na redação dada pela Lei 13.467/2017.
Ademais, levando em conta que a taxa SELIC engloba os juros
de mora, não será aplicada a regra prevista no artigo 39 da
Lei 8.177/1991.

DOS HONORARIOS ADVOCATÍCIOS

Considerando os critérios previstos no art. 791-A, §
2º, da CLT, arbitro os honorários advocatícios em 5% sobre
o valor de liquidação da sentença (honorários advocatícios
da parte Reclamante) e 5% dos valores dos pedidos
rejeitados, devidamente atualizados (honorários
advocatícios da parte Reclamada).

DA GRATUIDADE DE JUSTIÇA
Levando-se em conta a remuneração superior ao marco de
40% do limite máximo do RGPS, indefiro a gratuidade de
justiça à parte autora, nos termos da nova redação do
artigo 790, § 3º, da CLT.

CONCLUSÃO

POSTO ISSO JULGO PROCEDENTES EM PARTE os pedidos

articulados na presente ação trabalhista, mediante a
aplicação da pena de confissão, para condenar a ré na
obrigação de fazer referente ao registro do vínculo de
emprego na CTPS do autor, com admissão em 02.02.2021, na
função de motoboy, salário mensal de R$ 2.800,00, e baixa
em 14.11.2021, ficando certo, outrossim, que na falta ou no
seu descumprimento, caberá à Secretaria desta MM. Vara do
Trabalho procedê-la; e a pagar para o autor as parcelas
acima deferidas, deduzidas, no entanto, as verbas já pagas
ou adiantadas aos mesmos títulos, tudo ainda não só nos
termos da fundamentação supra e que passa a integrar este
decisum.
 Os pedidos deferidos seguem liquidados, observados os
índices fixados pelo C. TST.
Custas pela ré no importe de R$ XXX, calculadas sobre
R$ XXX, valor da condenação, conforme memória de cálculo
anexa e que integra o presente dispositivo.
Não havendo pagamento, fica a parte autora ciente de
que deverá requerer o que entender cabível, observando-se
os termos do artigo 11-A da CLT.
Cumpra-se em oito dias.
Intimem-se as partes do teor desta decisão.

DÉBORA BLAICHMAN BASSAN

JUÍZA TITULAR DE VARA DO TRABALHO