Apostila Contratos

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CONCEITOS LEI 14.133/21 Juliano Heinen
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CONTRATOS DE DIREITO PRIVADO - TCU, acórdão nº

1. CONCEITO
534/2021, Pleno (caso da pandemia)

Lei nº 14.133/2021 — Apenas conceituou:
Art. 6º (...)
VII - contratante: pessoa jurídica integrante da
Administração Pública responsável pela contratação;
VIII - contratado: pessoa física ou jurídica, ou
consórcio de pessoas jurídicas, signatária de contrato
com a Administração;
Portanto, não há um conceito de “contrato”.

ELEMENTOS DA TEORIA GERAL DOS CONTRATOS
A. A presença do Estado em um dos polos da relação

contratual.
B. Objeto certo, jurídico e determinado (ou determinável),
e coligado com o interesse público.
C. Presença de cláusulas exorbitantes ou de um regime
derrogatório do direito comum.
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4 5
PARA MEMORIZAR
NÃO CONFUNDA!
CONTRATO ADMINISTRATIVO Não confunda contratos administrativos com contratos da
DUAS PARTES — Uma sendo uma administração.
ESTADO e outra o PARTICULAR
+ OBJETO — deve guarnecer o INTERESSE PÚBLICO
+ VONTADE DE CONTRATAR
+ PRESENÇA DE CLÁUSULAS EXORBITANTES
ou REGIME DERROGATÓRIO (decorrentes do
regime jurídico-administrativo)
RELAÇÃO COM A MATÉRIA

Cláusulas exorbitantes — “supremacia contratual” ao Poder
Público, em relação ao particular.
Lista TAXATIVA do art. 104 da Lei nº 14.133/2021 Em outros termos:

ATENÇÃO! NÃO É
CONTRATO ADMINISTRATIVO
CONVÊNIO (art. 184 da Lei nº 14.133/2021);
CONSÓRCIO PÚBLICO (art. 241 da CF/88 e Lei nº
11.107/05).
TERMOS e AJUSTES com Organização da Sociedade Civil
(Lei nº 13.019/2014)
6 7
2. CONVOCAÇÃO DO LICITANTE
PARA CONTRATAR – art. 90
Prazo de validade da proposta (art. 90§ 1º)
v. s.
Prazo de convocação do adjudicatário (art. 90, § 3º)

Proposta pelo valor do primeiro colocado Não é obrigado a aceitar
Proposta pelo valor da sua proposta É obrigado a aceitar
(a) Perde o direito de contratar com a Administração Pública; 4. PRAZO DOS CONTRATOS (art. 57 da Lei nº
(b) Perde a garantia de proposta; 8.666/93)
(c) Deve ressarcir os prejuízos causados;
Contratos PODEM SUPERAR UM EXERCÍCIO
(d) Sujeita-se às sanções administrativas do art. 156
FINANCEIRO.
Necessidade de PREVISÃO NO PLANO PLURIANUAL.
3. FORMA DO
CONTRATO ADMINISTRATIVO – art. 95
Instrumento do contrato – contrato por escrito PARA MEMORIZAR
Instrumento de contrato normal De regra deverá ser exigido
Dispensa de licitação em razão de Artigo Objeto do contrato Prazo
Pode ser substituído por:
valor (art. 75, incisos I e II);
Arts. 106 e 107 Serviços e fornecimentos contínuos. Até cinco anos
• Carta- contrato; Compras com entrega imediata
- Bens ou serviços, produzidos
• Nota de empenho de despesa; e integral dos bens adquiridos, ou prestados no País que
• Autorização de compra; ou dos quais não resultem envolvam, cumulativamente, alta
• Ordem de execução de serviço. obrigações futuras. complexidade tecnológica e defesa
nacional;
Contrato verbal - Materiais de uso das Forças
Armadas, com exceção de materiais
Pequenas compras ou prestação de serviços de pronto pagamento de uso pessoal e administrativo,
+
Valor não superior a R$ 10.000,00 (dez mil reais). quando houver necessidade de
8 9
manter a padronização requerida
pela estrutura de apoio logístico dos por finalidade apoiar órgão da
meios navais, aéreos e terrestres, Administração Pública direta, sua
mediante autorização por ato do autarquia ou fundação em projetos
comandante da força militar; de ensino, pesquisa, extensão,
- Para contratação com vistas desenvolvimento institucional,
ao cumprimento do disposto nos científico e tecnológico e de
arts. 3º, 3º-A, 4º, 5º e 20 da Lei nº estímulo à inovação, inclusive na
10.973, de 2 de dezembro de 2004, gestão administrativa e financeira
observados os princípios gerais de necessária à execução desses projetos,
contratação dela constantes, que ou em parcerias que envolvam
tratam sobre incentivos à inovação e transferência de tecnologia de
à pesquisa científica e tecnológica no produtos estratégicos para o SUS,
ambiente produtivo, especialmente nos termos do inciso XIII, e que
para o desenvolvimento de tenha sido criada para esse fim
Instituições Científica, Tecnológica específico em data anterior à entrada
e de Inovação (ICTs); em vigor desta Lei, desde que o
- Quando houver possibilidade preço contratado seja compatível
de comprometimento da segurança com o praticado no mercado.
nacional, nos casos estabelecidos Contratos em que seja usuária de
pelo Ministro de Estado da Art. 109 serviço público oferecido em Prazo
Art. 108 Defesa, mediante demanda dos Até dez anos regime de monopólio. indeterminado
comandos das forças ou dos demais
Contrato de eficiência que gere
ministérios;
economia para a Administração Até dez anos
- Para contratação em que
sem investimento (inciso I).
houver transferência de tecnologia
Art. 110 Contrato de eficiência que gere Até trinta e
de produtos estratégicos para o
Sistema Único de Saúde (SUS), economia para a Administração cinco anos
conforme elencados em ato da com investimento (inciso II).
direção nacional do SUS, inclusive Contrato firmado sob o regime de
por ocasião da aquisição desses Art. 111 fornecimento e prestação Até cinco anos
produtos durante as etapas de de serviço associado.
absorção tecnológica; Contrato que previr a operação
- Para a aquisição por pessoa continuada de sistemas estruturantes Até quinze anos
Art. 114
jurídica de direito público interno de tecnologia da informação.
de insumos estratégicos para a
saúde produzidos ou distribuídos
por fundação que, regimental
ou estatutariamente, tenha
10 11
Conferir ainda: 5. RESPONSABILIDADE CONTRATUAL

Serviços contínuos Prorrogável por
Prazo de cinco anos
Fornecimentos contínuos (de bens) até dez anos DO PODER PÚBLICO POR DÉBITOS
CONTRÁIDOS PELO CONTRATADO (ARTS.
119 E 121 DA LEI Nº 14.133/2021)
5.1 DISPOSIÇÕES GERAIS
Contrato que gere receita

ou
Contrato de eficiência que gere economia
para a Administração
Até 10 (dez) anos Até 35 (trinta e cinco) anos
Contratos sem investimento Contratos com investimento
• ADC nº 16
• Súmula nº 331 do TST
• OJ nº 191 do TST
12 13
Estado responde por tais débitos contraídos pelo contratado?

O que diz o STF, O que diz o
O que dizia o
Responsabilidade Art. 71 da Lei nº
na ADC nº 16, e Art. 121 da Lei
5.2 RESPONSABILIDDE CIVIL – art. 119
o TST, na Súmula nº 14.133/21
8.666/93 nº 331 Bem móvel Quinze dias Contado da
TRIBUTÁRIA Não responde Não responde Não responde Com a posse
Bem móvel Meio ano entrega efetiva
COMERCIAL Não responde Não responde Não responde Bem móvel Trinta dias Contado da
Sem a posse
CÍVEL Não responde Não responde Não responde Bem móvel Um ano alienação
TRABALHSTA Não responde Responde Não responde Vício só pode ser Bem móvel 180 dias Momento em
Outros contratos subsidiariamente conhecido depois Bem móvel Um ano que tiver ciência
TRABALHISTA Não responde Responde Responde
Contrato contínuo subsidiariamente subsidiariamente
PREVIDENCIÁRIA Responde Responde Não responde Tema disciplinado em lei especial, ou, na falta desta,
Outros contratos solidariamente solidariamente Animais pelos usos locais, ou pelas regras dos vícios ocultos
PREVIDENCIÁRIA Responde Responde Responde
Contrato contínuo solidariamente solidariamente solidariamente
Solidez e Ação em cento
segurança do e oitenta dias
trabalho, assim seguintes ao
Empreitada Cinco anos
em razão dos aparecimento do
materiais, como vício ou defeito
do solo
14 15
6. EQUILIBRIO ou EQUAÇÃO ECONÔMICO 6.1 FINALIDADE E OBJETO

FINANCEIRO
• Alteração contratual
• Cláusula de serviço: que nada mais é do que o objeto que • Garantia da manutenção do equilíbrio econômico-financeiro
se quer contratar;
• Cláusula financeira ou econômica: trata-se do preço que o
particular propôs a pagar pelo objeto.
6.2 FORMAS DE REEQUILÍBRIO

(Arts. 124 a 136)

• Art. 6º, inciso LVIII – reajustamento em sentido estrito

(c/c art. 25, § 7º = previsão no edital;
(c/c art. 92, inciso V e §§ 3º e 4º = mínimo de prazo de um
ano para novo reajuste)
16 17
• Art. 6º, inciso LIX – repactuação – serviços contínuos Obrigatoriedade da cláusula de reajuste – se omisso: TCU,
• Sem previsão – revisão. Acórdão nº 7.184/2018, 2ª Câmara.
(a) REVISÃO: 6.2.2 FORMA DA REPACTUAÇÃO (ART. 135, § 6º):

(a1) ocorrência de fato superveniente;
(a2) imprevisível ou previsível, mas de consequências
imprevisíveis;
(a3) acarrete onerosidade excessiva a uma das partes do
contrato;

(b) REAJUSTE:
(b1) índice previsto expressamente no contrato administrativo;
(b2) que não pode ser inferior ao prazo de doze meses, salvo
exceção legal;

(c) REPACTUAÇÃO:
(c1) aplicável aos contratos contínuos;
(c2) objeto de renovação depois de transcorridos doze meses; 6.2.3 MOMENTO E PRAZO (ART. 131)
(c3) não necessariamente atrelado aos índices de inflação,
mas refletindo a variação dos custos dos insumos do objeto Extinção não apaga o direito — vira ressarcimento (STJ, AgInt
do contrato. no AREsp. nº 16.047-RJ, Rel. Min. Raul Araújo, 4ª Turma, j.
17/08/2017)
6.2.1 REAJUSTE Mas pedido deve ser feito tempestivamente = PRECLUSÃO
Serviços contínuos PRAZO PARA SE PLEITEAR O REEQUILÍBRIO

+
Respeitando interregno mínimo de 1 (um) ano
ECONÔMICO-FINANCEIRO:
Reajustamento Repactuação
Sem regime de dedicação exclusiva de Com regime de dedicação exclusi- • CONTRATOS DE FORNECIMENTO E SERVIÇOS
mão de obra ou va de mão de obra ou com predo- CONTÍNUOS: pedido de deverá ser formulado durante
Sem predominância de mão de obra minância de mão de obra a vigência do contrato e antes de eventual prorrogação nos
termos do art. 107 da mesma Lei.
Por índices específicos ou setoriais Por demonstração analítica da
variação dos custos
18 19
Independentemente do prazo do contrato demasiadamente complexa e morosa a atualização da estimativa

de custo da contratação, adote como marco inicial para efeito
(Inciso I) de reajustamento contratual a data-base de elaboração da
Não houver planilha orçamentária.” (TCU, Acórdão 4430/2009, Primeira
regime de Reajustamento:
Art. 25, § 8º dedicação data-base
Câmara.).
Art. 92, §4º Contratos exclusiva de vinculada à data
c/c
Art. 135, § 3º
de serviços
contínuos
mão de obra ou
predominância
do orçamento
estimado
6.3 CAUSAS DE REEQUILÍBRIO
de mão de obra
Repactuação:
data da
apresentação da
proposta ou da
(Inciso II) data da última
Houver regime repactuação.
de dedicação
exclusiva de
mão de obra ou
predominância
de mão de obra Reajustamento:
Art. 25, § 7º data-base
Art. 92, § 3º Outros contratos vinculada à data
do orçamento
estimado 6.3.1 ÁLEA ADMINISTRATIVA
6.3.1.1 ATERAÇÃO UNILATERAL E

“[...] critério se mostra mais robusto, pois reduz os problemas BILATERAL (ART. 125, INCISOS I E II)
advindos de orçamentos desatualiza-dos em virtude do
transcurso de vários meses entre a data-base da estimativa de
custos e a data de abertura das propostas.”. E recomendou, Mutabilidade dos contratos = poder unilateral de alteração
à época, ao Ministério do Planejamento que: “[...] em futu-
ras licitações de obras públicas, quando se demonstrar
20 21
(CE, 10 jan. 1902, Compagnie nouvelle du gaz de Deville-lès-

Rouen; CE 21 mar. 1910, Compagnie générale française des
tramways.) Ou, podemos apresentar um segundo cenário:
Requisitos
(a) Em primeiro lugar, as necessidades do serviço público

devem exigir este câmbio;
(b) Por conseguinte, é necessário que as alterações não excedam
determinados limites, definidos especialmente na lei;
(c) Por fim, é necessário que o equilíbrio econômico-financeiro 6.3.3 FATO DA ADMINISTRAÇÃO:
do contrato seja respeitado.
Mudanças podem ser:
6.3.2 FATO DO PRÍNCIPE

PARA MEMORIZAR
• FATO DO PRÍNCEPE — Evento externo à relação contratual;
• FATO DA ADMINISTRAÇÃO — evento interno à relação
contratual;
22 23
Observação: gestor e os fiscais devem se perguntar: “foi mantido

O QUE MARCAR NA LEGISLAÇÃO o deságio de “X” por cento no preço global?”
Cf. art. 59, § 3º, da Lei nº 14.133/21, e com o disposto na
Art. 126. As alterações unilaterais a que se refere o inciso I do Súmula nº 259 do TCU.
caput do art. 124 desta Lei não poderão transfigurar o objeto
da contratação. Art. 129. Nas alterações contratuais para supressão de obras,
bens ou serviços, se o contratado já houver adquirido os
Art. 127. Se o contrato não contemplar preços unitários para materiais e os colocado no local dos trabalhos, estes deverão
obras ou serviços cujo aditamento se fizer necessário, esses ser pagos pela Administração pelos custos de aquisição
serão fixados por meio da aplicação da relação geral entre os regularmente comprovados e monetariamente reajustados,
valores da proposta e o do orçamento-base da Administração podendo caber indenização por outros danos eventualmente
sobre os preços referenciais ou de mercado vigentes na data decorrentes da supressão, desde que regularmente comprovados.
do aditamento, respeitados os limites estabelecidos no art.
125 desta Lei. — Danos comprovados
— Não incetivar o depósito rápido e indevido do contratado
Observação: pretende evitar jogo de planilha. — Tentar negociar
(TCU, Acórdão nº 1.514/2015, Pleno. Tal metodologia de
desconto surge no TCU, Acórdão nº 177/2004, Pleno). Art. 130. Caso haja alteração unilateral do contrato
que aumente ou diminua os encargos do contratado, a
Administração deverá restabelecer, no mesmo termo aditivo,
Art. 128. Nas contratações de obras e serviços de engenharia, o equilíbrio econômico-financeiro inicial.
a diferença percentual entre o valor global do contrato e o Observação: tal regra de disciplina a álea administrativa
preço global de referência não poderá ser reduzida em favor do
contratado em decorrência de aditamentos que modifiquem Alterações bilaterais – se não chegam a um acordo = EXTINÇÃO
a planilha orçamentária. (a) substituição da garantia de execução;
(b) modificação do regime de execução da obra ou do serviço
(c) modificação da forma de pagamento
— Contrato não tem preços unitários
— Deságio com a proposta deve ser mantido em relação aos O problema do art. 124, inciso II, Alíena “d”
preços de referência (d) para restabelecer o equilíbrio econômico-financeiro inicial
24 25
do contrato em caso de força maior, caso fortuito ou fato do

príncipe ou em decorrência de fatos imprevisíveis ou previsíveis
de consequências incalculáveis que inviabilizem a execução do RELAÇÃO COM A MATÉRIA
contrato tal como pactuado, respeitada, em qualquer caso, a CE, 8 nov. 1957, Société Chimique.
repartição objetiva de risco estabelecida no contrato.
Também por atraso na desapropriação, desocupação, servidão Casos
administrativa ou licenciamento ambiental, por circunstâncias - Aumento de salário – só depois de um ano (TCU, Acórdãos nº
alheias ao contratado (cf. § 2º do art. 124). 1.563/2004-Plenário e 1.744/2003-2ª Câmara). Não autoriza
requilíbrio o: STJ, AgRg no REsp. nº 957.999-PE, Rel. Min.
Mauro Campbell Marques, 2ª Turma, j. 22/6/2010). Ainda:
STJ, REsp. nº 650.613-SP, REsp. nº 668.367-PR, REsp. nº
411.101-PR (RSTJ 181/169), AgRg no REsp. nº 417.989-PR,
REsp. nº 650.613-SP, REsp. nº 411.101-PR, Rel. Min. Eliana
Calmon, 2ª Turma, DJ de 08/09/2003.
- Variação cambial (TCU, Acórdão nº 3.282/2011, Pleno;

6.4 ÁLEA ECONÔMICA TCU, Acórdão nº 1.568/2015, Pleno, TCU, Acórdão nº
1.085/2015, Pleno.)
(a) Quando da vinculação contratual, a onerosidade não

O QUE MARCAR NA LEGISLAÇÃO poderia ser previsível;
(EIXO CENTRAL) (b) Quando há um aumento súbito e anormal ; e
(c) Quando há elevação nos cursos que retardem ou impeçam
Art. 134. Os preços contratados serão alterados, para mais a execução do contrato.
ou para menos, conforme o caso, se houver, após a data da
apresentação da proposta, criação, alteração ou extinção de Idem (STJ, AgRg no Ag nº 456.644-RJ, Rel. Min. Barros
quaisquer tributos ou encargos legais ou a superveniência Monteiro, Quarta Turma, j. 12/12/2005).
de disposições legais, com comprovada repercussão sobre os Caso de 1999 = STJ, RMS nº 15.154—PE, Rel. Min. Luiz Fux,
preços contratados. 1ª Turma, j. 19/11/2002. No mesmo sentido: TCU, Acórdão
nº 64/2000, Pleno.
26 27
6.4.1 TEORIA DA IMPREVISÃO

Art. 478 do CC: “Nos contratos de execução continuada PARA MEMORIZAR
ou diferida, se a prestação de uma das partes se tornar
excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra,
em virtude de acontecimentos extraordinários e imprevisíveis,
poderá o devedor pedir a resolução do contrato.”
Observação: os efeitos da sentença que a decretar retroagirão

à data da citação
RELAÇÃO COM A MATÉRIA

CE, 30 mar. 1916, Cie. Générale d'éclairage de Bordeaux.
Requisitos à Teoria da Imprevisão:

ATENÇÃO!
(a) Fato imprevisível ou de consequências imprevisíveis
(ver, antes, se a onerosidade não está prevista na matriz de Contrato deve ser de execução diferida ou continuada (trato
risco e se alguém deveria assumir o risco). sucessivo), comutativo e oneroso.
Exemplo: “Nos contratos agrícolas de venda para entrega
futura, o risco é inerente ao negócio. Nele não se cogita em Dica: uso da “cláusula de escala móvel”.
imprevisão.” (STJ, AgRg no REsp. nº 884.066-GO, Rel. Min.
Humberto Gomes de Barros, Terceira Turma, j. 06/12/2007). 6.4.2 CASO FORTUITO OU FORÇA MAIOR
(b) A onerosidade deve suportada por uma das partes – não
pode ser absoluta;
(c) A parte contratada deverá continuar a execução do

contrato, apesar das dificuldades (cf. CE, 5 nov. 1982, Société
Propétrol).
28 29
6.5 LIMITES À ALTERAÇÃO CONTRACTUAL

(ART. 125)
• Acréscimo de 50% observados os princípios da finalidade, da razoabilidade
Reforma e da proporcionalidade, além dos direitos patrimoniais
• Supressão de 25%
do contratante privado. Para tanto, fixou uma série de
Restante das contratações • Acréscimo de 25% pressupostos cumulativos
• Supressão de 25%
Percentual incidente sobre o valor inicial do contrato (TCU, Acórdão nº 1.826/2016, Pleno; TCU, Acórdão nº
2.530/2011, Pleno).
(a) Incidência do princípio da economicidade:

O QUE MARCAR NA LEGISLAÇÃO (b) A modificação não pode induzir à inexecução
contratual, à vista do nível de capacidade técnica e
Art. 125. Nas alterações unilaterais a que se refere o inciso econômico-financeira do contratado;
I do caput do art. 124 desta Lei, o contratado será obrigado (c) Ela deve decorrer de fatos supervenientes,
a aceitar, nas mesmas condições contratuais, acréscimos ou (d) Que impliquem em dificuldades não previstas ou
supressões de até 25% (vinte e cinco por cento) do valor imprevisíveis por ocasião da contratação inicial;
inicial atualizado do contrato que se fizerem nas obras, nos (e) Não ocasionar a transfiguração do objeto
serviços ou nas compras, e, no caso de reforma de edifício originalmente contratado em outro de natureza e
ou de equipamento, o limite para os acréscimos será de 50% propósito diversos;
(cinquenta por cento). (f) Ser necessária à completa execução do objeto original
do contrato, à otimização do cronograma de execução
e à antecipação dos benefícios sociais e econômicos
decorrentes;
ATENÇÃO! TAIS LIMTES PODEM SER (g) Demonstrar motivadamente que essa é uma
ULTRAPASSADOS? alternative mais proporcional.
É facultado à Administração Pública ultrapassar os

limites preestabelecidos no art. 125 da Lei nº 14.13321,
30 31
• Seja agente público;

• Seja agente privado.
ATENÇÃO! NÃO PODE COMPENSAÇÃO
Item A: valor inicial de R$ 50.000,00;
Item B: valor inicial de R$ 40.000,00;
Item C: valor inicial de R$ 30.000,00;
TOTAL DO CONTRATO: R$ 120.000,00.
ATENÇÃO!
Diminui Item A para R$ 20.000,00
Aumenta Item B para R$ 50.000,00 Pode??? Para a punição, deve-se estar diante de dolo ou de erro grosseiro
Item A: valor inicial de R$ 50.000,00; – conforme incidência do art. 28 da Lei de Introdução às
Item B: valor inicial de R$ 40.000,00; Normas do Direito Brasileiro
Item C: valor inicial de R$ 30.000,00; De outro lado, deve-se observar as dificuldades reais do gestor
TOTAL DO CONTRATO: R$ 120.000,00. (TCU, Acórdão nº 1.628/2018, Pleno).
Diminui Item A para R$ 40.000,00 Exemplos de erro grosseiro (TCU)?

Tempos depois, aumenta Item A para R$ 62.500,00 • Antecipar indevidamente os pagamentos;
Pode??? • Não cumprir com a orientação jurídica sem justificativa;
• Descumprir dolosamente atos normativos;
• Limite: preços praticados no mercado (TCU, Acórdão nº • Descumprir orientação das Cortes de Contas.
1.015/2011, Pleno).
• Contrato por itens: TCU, Acórdão nº 781/2020, Pleno
• Contrato preço global: TCU, Acórdão nº 66/2021, Pleno.
JURISPRUDÊNCIA

6.5.1 RESPONSABILIDADE DE QUEM DEU “Entendo, pois, que a conduta desse responsável foge do
CAUSA À ALTERAÇÃO referencial do ‘administrador médio’ utilizado pelo TCU para
avaliar a razoabilidade dos atos submetidos a sua apreciação.
Art. 125, § 1º: se as alterações forem decorrentes de falhas de Tratou-se, a meu ver, de erro grosseiro, que permite que os
projeto — responsabilidade do responsável técnico (ART) agentes respondam pessoalmente por seus atos, nos termos do
32 33
art. 28 da Lei de Introdução às Normas do Direito Brasileiro (c) Ambas

(com redação dada pela Lei 13.655/2018): (...).” (TCU, Acórdão (IV) Evento ficou alocado na matriz de riscos
nº 1.628/2018, Pleno).
O próprio TCU não possui entendimento uniforme quanto Observação: deve-se respeitar os limites do art. 125.
ao grau de conhecimento técnico exigido do gestor público
(TCU, Acórdão nº 2.151/2013, Pleno; TCU, Acórdão nº (I) Caso fortuito (c) Ambas
ou força maior – (IV) Evento ficou
1.659/2017, Pleno). inciso I; alocado na matriz
de riscos
6.6 CONTRATAÇÃO INTEGRADA E SEMI- (a) Contratação
integrada
(II) Alteração do
projeto ou das
(II.1) melhor
adequação técnica
INTEGRADA – ALTERAÇÕES LIMITADAS especificações aos objetivos da
para: contratação
- ART. 133
(III) alterar o (II.2) Desde que
(a) Contratação integrada: são permitidas alterações no projeto, mediante não decorrentes de
prévia autorização erros ou omissões
contrado derivadas da Administração por parte do
(I) Caso fortuito ou força maior – inciso I; (b) Contratação e desde que contratado
(II) Alteração do projeto ou das especificações para melhor semi-integrada demonstrada a
superioridade
adequação técnica aos objetivos da contratação das inovações
+ propostas pela
Desde que não decorrentes de erros ou omissões por contratada
parte do contratado
6.7 FORMA DE ALTERAÇÃO
(b) Contratação semi-integrada
(III) alterar o projeto, mediante prévia autorização da (a) aditivo (art. 136). Se urgente – formaliza em um mês,
Administração e desde que demonstrada a superioridade
quando se estiver diante de alterações justificadas que sçao
das inovações propostas pela contratada em termos de
condição para execução – na verdade é condição de eficácia;
redução de custos, de aumento da qualidade, de redução
do prazo de execução ou de facilidade de manutenção
ou operação, assumindo a contratada a responsabilidade (b) Apostila: para alterações não substanciais, menos
integral pelos riscos associados à alteração do projeto básico complexas, que não geram direitos .
– § 5º do art. 46;
34 35
CUIDADO
Sempre consultar se o licitante não está impedido de
licitar – consultar cadastros (art. 91, § 4º) PARA MEMORIZAR
Custos decorrentes do mercado Custos decorrentes da mão de obra
Data vinculada à apresentação das Data vinculada ao acordo, à
propostas convenção coletiva ou ao dissídio
coletivo ao qual o orçamento esteja
vinculado
Não tem direito ao reequilíbrio
(art. 135, §§ 1º e 2º)
- Cursos ou despesas decorrentes de acordos, convenções ou dissídios coletivos
de trabalho que tratem de:
(a) matéria não trabalhista;
Observação: de regra não pode prorrogar contratos extintos (b) pagamento de participação dos trabalhadores nos lucros;
(TCU, Acórdão nº 127/2016, Plenário). (c) resultados do contratado;
(d) que estabeleçam direitos não previstos em lei, como valores ou índices
obrigatórios de encargos sociais ou previdenciários, bem como de preços para
6.8 REPACTUAÇÃO PRESTAÇÃO DE SERVIÇO os insumos relacionados ao exercício da atividade.
(e) direitos que somente se aplicam aos contratos com a Administração Pública.
O art. 135 estabelece uma série de disposições setoriais para a
repactuação do equilíbrio econômico-financeiro de contratos Prazo para a repactuaçao (§ 3º do art. 135): mínimo um ano.
para:
Observação: a repactuação pode ter várias datas-base, a
36 37
depender do insumo em que se está a contratar ou caso se esteja

diante de categorias diversas trabalhadores (exemplo: uma
empresa deve prestar os serviços para funcionamento de um
call center. Os antendentes de telemarketing terão disposições
em acordo ou convenção coletiva, diferente daqueles que
secretariam o local e também difernete dos empregados que
fazem a limpeza) – art. 135, §§ 4º e 5º, da Lei nº 14.133/21.

7. MATRIZ OU ALOCAÇÃO DE RISCOS –
ARTS. 22 E 103
Onde estamos?
Da reza, à técnica.
38 39

Qual a jornada?
O que fazer?

Qual o “mercado” de licitações que estamos a tratar?
Devemos estar no caminho certo....
Visão de curto prazo – somos um peixinho vermelho no

aquário?

40 41
Devemos estar no caminho certo.... 8.2 ESCOLHA

GARANTIAS CONTRATUAIS
Espécies (Contratado escolhe*)
• Caução em dinheiro
• Títulos da dívida pública
• Fiança Bancária
• Seguro-garantia
Limites (valor inicial do contrato)
Regra Até 5%
Análise da complexidade técnica e Até 10%
dos riscos envolvidos
Obras e serviços de engenharia de Até 30% (seguro-garantia)
grande vulto
(*Administração Pública escolhe)
8. GARANTIAS – ART. 96
Contratado ficar como depositário O valor desses bens deverá ser
Ato discricionário de bens da Administração Pública acrescido ao valor da garantia.
+ Observação: ao final do contrato, a garantia é devolvida
Deixar de exigir quando deveria – responsabilidade - TCU,
Acórdão nº 859/2006, Plenário. Atualização no decorrer do contrato - TCU, Acórdão nº
2.599/2011, Pleno; TCU, Acórdão nº 3.253/2011, Pleno;
8.1 ESPÉCIES TCU Acórdão nº 2.372/2013, Pleno.
Diminuição da garantia – impossibilidade (TCU. Acórdão n°
2.681/2010, Plenário; TCU, Acórdão n° 1.617/2006, Plenário)

42 43
9. FISCALIZAÇÃO DOS CONTRATOS TCU, Acórdão nº 2.989/2010, Pleno; Acórdão nº 1.232/2012,

Pleno; Acórdão nº 2.612/2015, Pleno.
“[...] ausência de segregação de funções entre o planejamento e
a fiscalização da contratação, não sendo prática recomendada
9.1 PROVIDÊNCIA GERAIS que o responsável pela elaboração do Plano Anual de Trabalho e
Orçamento (PATO) (...) No que se refere à ausência de segregação
• Indicação de preposto – deve ocorrer antes do início da de funções no planejamento e na fiscalização contratual,
execução do contrato (TCU, Acórdão nº 2.341/2016, Pleno); a unidade instrutora constatou que o fiscal designado para
• Elaboração de listas de verificação – incluindo o Termo acompanhar a execução contratual, responsável pela atestação
de Referência; das medições, também liderou, na fase de planejamento da
• Reunião inicial com os envolvidos – recomendado (TCU, contratação ou de eventual prorrogação de vigência, o pleito
Acórdão nº 2.342/2016, Pleno) e a caracterização dos elementos quantitativos e qualitativos
• Planilha ou recurso para registro das ocorrências dos serviços de conservação rodoviária a serem contratados
contratuais; ou prorrogados.”1 .
• Verificar se os serviços mensurados foram alcançados;
• Averiguar se o índice de satisfação do usuário foi alcançado;
• Elaborar relatório de avaliação da qualidade dos serviços
prestados;
• Fiscalizar o próprio preposto, se ele está cumprindo com
suas obrigações;
• Acompanhar ou expedir as ordens de serviço, quando for
o caso;
• Controle do saldo contratual.
Quem? Art. 7º Atua em nome da Administração Pública –

TCU, Acórdão nº 2.552/2022, Pleno.
SERVIDOR PÚBLICO EFETIVO

Peferencialmente
EMPREGADO PÚBLICO PERMANENTE
1 - TCU, Acórdão nº 83/2020, Pleno.
44 45
9.2 NOS CONTRATOS DE MÃO DE OBRA (a) Inicial: quando inaugurada a relação contratual, deve ser
avaliado:
EXCLUSIVA • Relação de empregados;
• CPF ou RG;
• Carteira de Trabalho devidamente preenchida – cuidar
se a data de início está correta e se o valor a ser pago coincide
com as regras trabalhistas aplicadas;
• Exames médicos admissionais;
• Se há reserva de cargos, quando incidente
• Recibo de entrega de EPI ou uniforme, se for o caso.
(b) Ordinária:
• Cópia da folha de pagamento;
• Comprovantes de depósito ou recibos;
• Respeitar os repousos e intervalos de jornada, bem como
o direito à férias;
• Comprovante dos pagamentos das verbas suplementares;
• Depósito do FGTS;
• Pagamento do INSS;
• Respeitar os reajustes da data base;
• Mantém a reserva de cargos, quando incidente;
• Realização de treinamentos, quando aplicado ao caso
(exemplo: vigilantes armados, empregado que manuseia
produtos explosivos etc.);
• Retenção dos impostos incidentes na nota fiscal entregue
e relativa à prestação de serviços.
(c) Extinção do contrato:
• Termos da rescisão;
• Se há estabilidade provisória a ser respeitada;
• Pagamento das verbas trabalhistas devidas;
• Quitação das contribuições previdenciárias e FGTS com
eventual multa;
• Exame médico demissional.
46 47
9.3 DOCUMENTOS ESSENCIAIS A SEREM

DOMINADOS PELO FISCAL DO CONTRATO:
Instrumento de Medição de Avalia se os serviços foram
Resultado (IMR) prestados na quantidade e
qualidade estipuladas no edital, no
contrato, no Termo de Referência
ou no Projeto Básico. Tal
documento orienta o pagamento
10. EXTINÇÃO DOS CONTRATOS
Termo de Recebimento Provisório Materializa a entrega do serviço ADMINISTRATIVOS (ARTS. 137 A 139 DA
(TRP) pela contratada à administração,
notadamente relacionado ao objeto
LEI Nº 14.133/2021)
e aos prazos de execução
Termo de Recebimento Definitivo A autoridade ou comissão
(TRD) designada atesta o pleno
cumprimento do contrato
Nota técnica de atesto Declara cumpridas as obrigações
acessórias
Encerramento contratual É uma espécie de relatório para a
continuidade dos serviços ou para
uma futura contratação
PERGUNTA:
É possível que um servidor público recuse a sua
designação para ser fiscal de contrato?
48 49
Não cumprimento ou cumprimento do edital

ou do contrato
Desatendimento das determinações regulares
Culpa do Alteração social ou modificação da finalidade

ou da estrutura da empresa que restrinja sua
capacidade de concluir o contrato
contratado
Decretação de falência ou de insolvência civil,
dissolução da sociedade ou falecimento do
contratado
Extinção
Desrespeito às cotas para pessoa com
deficiência, para reabilitado da Previdência
Social ou para aprendiz.
supressão superior aos limites do art. 125
Suspensão de execução do contrato por prazo

Culpa da superior a 3 meses
Administração Repetidas suspensões que totalizem 90 dias úteis
Pública - art.
137, § 2º Atraso superior a 2 meses, contado da emissão
da nota fiscal
Não liberação pela Administração, do local

ou objeto, para execução de obra, serviço ou
fornecimento, e de fontes de materiais naturais
especificadas no projeto
Caso fortuito ou força maior, regularmente

comprovados, impeditivos da execução do
contrato
Razões de interesse público
Fato alheio à Pergunta: indeniza o particular pelo custo de oportunidade?

vontade das Atraso na obtenção da licença ambiental, ou
impossibilidade de obtê-la
partes Alteração substancial do anteprojeto que dela

resultar, ainda que obtida no prazo previsto
Atraso ou impossibilidade da liberação da

desapropriação, a desocupação ou a servidão
administrativa
50 51
O contrato administrativo pode ser extinto por outras duas Ou pode ser extinto pela liquidação e pagamento (extinção
maneiras: “normal” ou “natural”):
• Por anulação – por motivo de ilegalidade;
• Por revogação – por motivo razões de interesse público
decorrente de fato superveniente devidamente comprovado,
pertinente e suficiente para justificar tal conduta.
Sobre a nulidade do contrato, atentar para o art. 147:

11. SANÇÕES CONTRATUAIS (Arts. 155 a 163)
11.1 CONDUTAS VEDADAS – art. 155

52 53
Espécies de condutas Incisos do art. 155 11.2 PENALIDADES – art. 156

I - dar causa à inexecução parcial do contrato;
Inadimplência na fase contratual

II - dar causa à inexecução parcial do contrato
que cause grave dano à Administração, ao
11.2.1 QUADRO GERAL
(inexecução) funcionamento dos serviços públicos ou ao
interesse coletivo; Dispositivo Espécie de pena Tipificação Efeitos
III - dar causa à inexecução total do contrato;
Admoestar o
Art. 156, inciso I e § Advertência2 Art. 155, inciso I: dar
contratado a fim de
2º. causa à inexecução
IV - deixar de entregar a documentação parcial do contrato,
que passe a cumprir
exigida para o certame; salvo se não constituir
com suas obrigações.
V - não manter a proposta, salvo em falta mais grave.
decorrência de fato superveniente
devidamente justificado; Calculada na forma
Inadimplência quanto à fase pré-contratual VI - não celebrar o contrato ou não entregar do edital ou do
a documentação exigida para a contratação, contrato, não poderá
Qualquer das ser inferior a 0,5%
quando convocado dentro do prazo de infrações dos incisos (cinco décimos por
validade de sua proposta; Art. 156, inciso II e Multa do art. 155, podendo cento) nem superior
VII - ensejar o retardamento da execução ou § 3º ser cumulada com as a 30% (trinta por
da entrega do objeto da licitação sem motivo demais sanções (§ 7º cento) do valor do
justificado; do art. 155) contrato licitado
ou celebrado com
contratação direta.
VIII - apresentar declaração ou documentação
falsa exigida para o certame ou prestar
declaração falsa durante a licitação ou a Proíbe-se o
execução do contrato; contratado de
IX - fraudar a licitação ou praticar ato estabelecer negócios
fraudulento na execução do contrato; Art. 156, inciso III e Impedimento de Art. 155, incisos II
jurídicos com o ente
Condutas ilícitas e fraudulentas X - comportar-se de modo inidôneo ou ou com o órgão que
§ 4º contratar com a a VII, salvo se puder aplicou a sanção por
cometer fraude de qualquer natureza; Administração3 ser aplicada sanção
XI - praticar atos ilícitos com vistas a frustrar prazo não superior a
mais grave. 3 (três) anos.
os objetivos da licitação;
XII - praticar ato lesivo previsto no art. 5º da
Lei nº 12.846, de 1º de agosto de 2013. Impede o contratado
- Art. 156, incisos de licitar ou
contratar no âmbito
Declaração de VIII a XII; ou da Administração
Outro fator problemático: o art. 155 da Lei nº 14.133/21 inidoneidade para - Art. 156, incisos II Pública direta e
Art. 156, inciso IV e licitar ou contratar a VII, quando estas indireta de todos os
descreve condutas puníveis de modo genérico e abstrato – § 5º com a Administração condutas reclamam entes federativos, pelo
“nullum crimen, nulla poena sine lege stricta”. Pública aplicação de pena prazo mínimo de 3
(três) anos e máximo
mais gravosa. de 6 (seis) anos.
2 - Deverá sempre ser por escrito e inserida no banco de dados pertinente, que sistematiza todas as sanções aplicadas, até
para se atestar eventual reincidência.
3 - Apesar de a lei falar em “impedimento para contratar”, entendemos que esta penalidade é também uma suspensão
54 55
• As penalidades do art.156 não reclamam a prova de “culpa”,

sendo sua responsabilização de natureza objetiva.
• A pena de declaração de inidoneidade se extende a todos
os entes: STJ, REsp. nº 174.274-SP, Rel. Min. Castro Meira,
NÃO CONFUNDA!

2ª Turma, j. 19/10/2004; STJ. RMS nº 9.707-PR, Rel. Min. Dispositivo Espécie de multa Causa Quantificação
Laurita Vaz, 2ª turma, j. 04/09/2001. No mesmo sentido: Art. 156, inciso II Multa Inexecução total Prevista na lei
TCU, Acórdão nº 1.017/2013, Pleno compensatória ou parcial do
• A sanção de inidoneidade tem efeitos prospectivos (ex contrato
Art. 162 “caput” Multa moratória Atraso no Prevista no edital e
nunc) – STJ, AgRg no REsp. nº 1.148.351-MG, Rel. Min.
cumprimento do contrato
Herman Benjamin, 2ª Turma, j. 18/3/2010. contrato
11.2.3 PROCEDIMENTO PARA APLICAÇÃO

DAS SANÇÕES
Penalidade Procedimento Autoridade processante
Sem previsão de Sem previsão de

Advertência procedimento e de procedimento e de
autoridade autoridade
Defesa no prazo de 15
Multa dias úteis, contado da
11.2.2 CRTIÉRIOS PARA APLICAR A SANÇÃO: (art. 157) data de sua intimação. Sem previsão
Sem previsão de
instrução
Os incisos do § 1º do art. 156 estabelecem uma série de vetores
intelectivos de aplicação da pena, os quais fornecem critérios Processo de
para a gradação da sanção. Cf. TCU, Acórdão nº 2.198/2009, responsabilização:
Proibição de contratar e - Defesa no prazo de 15 Comissão composta de
Pleno. Declaração de dias úteis, contado da dois ou mais servidores
inidoneidade data de intimação; estáveis
(art. 158) - Possibilidade de
instrução.
temporária de participação em licitação.
56 57
11.2.4 DESCONSIDERAÇÃO DA PERSONALIDADE

JURÍDICA RELAÇÃO COM A MATÉRIA
Poderia a desconsideração da personalidade jurídica ser
Prevista no art. 160 da Lei nº 14.133/2021, segue a linha de outras decretada na esfera administrativa, ou seja, sem a propositura de
legislações (v.g. art. 28 do Código de Defesa do Consumidor; ação judicial? Esse é um tema que reclama reserva de jurisdição?
art. 50 do Código Civil etc.). No âmbito processual, é tutelada Entendemos que a desconsideração da personalidade jurídica
pelo Código de Processo Civil de 2015 (arts. 133 a 137) que tutelada pelo art. 160 da Lei nº 14.133/21 pode ser feita
estabelece nova forma de intervenção de terceiro. administrativamente.
(a) Na petição inicial: a desconsideração pleiteada
inicialmente reforça um pedido inicial, ou seja, não se 12. MEIOS EXTRAJUDICIAIS DE
trata de mais uma ação. Pode ser vantajoso se pleitear
logo de início a desconsideração para se evitar incidente RESOLUÇÃO DE DISPUTAS – art. 151
processual que, invariavelmente, suspende o processo.
(b) De modo incidental: pode ser postulada no limiar de (a1) Conciliação
um processo que já está em curso. No caso, forma-se um (a2) Mediação
incidente processual, sendo que o tema é julgado em autos
apartados, momento em que se suspende a demanda (b1) Arbitragem.
principal, que aguarda do desfecho do incidente. (b2)
(b2.1) Permanente: é perene durante todo o contrato;
Requisitos cumulativos na Lei de Licitações e Contratos (b2.2) Ad hoc: é formada a comissão para resolver uma
Administrativos: questão pontual.
(1) Personalidade jurídica é utilizada com abuso do direito; (b2.3) Comitê de revisão (dispute review board): suas
(2) para facilitar, encobrir ou dissimular: decisões apenas recomendam uma conduta, sem deter
(2.1) prática dos atos ilícitos previstos na lei geral caráter vinculante;
(2.2) Para provocar confusão patrimonial (b2.4) Comitê de adjudicação (dispute adjudication
A decisão gera a possibilidade de estender todos os efeitos
das sanções aplicadas à pessoa jurídica: board): as decisões possuem caráter vinculante;
(a) Aos seus administradores;
(b) Aos seus sócios com poderes de administração;
(c) À pessoa jurídica sucessora;
(d) À empresa, do mesmo ramo, com relação de coligação
ou controle, de fato ou de direito, com o sancionado
58 59
“Mas não se preocupe meu amigo “Não desças os degraus do sonho

Com os horrores que eu lhe digo Para não despertar os monstros.
Isso é somente uma canção Não subas aos sótãos - onde
A vida realmente é diferente Os deuses, por trás das suas máscaras,
Quer dizer Ocultam o próprio enigma.
Ao vivo é muito pior.” Não desças, não subas, fica.
O mistério está é na tua vida!
Belchior E é um sonho louco este nosso

mundo...”
Mario Quintana
60 61
CONCEITOS LEI 14.133/21
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CONTRATOS DE DIREITO PRIVADO - TCU, acórdão nº

Portanto, não há um conceito de “contrato”.

A. A presença do Estado em um dos polos da relação

RELAÇÃO COM A MATÉRIA

Conferir ainda: 5. RESPONSABILIDADE CONTRATUAL

5.1 DISPOSIÇÕES GERAIS

Contrato que gere receita

Estado responde por tais débitos contraídos pelo contratado?

6. EQUILIBRIO ou EQUAÇÃO ECONÔMICO 6.1 FINALIDADE E OBJETO

6.2 FORMAS DE REEQUILÍBRIO

• Art. 6º, inciso LVIII – reajustamento em sentido estrito

(a) REVISÃO: 6.2.2 FORMA DA REPACTUAÇÃO (ART. 135, § 6º):

Serviços contínuos PRAZO PARA SE PLEITEAR O REEQUILÍBRIO

Independentemente do prazo do contrato demasiadamente complexa e morosa a atualização da estimativa

6.3.1.1 ATERAÇÃO UNILATERAL E

(CE, 10 jan. 1902, Compagnie nouvelle du gaz de Deville-lès-

(a) Em primeiro lugar, as necessidades do serviço público

Mudanças podem ser:

6.3.2 FATO DO PRÍNCIPE

Observação: gestor e os fiscais devem se perguntar: “foi mantido

do contrato em caso de força maior, caso fortuito ou fato do

- Variação cambial (TCU, Acórdão nº 3.282/2011, Pleno;

(a) Quando da vinculação contratual, a onerosidade não

6.4.1 TEORIA DA IMPREVISÃO

Observação: os efeitos da sentença que a decretar retroagirão

RELAÇÃO COM A MATÉRIA

Requisitos à Teoria da Imprevisão:

(c) A parte contratada deverá continuar a execução do

6.5 LIMITES À ALTERAÇÃO CONTRACTUAL

(a) Incidência do princípio da economicidade:

É facultado à Administração Pública ultrapassar os

• Seja agente público;

Diminui Item A para R$ 40.000,00 Exemplos de erro grosseiro (TCU)?

art. 28 da Lei de Introdução às Normas do Direito Brasileiro (c) Ambas

Observação: a repactuação pode ter várias datas-base, a

depender do insumo em que se está a contratar ou caso se esteja

Qual o “mercado” de licitações que estamos a tratar?

Devemos estar no caminho certo....

Visão de curto prazo – somos um peixinho vermelho no

Devemos estar no caminho certo.... 8.2 ESCOLHA

9. FISCALIZAÇÃO DOS CONTRATOS TCU, Acórdão nº 2.989/2010, Pleno; Acórdão nº 1.232/2012,

Quem? Art. 7º Atua em nome da Administração Pública –

SERVIDOR PÚBLICO EFETIVO

9.3 DOCUMENTOS ESSENCIAIS A SEREM

Não cumprimento ou cumprimento do edital

Desatendimento das determinações regulares

Culpa do Alteração social ou modificação da finalidade

supressão superior aos limites do art. 125

Suspensão de execução do contrato por prazo

Administração Repetidas suspensões que totalizem 90 dias úteis

Não liberação pela Administração, do local

Caso fortuito ou força maior, regularmente

Razões de interesse público

Fato alheio à Pergunta: indeniza o particular pelo custo de oportunidade?

partes Alteração substancial do anteprojeto que dela

Atraso ou impossibilidade da liberação da

Sobre a nulidade do contrato, atentar para o art. 147:

11.1 CONDUTAS VEDADAS – art. 155

Espécies de condutas Incisos do art. 155 11.2 PENALIDADES – art. 156

Inadimplência na fase contratual

• As penalidades do art.156 não reclamam a prova de “culpa”,

11.2.3 PROCEDIMENTO PARA APLICAÇÃO