OAB 1ª FASE

DIREITO CIVIL – FAMÍLIA

PROFA. MAITÊ DAMÉ TEIXEIRA LEMOS

I – DIREITO DAS FAMÍLIAS

Direito de família = Ramo do direito privado – direito civil. Em razão da

importância, indisponibilidade, dentre outras características, o direito de família,
embora sendo ramo do direito privado, possui viés público, já que seus institutos são
considerados de ordem pública, sendo, inclusive, protegidos pela Constituição
Federal, de maneira a assegurar o mínimo de condições indispensáveis à existência
de todos os membros da sociedade, conferindo-lhes maior proteção. O viés público
que o direito de família possui se dá em razão do especial interesse que o Estado
tem na proteção da família como célula básica, de especial importância na
sociedade e para que o próprio Estado se mantenha.
ATENÇÃO: as questões podem conter expressões como “ramo do direito civil com
viés publicista” – estaria verdadeira. Se, contudo, contiver a expressão “ramo do
direito público” – está errada.

Formas de família: atentar para a existência de diferentes formas de família.

Tradicional (matrimônio), informal (união estável), monoparental (um dos pais e sua
prole), homoafetiva (casais homossexuais), mosaico (fruto de divórcios e novos
casamentos = “os meus, os teus e os nossos filhos”), multiespécie (modelo de
família constituída pelos donos e animais de estimação – membros não humanos),
etc.

Existem diferentes tipos de família  Família consanguínea (onde há laços

genéticos e sanguíneos, relação de ascendência e descendência); Família afetiva
(não há laços genéticos, mas de afeto); Família por afinidade (em razão do
matrimônio ou da união estável, parentesco entre o cônjuge ou companheiro e os
parentes do outro: sogro/a, cunhado/a, enteado/a).

1. Características do Direito de família:

É um direito personalíssimo, por ser voltado à tutela da pessoa, aderindo à
sua personalidade em virtude de sua posição na família durante toda a vida, isto é,
são intransferíveis, intransmissíveis (não se transfere por ato jurídico, nem inter
vivos, nem causa mortis), irrenunciáveis (os alimentos, por exemplo. Ninguém pode
despojar-se por vontade própria, só pode haver transação com relação ao valor.
Também não pode haver renúncia ao poder familiar). São indisponíveis, ou seja,
ninguém pode cedê-los ou renunciá-los; irrevogáveis (o reconhecimento de filho,
por exemplo), indisponíveis e imprescritíveis (em decorrência de ser
personalíssimo, não prescreve. Ex.: o direito de investigar a paternidade e pedir
alimentos). Além disso, o direito de família ainda possui as características da
universalidade (compreende todas as relações jurídico-familiares); indivisibilidade
(não se admite que uma pessoa seja considerada casada para determinadas
relações e solteira para outras); correlatividade (é recíproco, ou seja, ao estado de
marido, corresponde o estado de esposa; ao de pai, o de filho,...) e oponibilidade
(oponível contra todas as demais pessoas. Ex.: a pessoa casada é casada perante
toda a sociedade).
ATENÇÃO: muitas questões podem ser resolvidas lembrando das características
do direito de família. Ex.: irrenunciabilidade do direito a alimentos; irrevogabilidade
do reconhecimento de filiação (pode ser anulado, mas apenas nos casos de
comprovação de erro ou coação).

2. O direito de família atual – família constitucionalizada:

Apesar de ser ramo do direito privado, o direito de família deve ser interpretado
de maneira constitucionalizada. Observar os princípios da dignidade da pessoa
humana (art. 1.º, III, CF), através do qual há uma valorização da família como
núcleo pelo qual há o desenvolvimento e a promoção da dignidade dos integrantes
(exemplo de aplicação deste princípio é o abandono da discussão da culpa nos
términos de matrimônios ou, ainda, as indenizações por abandono afetivo);
solidariedade familiar (art. 3.º, I, CF), o que justifica o pagamento de alimentos em
razão da necessidade (art. 1.694, CC); igualdade entre os filhos,
independentemente da origem: biológica, afetiva ou adotiva, todos os direitos e
deveres são os mesmos, sem distinções; igualdade entre cônjuges e
companheiros (art. 226, §5.º, CF e art. 1.511, CC), tanto o homem, quanto a mulher
podem adotar o sobrenome do outro com o matrimônio, podem pedir alimentos um
ao outro, etc.; igualdade na chefia familiar (art. 1.566, III e IV, 1.631 e 1.634, CC),
não há hierarquia na condução da família, tanto o homem quanto a mulher são
chefes da família e detentores (em igualdade de condições) do poder familiar;
melhor interesse da criança (art. 1.583 e ss., CC; art. 227, CF), no
estabelecimento da guarda, por exemplo, através da alteração da lei 13.058, haverá
o compartilhamento da mesma, mesmo se os genitores estiverem em litígio, pois
visa o melhor interesse da criança, possibilitando que tenha convivência com ambos
os genitores; afetividade, com a possibilidade de reconhecimento de filiação afetiva,
manutenção da filiação afetiva em detrimento da biológica, etc.

II – DIREITO MATRIMONIAL

Até a Proclamação da República, em 1889 – apenas casamento religioso.

1891 – surgimento do casamento civil
Código Civil de 1916 – casamento como única forma de constituição de família,
não havendo outra forma de convívio que fosse aceitável. O casamento era
indissolúvel.
Desquite – possibilidade de romper com o casamento, mas que não dissolvia o
vínculo matrimonial, impedindo, portanto, novo casamento. Em razão do desquite e
da impossibilidade de constituição de novo casamento, diversas famílias informais
passaram a ser constituídas, sem que houvesse regulamentação do Estado nesse
sentido.
Lei do Divórcio (lei 6.515/1977) – estabeleceu o divórcio e a separação judicial.
(o desquite foi transformado em separação e, ainda, criado o instituto do divórcio,
que dissolvia o vínculo matrimonial, possibilitando, então, novo casamento). A
separação rompia com a relação matrimonial e o divórcio, com o vínculo
matrimonial.
CF/88 – passou a considerar como entidades familiares relacionamentos
outros, que não a família formada pelo casamento. Assim, foram reconhecidas as
famílias constituídas pela união estável e as famílias monoparentais, aquelas que
são formadas por um dos pais e seus filhos.
 Código Civil de 2002 – não inovou na redação, copiando as disposições do
Código de 1916, disciplinando, apenas, situações relativas à união estável e às
famílias monoparentais.
EC 66/2010 – alterou o § 6.º do art. 226 da CF e o sistema de dissolução do
matrimônio, deixando de contemplar a separação judicial ou fática como requisito
para a extinção do vínculo conjugal. Assim, tal Emenda Constitucional estabeleceu
que o casamento pode ser dissolvido pelo divórcio, sem a necessidade de
implementação de qualquer prazo para tato (tanto consensual quanto litigioso).
ATENÇÃO: Em termos de divórcio, cuidado para o que a questão pede: ou a visão
do Código Civil (e aí deve-se considerar os prazos) ou a chamada “visão moderna”
ou “visão constitucional” (e, neste caso, considera-se apenas o divórcio).

1. Conceito e natureza jurídica do casamento:

O casamento é a união de duas pessoas que objetivam a formação de uma
família, baseando-se no vínculo de afeto, com reconhecimento e tutela do Estado,
ou seja, é um
[...] contrato especial de Direito de Família, por meio do qual os cônjuges
formam uma comunidade de afeto e existência, mediante a instituição de
direitos e deveres, recíprocos e em face dos filhos, permitindo, assim, a
realização dos seus projetos de vida1.

A partir daí surge a questão: o casamento é um contrato? Quando se pretende

definir a natureza jurídica de algum instituto do Direito, é preciso que se respondam
alguns questionamentos: o que é isso para o Direito? Em que categoria do Direito
enquadra-se esse ente?
Existem três correntes para explicar a natureza jurídica do casamento:
 Contratualista: Contrato especial de direito de família, com regras próprias de
formação, um contrato de vontades convergentes para a obtenção de fins jurídicos.
Contrato civil regido pelas normas comuns aos contratos. Aperfeiçoa-se pelo simples
consentimento das partes. Adeptos: Silvio Rodrigues, Caio Mário Pereira, Orlando
Gomes, Pablo Stolze Gagliano.

1 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil. Direito de
Família – as famílias em perspectiva constitucional. 2.ed. São Paulo: Saraiva, 2012, p. 118-119.
  Institucionalista: O casamento é uma instituição social, um estado no qual os
nubentes ingressam. Trata-se de uma instituição social que reflete a situação
jurídica emergente da vontade dos contraentes, mas que possui um conjunto de
normas imperativas e preestabelecidas pela lei (são livres para escolher o cônjuge,
mas não podem discutir sobre o conteúdo dos direitos de deveres, não sendo
possível alterar a disciplina legal de suas relações). Não se trata de contrato, mas de
um estatuto, ou seja, há uma adesão a normas já estabelecidas, sem poder adotar
outras normas. Adeptos: Arnoldo Wald; Maria Helena Diniz.
 Mista: Ato complexo, um contrato quando de sua formação e uma instituição
no que diz respeito ao seu conteúdo, existência e efeitos. O casamento-ato é um
negócio jurídico e o casamento-estado é uma instituição. Adeptos: Giselda Maria
Fernandes Novaes Hironaka, Flávio Tartuce. Esta teoria é a que conta com mais
adeptos na atualidade.

2. Esponsais ou promessa de casamento – responsabilidade pré-negocial:

É a promessa de casamento entre os nubentes. São atitudes tomadas pelos
nubentes que indicam que pretendem casar-se. Ex.: noivado, confecção dos
convites, habilitação. É um negócio preliminar, uma promessa de contratar.
Neste aspecto, Dias2 afirma que pelo nome de esponsais era considerado o
noivado, tido como um contrato escrito no qual os noivos assumiam o compromisso
de casar. Esta previsão encontrava-se explícita na Consolidação das Leis Civis (arts.
76 e seguintes). Atualmente não existe regulamentação dos esponsais.
Os esponsais servem para comprovar o compromisso assumido entre os
nubentes, que demonstre a intenção de casar, pois quando algum deles desiste do
casamento, cabe indenização (art. 186, CC).
O rompimento imotivado ou injustificado (não tem mais vontade de casar), por
si só, não dá direito a indenização moral. Cabe, no entanto, indenização por danos
materiais, já que, com base no art. 186 do Código Civil, aquele que causa dano a
alguém tem o dever de indenizar.

2DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famílias. 11.ed. São Paulo: Revista dos Tribunais,
2016, 98.
 Toda e qualquer promessa de contrato, no caso de ser frustrada, gera efeitos
na inexecução culposa. Quando um dos nubentes quebra a promessa séria de
casamento e o outro já fez preparativos para o ato e para a futura vida em comum, é
fato gerador do dever de indenizar. Essa responsabilidade é subjetiva, devendo
ser demonstrada a culpa do nubente desistente. As situações de caso fortuito ou
força maior, bem como a culpa do outro nubente afastam o dever de indenizar.
Assim, são requisitos a serem provados (IMPORTANTE OBSERVAR):
a) Existência da promessa de casamento feita pelos noivos e não por terceiros.
b) Recusa injustificada de contraí-lo, de forma que é necessário que essa recusa
chegue ao conhecimento do outro noivo;
c) Existência de dano (material ou moral);
d) Nexo causal.
O dano pode ser: moral e/ou material. A desistência injustificada de casar por
um dos nubentes gera o dever de indenizar ao outro se este comprovar que teve
despesas com o casamento (DANO MATERIAL). Mas a ruptura de noivado por si só
não determina a responsabilidade do desistente, o que pode ensejar a reparação
moral são as circunstâncias em que a outra parte foi comunicada de seu intento. Isto
porque o não cumprimento da promessa de casamento não enseja reparação, pois o
relacionamento entre duas pessoas é espontâneo, livre de coação. O DANO
MORAL vem sendo reconhecido pelos Tribunais quando o comportamento atinge
bens imateriais caros e importantes, como a dor, a humilhação, o desprezo, a
angústia e agressão à honra e à imagem da pessoa, casos em que, em qualquer
outra hipótese, diversa daquela aqui tratada, a reparação se imporia. IMPORTANTE:
Meros dissabores x humilhação pública. Ex.: chegar no altar e dizer: aceita fulana
como sua legítima esposa? “Bem, pra ser franco, não!”. O noivo vai embora e deixa
a noiva na frente do padre e dos convidados.
O dano moral está sendo deferido apenas em casos excepcionais,
quando reste evidente a humilhação e exposição de um dos nubentes a
situações vexatórias.

3. Espécies de casamento:
 São admitidas duas formas de casamento (art. 226, § 1.º e § 2.º, CF): o civil
(art. 1.512, CC) e o religioso com efeitos civis (art. 1.515 e 1.516, CC). Existem ainda
outras modalidades especiais de casamento: o casamento por procuração, o
nuncupativo, o putativo, o homossexual, o consular, o de estrangeiros.
 Civil: Realizado perante o oficial do Cartório do Registro Civil, pelo juiz de paz.
É ato solene levado a efeito por um celebrante e na presença de testemunhas. Pode
ser realizado nas dependências do Cartório ou em outro local. É previsto pela
Constituição no art. 226, § 1.º e no art. 1.512, CC. A celebração é gratuita para as
pessoas cuja pobreza for declarada, incluindo a habilitação, o registro e a primeira
certidão de casamento (art. 1.512, § único, CC).
 Religioso com efeitos civis: O casamento religioso com efeitos civis foi
reconhecido, no Brasil, com a Constituição de 1934, que estabeleceu que o
casamento religioso, celebrado perante um ministro de qualquer religião, produzirá
os mesmos efeitos do casamento civil, desde que fosse procedida a habilitação. A
CF/88 também faz esta previsão (art. 226, § 2.º), desde que preenchidos certos
requisitos (arts. 1.515 e 1.516, CC). Não é necessária a celebração do ato civil,
basta que o matrimônio realizado pelo ministro de Deus (de qualquer religião, não só
o casamento católico) seja registrado no Cartório de Registro Civil. Para tanto
devem ser obedecidos os requisitos da habilitação (antes ou depois do ato religioso).
Os efeitos civis são admitidos a partir do registro e a qualquer tempo, retroagindo a
data da celebração da solenidade religiosa (art. 1.515, CC). No caso de prévia
habilitação, o prazo para registro é de 90 dias. Depois desse prazo é possível o
registro, desde que efetuada nova habilitação. Portanto, realizado o casamento
religioso, poderá ser inscrito no registro civil, bastando que seja feita a devida
habilitação junto a autoridade competente (art. 1.516, CC). Se o casamento religioso
for anulado, em tendo sido procedido o registro civil do mesmo, tal não afeta a
validade deste. Se entre a celebração do casamento religioso e o registro um dos
cônjuges casar no civil com terceiro, há impedimento para efetuar o registro (art.
1.516, § 3.º, CC), pois haveria bigamia, neste caso.
 Por procuração: art. 1.542, CC. O instrumento procuratório deve ser público e
com poderes especiais (constar expressamente que é para casar com Fulano de
Tal). A procuração é válida por 90 dias. A revogação da procuração também é por
instrumento público. Se a revogação não chegar ao conhecimento do mandatário e o
casamento for celebrado o mandante responde por perdas e danos. Revogado o
mandato a lei determina que o casamento é anulável (art. 1.550, V, CC). Há a
possibilidade de o casamento ter validade na hipótese de, mesmo sendo revogado o
mandato, ocorrer a coabitação entre os cônjuges. O contato sexual entre os
cônjuges é que dá a validade ao casamento (não significa que o casamento se
consuma na noite de núpcias, mas quer evitar que exista o uso malicioso desse
expediente, conseguindo favores sexuais do cônjuge).
 Nuncupativo: É o casamento quando um dos nubentes está em iminente risco
de vida (arts. 1.540 ao 1.542, CC). Esta modalidade de casamento é realizada sem
nenhum requisito legal (celebração sem juiz de paz, sem prévia habilitação),
bastando a presença de seis testemunhas que não tenham parentesco (em linha
reta ou colateral, até segundo grau) com os nubentes. Dentro de 10 dias a contar da
celebração as testemunhas tem de confirmar o casamento perante a autoridade
judicial que, antes de mandar registrar o casamento, fará uma investigação. Não
existe previsão de ouvir o cônjuge sobrevivente. Se o nubente que estava em risco
de vida sobreviver poderá ratificar o casamento, retroagindo os efeitos a data da
celebração.
 Putativo: É o casamento que reputa verdadeiro, mas não o é. Trata-se de
casamento nulo ou anulável contraído de boa-fé (art. 1.561, CC). Neste caso, o
casamento produz efeitos com relação ao cônjuge de boa-fé, no período entre a
celebração e o trânsito em julgado da sentença que o desconstitui. Com relação aos
filhos todos os efeitos se operam. Havendo a boa-fé, sendo o casamento nulo ou
anulável, a sociedade conjugal dissolve-se, como se tivesse ocorrido a morte de um
dos cônjuges (o de má-fé), se partilhando os bens. No caso de ambos estarem de
boa-fé, o pacto antenupcial deve ser observado na partilha. Se a nulidade for
decretada após a morte de um dos cônjuges, o outro herda normalmente. Em caso
de morte: a) decretada a nulidade antes da morte, o sobrevivente não herda, pois o
término do casamento e do regime de bens ocorreu com a sentença que declarou a
nulidade ou anulação do matrimônio; b) se a nulidade for decretada após a morte de
um dos cônjuges, o outro herda normalmente. Se o cônjuge morre após a anulação,
não herdará. Se o casamento putativo for de um bígamo, morrendo este, ambos os
cônjuges serão herdeiros e a meação será divida entre ambos (25% para cada um).
 Consular: É o casamento de brasileiro, realizado no estrangeiro, perante a
autoridade consular brasileira, sujeitando-se, assim, as leis brasileiras e não à
legislação local. O registro deve ser procedido dentre do prazo de 180 dias a contar
da volta de um ou de ambos os cônjuges ao Brasil, no Cartório de seu domicílio ou,
em não possuindo domicílio certo, no 1.º Ofício da Capital do Estado em que
passem a residir (art. 1.544, CC). Se o registro não for feito dentro desse prazo, o
casamento não produzirá os efeitos jurídicos pela lei brasileira. Ver art. 18, LINDB.
No mesmo sentido, o art. 32 da Lei dos Registros Públicos. Aplica-se apenas em
casos de ambos os nubentes serem brasileiros e estarem casando no exterior. Se
um dos nubentes não for brasileiro, a autoridade consular não possui competência
para celebrar o casamento.
 Casamento realizado no estrangeiro: Para que o casamento de brasileiros ou
estrangeiros, realizado no exterior, tenha validade no Brasil, deve ocorrer o registro
do matrimônio no Brasil. A certidão de casamento deve ser traduzida por tradutor
juramentado e autenticada pelo agente consular brasileiro para, então, ser
registrada. Nestes termos, ver art. 32, Lei dos Registros Públicos.
 Casamento de casais homoafetivos: Em razão da Resolução 175 CNJ é
possível que casais homoafetivos celebrem casamento no Brasil – tanto por
processo de habilitação, como, também, por processo de conversão de união
estável em casamento.

4. Capacidade para o casamento:

Diz respeito a idade reconhecida para que as pessoas estejam aptas a casar.
Art. 1.517, CC = 16 anos. Contudo: 16 a 18 anos – com autorização dos pais
(de ambos os pais, salvo quando um deles não existir ou não puder emanar o
consentimento. Se um não concordar  juiz decide. Autorização pode ser revogada
até o momento da celebração do casamento (art. 1.518, CC), mas deve ser fundada
em fato novo e grave. A negativa da licença para casar deve ser baseada em
fundamentos sérios e justificáveis, de maneira que se for diferente, poderá o juiz
conceder a licença (art. 1.519, CC).
Indivíduo emancipado  não precisa da autorização dos genitores.
Poderá, contudo, ocorrer casamento de menor de 16 anos com o fim de evitar
a imposição ou o cumprimento de pena criminal ou em razão da gravidez da mulher.
Para tanto deverá haver permissão judicial (art. 1.520, CC). Nestes casos não será
anulado o casamento por motivo de idade o casamento de que resultou gravidez. O
regime de bens, quando o matrimônio é realizado fora da idade núbil é o da
separação obrigatória (art. 1.641, III, CC).
Deve-se observar, contudo que o art. 1.520, CC é polêmico, em razão das
leis 11.106/2005 e 12.015/2009. A Lei nº 11.106/05 revogou os incisos VII e VIII
do art. 107 do CP (extinção da punibilidade nos casos de estupro presumido).
A Lei 12.015/2009 passou a prever o art. 217-A, que prevê como crime a
conjunção carnal ou ato libidinoso com menor de 14 anos.
Mas e há uma idade limite para o casamento? O CC não estabelece idade
limite, mas, estabelece que aquele que tiver mais de 70 anos terá de casar sob o
regime da separação obrigatória de bens (art. 1.641, II, CC).
ATENÇÃO: A OAB, no exame de maio de 2015 (XVI) apresentou questão
dissertativa sobre a capacidade do casamento.
Após o período de relacionamento amoroso de dois anos, Mário Alberto, jovem com
17 anos de idade, e Cristina, com apenas 15 anos, decidem casar. A mãe de Mário,
que detém a sua guarda, autoriza o casamento, apesar da discordância de seu pai.
Já os pais de Cristina consentem com o casamento. Com base na situação
apresentada, responda aos itens a seguir. A) É possível o casamento entre Mário
Alberto e Cristina? B) Caso os jovens se casem, quais os efeitos desse casamento?
Há alguma providência judicial ou extrajudicial a ser tomada pelos jovens?

5. Habilitação para o casamento:

A habilitação é um procedimento administrativo, processo que corre perante o
Oficial do Registro Civil do domicílio dos nubentes com o fim de demonstrar que
estes estão legalmente aptos para o matrimônio. O Oficial, através da habilitação,
verifica a concorrência dos pressupostos de existência e validade do ato
matrimonial. Visa justamente o exame da capacidade e da aptidão, a fim de conferir
validade à celebração.
Para aquelas pessoas que tiverem a pobreza declarada na forma da lei, o
processo de habilitação, o registro e a primeira certidão de casamento estarão
isentos de custos, emolumentos e selos, nos termos do art. 1.512, § único, CC.
A habilitação é feita em um só documento, contendo os dados dos nubentes e
declarações ( Art. 1.525, CC):
 Certidão de nascimento dos nubentes ou outro documento que a supra
(carteira de identidade, passaporte...).
 Autorização dos pais, curador ou tutor Art. 1.517, CC. A necessidade de
consentimento é para nubentes entre 16 e 18 anos (quando atinge a maioridade
civil). Se o menor for emancipado, não precisa de autorização dos pais para casar.
O interdito precisa de autorização do curador. Até a celebração do casamento a
autorização emitida pelos responsáveis pode ser revogada (Art. 1.518, CC).
 Declarações de duas testemunhas sobre a identidade dos nubentes e a
inexistência de impedimento para a realização do casamento. As testemunhas
podem ser parentes ou não;
 Declaração firmada pelos nubentes (ou por procurador com poderes
especiais), com o fim de esclarecer o estado civil, profissão, filiação e domicílio (seu
e de seus pais). No caso de os nubentes residirem em locais diferentes, a
publicação dos editais deve ocorrer em ambos os lugares;
 Se um dos nubentes for viúvo, anulou ou obteve declaração de nulidade do
casamento ou se divorciou, precisa provar que o vínculo matrimonial anterior foi
dissolvido. No caso do viúvo, deve apresentar certidão de óbito do cônjuge anterior.
No caso de casamento nulo ou anulado, deve apresentar a sentença, com trânsito
em julgado, que anulou ou declarou nulo o casamento anterior. O divorciado deve
apresentar o registro da sentença de divórcio.
 Os nubentes deverão indicar o regime de bens. Em não indicando, prevalece
a comunhão parcial.
 Processo de habilitação:
A habilitação ocorre no Registro Civil, com a audiência do Ministério Público –
NÃO HÁ MAIS A NECESSIDADE DE HOMOLOGAÇÃO PELO JUIZ.
Apresentados os documentos ao oficial, os pretendentes requererão certidão
de que estão habilitados para o casamento (Art. 1.517, CC, Art. 67, caput, Lei
6.015/73).
Edital se publicará pela imprensa se houver (Art. 1.527, CC, Art. 67, § 1.º, Lei
6.015/73). Se os nubentes residirem em circunscrições diversas, o edital deverá ser
publicado em ambas (Art. 67, § 4.º, Lei 6.015/73).
Função do edital = conhecimento aos terceiros para oposição de impedimento,
que devem ser opostos através de um documento escrito e assinado (Art. 1.529,
CC). Esta oportunidade perdurará até o momento da celebração do casamento.
Se ninguém opuser impedimento o Oficial certificará que os pretendentes estão
habilitados para se casar (Art. 1.531, CC, Art. 67, § 1.º§ 3.º, Lei 6.015/73) dentro dos
três meses imediatos – 90 dias (prazo da habilitação) (Art. 1.532, CC). Não se
realizando o casamento nesse prazo, a habilitação deverá ser renovada.

Documentação apresentada  estando em ordem  lavram-se os proclamas 

publicam-se mediante edital  edital afixado em local ostensivo  prazo de 15 dias
(art. 1.527, CC + art. 67, § 1.º, Lei 6.015/73)
Oficial do Registro, no processo de habilitação, esclarecer aos nubentes sobre
os fatos que podem invalidar o casamento, bem como sobre os diversos regimes de
bens (Art. 1.528, CC).
Havendo oposição = Oficial cientificará os nubentes da nota de oposição,
indicando os fundamentos, as provas e o nome de quem a ofereceu (Art. 1.530, CC).
Os nubentes terão direito ao contraditório e a ampla defesa, tendo prazo razoável
para fazer contraprova, bem como promover ações civis e criminais contra o
oponente de má-fé (Art. 67, § 5.º, Lei 6.015/73). A decisão final será do juiz, com a
oitiva dos interessados e do Ministério Público.

6. Celebração do casamento:
 Processada a habilitação, estão os nubentes em condições de casar.
A celebração é pública, de maneira que qualquer pessoa pode participar da
solenidade. O procedimento de celebração inicia-se pelo requerimento dos nubentes
indicando dia, hora e local onde deverá ser realizado o matrimônio (Art. 1.533, CC).
Via de regra realiza-se o casamento no Cartório. Entretanto pode ocorrer em
local diverso, desde que às portas abertas, para que seja público (Art. 1.534 e § 1.º,
CC). No Cartório – 2 testemunhas; Fora do Cartório (ou quando um dos nubentes for
analfabeto - Art. 1.534, § 2.º, CC) – 4 testemunhas.
A cerimônia é celebrada pelo juiz de paz, pessoa escolhida e designada
segundo as leis do Estado, não podendo haver substituição por qualquer outra
autoridade.
Juiz de paz pergunta aos nubentes se pretendem casar por livre e espontânea
vontade  sim, declarará o celebrante formalizado o casamento, nos termos da
segunda parte do Art. 1.535, CC. Neste momento o casamento passa a produzir os
efeitos. . Maria Berenice Dias defende que a perfectibilização do ato depende de um
duplo requisito: manifestação da vontade das partes e a declaração do celebrante de
que estão casados3.
Se responderem não, manifestarem dúvida (ainda que de brincadeira), a
celebração será suspensa (Art. 1.538, CC).
O registro do casamento deverá conter os dados constantes no Art. 1.536, CC.
Igualdade constitucional = qualquer dos cônjuges pode pode adotar o
sobrenome do outro. Art. 1.565, § 1.º, CC.

7. Provas do casamento:
Prova de casamento celebrado no Brasil = certidão do registro (Art. 1.543, CC);
casamento celebrado no exterior = documento emanado pelo país estrangeiro,
devidamente autenticado pelas autoridades consulares (prazo de 180 dias, a contar
da volta para o Brasil, para fazer o registro do casamento, que deverá ser feito no

3DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famílias. 11.ed. São Paulo: Revista dos Tribunais,
2016, 166.
domicílio do casal ou no 1.º Ofício de Registro Civil da Capital do Estado (Art. 1.544,
CC) – prova direta.
Inexistindo o registro = prova indireta – admitida qualquer outra espécie de
prova (Art. 1.543, § único, CC)  ação judicial (ação declaratória ou justificação
judicial) que visa declarar o estado de casado. Ex.: Carteira de Identidade onde
conste o estado civil de casado. Também pode ser feita a prova do estado de
casado por testemunhas. No caso da ação declaratória, sua sentença deve ser
inscrita no registro civil, que produzirá seus efeitos quanto aos cônjuges e quanto a
seus filhos, desde a data do casamento (Art. 1.546, CC).
Posse do Estado de casados.
Aquelas pessoas que não possam manifestar vontade (por morte ou outra
circunstância – doença mental, por exemplo) e que vivam na posse do estado de
casadas – como se casadas fossem – poderão ter o reconhecimento do casamento,
sendo a posse do estado de casadas um início de prova.
Requisitos: a) nomen: a mulher usa o nome do marido ou vice-versa; b)
tractatus: ambos tratam-se, ostensivamente, como marido e mulher; c) fama: a
sociedade dever reconhecer esta condição dos cônjuges.

8. Impedimentos para o Casamento:

Impedimento é a falta de condições impostas por lei para que o casamento seja
celebrado sem vícios passíveis de nulidade ou sem penalidade para os nubentes, o
oficial do registro e o juiz.
Art. 1.521. Não podem casar. Se realizado o matrimônio = casamento nulo.
Impedimento x incapacidade: O impedimento priva que o casamento seja
celebrado entre certas pessoas; a incapacidade impede a realização de casamento
com quem quer que seja.
I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil
– O parentesco em linha reta consanguínea persiste ao infinito, independente do
grau. Visa impedir o incesto e, também, problemas congênitos. Avô e neta,...
II - os afins em linha reta – Afinidade – parentesco advindo do casamento ou
união estável. Limita-se a linha reta em primeiro grau, pois afinidade não gera
afinidade. Assim, só são parentes em linha reta que tem impedimento para casar:
sogro e nora, sogra e genro, padrasto e enteada, madrasta e enteado. Este
impedimento, contudo, não ocorre na linha colateral, de maneira que os cunhados
não estão impedidos de casar.
III - o adotante com quem foi cônjuge do adotado e o adotado com quem o
foi do adotante;
IV - os irmãos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, até o terceiro
grau inclusive – Não podem se casar os irmãos (unilaterais ou bilaterais). Os
impedimentos relativos a linha colateral vão até o terceiro grau, ou seja, tios e
sobrinhos, hipótese que está autorizada mediante parecer médico (art. 2.º, Decreto-
lei n.º 3.200/41 , CC) que ateste não existir inconveniente do ponto de vista da saúde
dos cônjuges e da prole (este casamento chama-se AVUNCULAR).
V - o adotado com o filho do adotante – filho adotivo se iguala ao biológico,
de maneira que também surgem os impedimentos, iguais aos da consanguinidade.
O impedimento só surge se houver adoção regularizada.
VI - as pessoas casadas – Aqueles que já são casados não podem se casar
outra vez, o que configuraria a bigamia (crime previsto no art. 235 do Código Penal).
VII - o cônjuge sobrevivente com o condenado por homicídio ou tentativa
de homicídio contra o seu consorte – Deve haver sentença penal condenatória
transitada em julgado e o crime não deve estar prescrito para que configure a
nulidade. Esse impedimento vale para homicídio doloso, não para o culposo.

MATRIMÔNIO REALIZADO COM INOBSERVÂNCIA DE IMPEDIMENTO =

nulo (art. 1.548, II, CC) – interessados ou o MP poderão, a qualquer tempo, buscar a
nulidade (art. 1.549, CC).

9. Causas suspensivas do Casamento:

As causas suspensivas visam impedir a realização do casamento. NÃO
DEVEM CASAR (art. 1.523, CC). Se realizado, o matrimônio é válido, impondo a lei
apenas sanções de natureza econômica (o regime de bens será obrigatoriamente o
da separação – arts. 1.550 + 1.641, I, CC).
 I - o viúvo ou a viúva que tiver filho do cônjuge falecido, enquanto não
fizer inventário dos bens do casal e der partilha aos herdeiros – visa evitar a
confusão de patrimônios. A existência de casamento entre essas pessoas poderia
causar dificuldades para a identificação do patrimônio das distintas proles por
dificuldade na identificação. Poderá ser solicitado ao juiz que não aplique a causa
suspensiva se comprovado que não houvera prejuízo aos herdeiros, como no caso
de não haver patrimônio a ser partilhado.
II - a viúva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido
anulado, até dez meses depois do começo da viuvez, ou da dissolução da
sociedade conjugal – evitar a confusão sanguínea, de maneira que possa nascer
um filho nesse período e, caso a mulher tenha casado novamente, não se saiba qual
é o pai. Na verdade, nascendo um filho nesse período, presume-se seja do primeiro
marido. Ver art. 1.597 e 1.598, CC.
III - o divorciado, enquanto não houver sido homologada ou decidida a
partilha dos bens do casal – evitar a confusão patrimonial.
IV - o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmãos,
cunhados ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto não
cessar a tutela ou curatela, e não estiverem saldadas as respectivas contas –
evitar que o incapaz case para isentar o administrador de seus bens da prestação de
contas.
Parágrafo único. É permitido aos nubentes solicitar ao juiz que não lhes
sejam aplicadas as causas suspensivas previstas nos incisos I, III e IV deste
artigo, provando-se a inexistência de prejuízo, respectivamente, para o
herdeiro, para o ex-cônjuge e para a pessoa tutelada ou curatelada; no caso do
inciso II, a nubente deverá provar nascimento de filho, ou inexistência de
gravidez, na fluência do prazo.

MATRIMÔNIO REALIZADO COM INOBSERVÂNCIA DE CAUSA

SUSPENSIVA = imposição do regime de separação obrigatória (art. 1.641, I, CC).

Momento da Legitimados
oposição
Oposição (em Impedimentos No processo de Juiz e oficial do
declaração escrita, habilitação e até o registro (de ofício),
assinada e com momento da Ministério Público e
provas) – 1.529 celebração qualquer interessado
(1.522)
Causas suspensivas Só no processo de Parentes em linha reta
habilitação, até 15 dias e colateral até 2.º grau
após os proclamas (consanguíneos ou
afins) (1.524)

ATENÇÃO:
Impedimento = não PODEM – 1.521
Causa suspensiva = não DEVEM – 1.523

10. Existência do Casamento e casamento inexistente:

Negócio jurídico  dois planos = plano da existência e plano da validade.
Existência = cumprimento dos requisitos mínimos. Validade = quando é
considerado perfeito e produz efeitos.
Considera-se inexistente o casamento “quando lhe faltam um ou mais
elementos essenciais, como o consentimento, ou o congraçamento de duas
pessoas, ou a união de seres humanos de sexo diferente”4.
No ato inexistente há, quando muito, aparência de ato jurídico. Não é um ato
jurídico, pois não possui os pressupostos para tanto. No caso do casamento, há uma
mera aparência de matrimônio, pois não possui qualquer conteúdo jurídico, de
maneira que o ato não se formou para o Direito. Os atos inexistentes são um nada
jurídico, não devem gerar qualquer efeito. NÃO HÁ A PRODUÇÃO DE EFEITOS!
Requisitos de existência do casamento – Art. 1.514, CC – CUIDADO com a
questão de pessoas de sexos diferentes (não pode-se mais considerar este
requisito, pois é permitido o casamento entre pessoas de mesmo sexo – Resolução
175 CNJ); Manifestação da vontade – consentimento de ambas as partes (Art.
1.535, CC) – o consentimento, a concordância, o “sim” é da essência do ato,
integrando a solenidade de celebração. Celebração perante autoridade
legalmente investida de poderes para tanto (Art. 1.533, CC) – falta de celebração
ou celebração feita sem o juiz de paz. No caso da celebração ser feita por juiz de

4RIZZARDO, Arnaldo. Direito de família: lei n.º 10.406, de 10.01.2002. Rio de Janeiro: Forense,
2006, p. 104.
paz incompetente (de outra circunscrição, p. ex.), por um equívoco, não será caso
de inexistência, mas sim, causa de anulabilidade (Art. 1.550, VI, CC).

IMPORTANTE: A capacidade matrimonial não é requisito. O casamento de

menores de 16 anos que for celebrado não é inexistente, mas sim anulável. Ver art.
1.550, CC.

Para a existência do casamento são necessários os requisitos. Não se

confunde com o casamento nulo ou anulável, pois o ato nunca existiu. Foi uma
materialidade de fato, mas sem qualquer significação jurídica.

Declaração de inexistência: pode ser declarada de ofício. Simplesmente

averba-se a inexistência do ato. Em havendo ação judicial, esta será declaratória
(declara a inexistência do matrimônio) e os efeitos práticos serão os mesmos da
nulidade (a seguir veremos).

11. Casamento nulo e anulável:

Os planos da validade e da eficácia do casamento não podem ser confundidos.
A validade depende da manifestação da vontade das partes e da declaração, pelo
juiz de paz, de que os nubentes estão casados. A eficácia depende do registro
público do casamento5.
Tanto a nulidade, quanto a anulação do casamento dependem de declaração
judicial. Enquanto não declaradas por sentença, o casamento produz efeitos – arts.
1.561 e 1.563, CC.
O matrimônio, quando celebrado com inobservância a um impedimento de
ordem pública, DEVE ser desconstituído, não havendo prazos para a declaração de
nulidade (imprescritível). Quando celebrado com inobservância de uma norma de
interesse individual, PODE ser desconstituído, desde que dentro dos prazos
estabelecidos (prazos prescricionais exíguos). A nulidade não se convalida6.

5 DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famílias. 11.ed. São Paulo: Revista dos Tribunais,
2016, 189.
6 DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famílias. 11.ed. São Paulo: Revista dos Tribunais,

2016, 189.
 Uma vez que seja declarado nulo ou anulado o matrimônio, os efeitos são
retroativos à data da celebração. O casamento é considerado putativo (reputa-se
verdadeiro mas não é), produzindo todos os efeitos para aquele que estiver de boa-
fé e para os filhos (art. 1.561, CC).

12. Casamento nulo:

O casamento que for celebrado com a violação dos impedimentos previstos no
art. 1.521, CC será eivado de nulidade. Nesse sentido, o art. 1.548, CC traz as
causas de nulidade do casamento: violação dos impedimentos.
CUIDADO! O Estatuto da Pessoa com Deficiência (Lei 13.146/2015) retirou do
rol de situações de nulidade o casamento quando contraído por enfermo mental
desprovido de discernimento. Referida lei incluiu um parágrafo no art. 1.550, que
permite que a pessoa com deficiência mental ou intelectual em idade núbil possa
casar, expressando sua vontade diretamente ou por meio de seu responsável ou
curador.
Quando os nubentes não forem capazes de manifestar de modo inequívoco
sua vontade/consentimento, trata-se de casamento anulável (art. 1.550, IV, CC).
Revela-se nulo o casamento: contraído com inobservância a impedimento (art.
1.521)
No caso de o casamento ser celebrado por alguém que não esteja investido na
função de juiz de casamento e, embora com essa falta de investidura, desempenha
publicamente tal função, efetuando o registro do casamento, embora, a rigor o ato
fosse nulo, a lei sobreleva a nulidade, nos termos do Art. 1.554, CC.

Ação para a nulidade do casamento: Para a declaração de nulidade do

casamento é necessária ação judicial para tanto, proposta pelo interessado (Art.
1.549, CC) ou o Ministério Público poderão ingressar com a ação de nulidade. A
ação é IMPRESCRITÍVEL. Legitimados = MP, primeiro cônjuge, cônjuge bígamo,
colaterais sucessíveis e credores dos cônjuges. EFEITOS = ex tunc – art. 1.563,
CC, retroagindo até a data da celebração do casamento, sem que, contudo,
prejudique a aquisição de direitos por terceiros de boa fé.
 13. Casamento anulável:
O casamento é anulável quando celebrado em ferimento apenas do interesse
de pessoas que o legislador quer proteger por considerá-las hipossuficientes. A lei
não quer o matrimônio e, se foi contraído, autoriza a dissolução. O silêncio das
partes permite que um ato jurídico defeituoso convalesça, o que equivale a uma
ratificação tácita, ou melhor, a uma ratificação presumida. Art. 1.550, CC. É anulável
o casamento:
I - de quem não completou a idade mínima para casar – casos dos menores
de 16 anos. Não se anulará, todavia o casamento, por motivo de idade, se dele
resultou gravidez (Art. 1.551, CC). O menor poderá confirmar seu casamento
quando alcançar os 16 anos, com a autorização de seus representantes legais ou
com suprimento judicial (Art. 1.553, CC). É uma ratificação do ato, que ocorre com
um termo, constando a assinatura do ratificante, duas testemunhas e os
representantes legais, perante o Oficial do Registro Civil e o juiz de paz, sem
necessidade da convalidação judicial. Esse ato não importa em nova celebração do
casamento. Mesmo que não tenha sido ratificado o ato, quando atingida a
maioridade, o ato segue gerando seus efeitos, pois trata-se de ato anulável.
Também poderá ser confirmado o matrimônio quando atingida a maioridade.
Para que haja a anulação do casamento de menores de 16 anos o
requerimento deve partir do próprio cônjuge, por seus representantes legais ou por
seus ascendentes (Art. 1.552, CC).
PRAZO = Art. 1.560, § 1.º, CC: 180 dias, contado o prazo do dia em que o
menor completou 16 anos para ele e, da data do casamento para seus
representantes legais ou ascendentes.
II - do menor em idade núbil, quando não autorizado por seu
representante legal – entre 16 e 18 anos deve haver anuência de seus
responsáveis (pais) para poderem casar. Se o menor tiver sido emancipado não é
necessário tal consentimento. PRAZO = 180 dias, por iniciativa do incapaz, ao deixar
de sê-lo, de seus representantes legais, a partir do casamento, ou de seus herdeiros
necessários, a partir da morte do incapaz. Não poderá haver anulação se os
representantes legais do incapaz tiverem assistido ao ato de celebração do
casamento ou manifestado, de qualquer modo, sua concordância (Art. 1.555, CC).
III - por vício da vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558 – Sem o
consentimento o casamento inexiste, pois é requisito essencial. Mas é necessário
que o ato seja livre e espontâneo, não viciado, a fim de que tenha eficácia.
Art. 1.556, CC – Erro essencial quanto a pessoa do outro: falta de
conhecimento da identidade ou de uma qualidade essencial do outro cônjuge. Ao ser
dado o consentimento, um dos cônjuges o faz imbuído por falso conceito, ou uma
idéia equivocada em relação à pessoa com quem se casou (art. 1.557, CC).
 Identidade, honra e boa fama: pensava ser uma pessoa e era outra. Ex.:
nome e identidade falsos; transexual; pessoa que se descobre depois do casamento
ser de conduta devassa, com envolvimento com traficantes de drogas, etc.
IMPORTANTE (JÁ CAIU NO EXAME DA OAB): esse fato deve ser conhecido após o
matrimônio, tornando insuportável a vida em comum.
 Ignorância de crime: são requisitos: a) a prática de crime; b) que seja
anterior ao casamento; c) que seja fato ignorado pelo outro cônjuge ao casar-se; d)
que torne insuportável a vida em comum. Ex.: cometimento de estupro anterior ao
casamento.
 Ignorância de defeito físico irremediável: O Estatuto da Pessoa com
Deficiência introduziu esse inciso, não sendo cabível a anulação do casamento em
caso de pessoas com deficiência. Como forma de erro essencial, capaz de levar à
anulação do matrimônio, encontram-se, então: defeitos irremediáveis como
hermadroditismo; deformações genitais; ulcerações no pênis e impotência coeundi
(para o ato sexual)7 ou instrumental (não é esterilidade, é impotência).
Com relação às moléstias graves e transmissíveis, tais devem ser
transmissíveis por contágio ou herança, capaz de colocar em risco a saúde do outro
cônjuge e sua prole. A moléstia deve ser anterior ao casamento e não desconhecida
do outro cônjuge. Ex.: AIDS, hepatite, sífilis, epilepsia, hemofilia, etc. Não é

7
TARTUCE, Flávio; SIMÃO, José Fernando. Direito civil: direito de família. 11.ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2016, p. 95.
discriminação. O portador de HIV, por exemplo, merece proteção e respeito e tem
todo o direito de constituir família, mas seu futuro cônjuge deve saber da situação.
OBSERVAÇÃO: O Estatuto da Pessoa com Deficiência revogou o inciso IV do
art. 1.557, CC, que mencionava a ignorância de doença mental grave, que fosse
anterior ao casamento, grave e desconhecida pelo outro cônjuge. Agora este
casamento é válido, visando a inclusão social das pessoas.
PRAZO NOS CASOS ACIMA: 3 anos (art. 1.560, III, CC), contando da data da
celebração do casamento.
Art. 1.558, CC – Coação: a coação é a pressão física ou moral, ou o
constrangimento que sofre uma pessoa, com o fim de ser obrigada a realizar um ato
ou negócio. Ocorre no momento da celebração do casamento. Somente o cônjuge
que sofreu a coação pode demandar a anulação de casamento, mas a coabitação,
havendo ciência do vício, valida o ato. A coação, para viciar a declaração de
vontade, há de ser tal que incuta ao paciente fundado temor de dano iminente e
considerável à sua pessoa, à sua família, ou aos seus bens ou temor de morte.
PRAZO: 4 anos a contar da celebração do ato (art. 1.560, IV, CC).
IV - do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequívoco, o
consentimento – Em razão do Estatuto da pessoa portadora de deficiência, a
previsão do inciso IV incide apenas sobre os alcoólatras e viciados em tóxicos (art.
4.º, II, CC). As pessoas com capacidade reduzida podem contrair matrimônio,
manifestando sua vontade pessoalmente ou por responsável (art. 1.550, §2.º, CC).
O prazo para revogação é de 180 dias a contar da celebração do casamento
(Art. 1.560, I, CC).
V - realizado pelo mandatário, sem que ele ou o outro contraente
soubesse da revogação do mandato, e não sobrevindo coabitação entre os
cônjuges – Uma vez ocorrendo a coabitação, naturalmente se depreende a
renúncia da revogação do mandato, porquanto o mandante, indo coabitar com o
outro cônjuge, naturalmente aceitou o casamento, além de lhe competir a
comunicação ao outro cônjuge da revogação do mandato. Cabe ao mandante tomar
todas as providencias necessárias para cientificar o mandatário ou o outro
contraente da revogação da procuração. No caso disso não ocorrer, o mandante
responde por perdas e danos. Equipara-se à revogação a invalidade do mandato
judicialmente decretada (Art. 1.550, § único, CC). PRAZO = 180 dias a contar da
ciência pelo mandante da celebração do casamento (Art. 1.560, § 2.º, CC).
VI - por incompetência da autoridade celebrante – Tal infração refere-se a
incompetência relativa ou em razão do lugar do juiz de casamentos. Só tem
validade, em princípio, o casamento realizado pelo juiz do distrito onde se processou
a habilitação para o casamento. Contudo o Art. 1.554, CC protege o estado de
aparência, quando o casamento é celebrado pro quem, sem possuir a competência
exigida na lei, exercer publicamente as funções de juiz de paz e, nessa qualidade,
tiver registrado o ato no Registro Civil. Mas só na hipótese de juiz de paz
incompetente o casamento se convalida. Se for outra pessoa (delegado, ministro,
prefeito...) o casamento é inexistente. PRAZO = 2 anos, a contar da data da
celebração (Art. 1.560, II, CC).

EFEITOS DA ANULAÇÃO = ex tunc, retroagindo até a data de sua celebração,

de forma que os cônjuges voltam a ser solteiros. Ver art. 1.563, CC – boa fé.

ANULAÇÃO X DIVÓRCIO – efeitos são diferentes – o objetivo, na anulação é

voltar ao status quo, ou seja, voltar a ser solteiro, com o aproveitamento dos efeitos
no caso da boa-fé (art. 1.561, CC). No divórcio, o estado civil passa a ser divorciado
(não volta a ser solteiro).
 14. Consequências da nulidade ou da anulação do casamento:
Até a nulidade/anulação = produz todos os efeitos se contraído de boa-fé (Art.
1.561, CC).
Depois da nulidade/anulação = considera-se o casamento como inexistente
(volta ao status quo ante). Se for o caso, perde o cônjuge o estado de casado e de
capaz, tornando à menoridade. O pacto antenupcial também desaparece.
Efeitos = Os efeitos da sentença transitada em julgado retroagem a data do
casamento, como se ele nunca tivesse existido. Contudo, os direitos de terceiros de
boa-fé são preservados, ou seja, as vendas feitas a terceiros permanecem
inalteradas. Aos filhos os efeitos aproveitam sempre. Havendo patrimônio –
obedecer regime de bens. Quando a nulidade/anulabilidade decorrer de culpa de um
dos cônjuges, o culpado deverá devolver ao outro todas as vantagens e benefícios
que deste recebeu (art. 1.564, I, CC). Também fica obrigado o cônjuge culpado a
cumprir com as promessas feitas no contrato antenupcial, de maneira que se fez
promessa de fazer uma doação, a anulação não lhe retira o dever de cumprir com tal
obrigação.

QUESTÕES:
VI EXAME - Rejane, solteira, com 16 anos de idade, órfã de mãe e devidamente
autorizada por seu pai, casa-se com Jarbas, filho de sua tia materna, sendo ele
solteiro e capaz, com 23 anos de idade. A respeito do casamento realizado, é
correto afirmar que é
(A) nulo, tendo em vista o parentesco existente entre Rejane e Jarbas.
(B) é anulável, tendo em vista que, por ser órfã de mãe, Rejane deveria obter
autorização judicial a fim de suprir o consentimento materno.
(C) válido.
(D) anulável, tendo em vista o parentesco existente entre Rejane e Jarbas.

III – REGIME DE BENS:

Maneira pela qual se estabelece, no casamento, as formas de contribuição e

cada um para o lar, a titularidade e administração dos bens comuns e particulares e
em que medida esses bens respondem por obrigações de terceiros. É uma das
consequências jurídicas do casamento. Assim, o casamento não subsiste sem um
regime de bens, de maneira que se os cônjuges não se manifestarem, a lei supre
sua omissão, disciplinando o regime de bens de seu casamento.
Regime Legal  Até 1977 - comunhão universal de bens (não havia pacto).
Após 1977 - lei do divórcio (6.515/77) - comunhão parcial de bens.
Regra – liberdade dos pactos e escolha do regime de bens – art. 1.639, CC.
Início do regime de bens = data do casamento – momento do “sim” (art. 1.639,
§ 1.º, CC). Fim do regime de bens = separação de fato.
Possibilidade de mesclar diversos regimes de bens, ou seja, adotarem um
regime e, com referência, a certos bens, elegerem outro. Ex.: adotar o regime da
separação total de bens, estipulando que com relação ao bem X vigorará o regime
da comunhão de bens.

1. Princípios:
 1. Variedade do regime de bens: a lei oferece uma multiplicidade de regimes
de bens: 4 diferentes regimes de bens para que os consortes possam optar
pelo que mais lhes convier: comunhão universal, comunhão parcial,
separação e participação final dos aquestos.
2. Liberdade dos pactos antenupciais: é decorrência do primeiro. É a liberdade
de escolha dentre os vários regimes de bens existentes, podendo ainda,
criar um regime novo, mesclando partes de um regime e elementos de outro
(art. 1.639, CC). O Estado não pode, salvo havendo motivo relevante e
norma específica, intervir demasiadamente e coativamente na relação
matrimonial, de forma a impor o regime de bens.
Assim, podem os cônjuges:
a) Ficar em silêncio e ser aplicado o regime da comunhão parcial.
b) Escolher um dos regimes previstos em lei.
c) Criarem, através de pacto antenupcial o regime que bem entenderem,
podendo, dessa forma, mesclar diversos regimes.

Existem, contudo, casos em que a liberdade de escolha dos nubentes é

relativizada (ou podada!), ou seja, existem casos em que a lei determina um regime
obrigatório – o da separação de bens – seja por precaução ou para punir os
nubentes. Nesses casos, se eles regularem diferentemente, via pacto antenupcial,
seus interesses econômicos, as cláusulas serão nulas, prevalecendo a
determinação legal (art. 1.655, CC).
3. Mutabilidade do regime de bens: o art. 1.639, § 2.º, CC (+ art. 734,
CPC/2015) veio admitir a mutabilidade do regime matrimonial adotado,
desde que haja, em jurisdição voluntária, autorização judicial, atendendo a
um pedido motivado de ambos os cônjuges, após a verificação da
procedência das razões por eles invocadas e da certeza de que tal
modificação não causará qualquer gravame a direitos de terceiros.
4. Imediata vigência do regime de bens: a vigência do regime de bens é
imediata a celebração do ato nupcial.
 5. Comunicabilidade: a partir do momento em que é celebrado o casamento,
passa a viger o princípio da comunicabilidade do patrimônio que for
amealhado após as núpcias.

2. Pacto antenupcial:
Quando o regime não for o legal dispositivo (CPB), a escolha do regime de
bens é feita através de um negócio jurídico solene: o pacto antenupcial, realizado
mediante escritura pública, no Tabelionato de Notas (art. 1.653, CC).
CPB8 – regra: sem pacto; havendo alteração: com pacto;
CUB – sempre com pacto;
PFA – sempre com pacto;
SOB – sempre sem pacto – imposição legal;
SCB (SAB) – sempre com pacto. Separação consensual = absoluta.

 não havendo convenção, ou sendo esta nula ou ineficaz (pelo

estabelecimento de cláusulas que não sejam possíveis)  regime da CPB
(art. 1.640, CC).

- Pode ser por procuração pública, com poderes especiais;

- Menores de idade = o representante legal deverá assistir no ato de lavratura
do pacto antenupcial, salvo no caso do regime obrigatório de bens (art. 1.654, CC).
- MOMENTO DE ELABORAÇÃO = antes da habilitação, pois tal escritura
pública deve ser anexada na documentação exigida para habilitação do casamento.
- Não pode haver qualquer cláusula que ofenda os bons costumes e a ordem
pública. Ex.: é proibido cláusula no pacto antenupcial que altere a ordem de vocação
hereditária ou que ajuste a comunhão de bens, quando o casamento só podia
realizar-se pelo regime da separação total. Em havendo cláusulas nesse sentido,
serão nulas (art. 1.655, CC).

8
CPB – Comunhão parcial de bens; CUB – Comunhão universal de bens; PFA – Participação final nos aquestos;
SOB – Separação obrigatória de bens; SCB – Separação convencional de bens (também conhecido como SAB –
separação absoluta de bens).
 - Após a celebração do casamento o pacto antenupcial deverá ser registrado
no Cartório de Registro de Imóveis, em livro especial, para ter validade contra
terceiros (art. 1.657, CC; art. 167, I, n.12 e II, n.1, Lei 6.015/73). Se o nubente for
empresário, o pacto deverá ser arquivado e averbado no Registro Público de
Empresas Mercantis (art. 979, CC).
- Pelo pacto os nubentes podem fundir os regimes de bens, criando seu próprio
regime.

3. Outorga conjugal – outorga uxória e outorga marital

Autorização conjugal é a manifestação do consentimento entre os cônjuges
para que determinados atos possam ser praticados, sob pena de invalidade. Ex.:
compra e venda de imóvel.
Outorga uxória – autorização da mulher
Outorga marital – autorização do marido
Essa autorização é exigida quando um dos cônjuges praticar ato que afeta o
patrimônio do casal (alienar ou gravar de ônus real os bens imóveis, litigar em juízo
acerca desses bens, prestar fiança ou aval, etc).
REGRA: necessidade da outorga.
EXCEÇÕES:
a) No regime da separação convencional de bens (art. 1.647, CC).
b) No regime da participação final nos aquestos, quando o casal convencionar
a livre disposição dos bens.
Caso o cônjuge não possa dar a autorização (por estar doente ou incapaz) ou
não queira, o suprimento será dado pelo juiz – art. 1.648, CC.

4. Regime Legal:
4.1. Regime Legal Dispositivo
Determinado pelo Estado = CPB.
 Se os nubentes não escolherem o regime de bens  CPB (regime legal
dispositivo).
4.2. Regime Legal Obrigatório
Em razão de certas circunstâncias os nubentes não podem escolher livremente
o regime de bens: quando ocorrer alguma causa suspensiva, quando o nubente for
maior de 70 anos, quando o nubente necessitar de suprimento judicial para casar
(art. 1.641). Nesses casos o regime passa a ser obrigatório – separação de bens –,
não se aplicando nem o regime legal dispositivo, nem outro escolhido via pacto
antenupcial.
Neste caso, incide a súmula 377 do STF, permitindo a comunicabilidade dos
bens aquestados:
Súmula 377, STF: “No regime de separação legal de bens comunicam-se
os adquiridos na constância do casamento”.

De forma prática, essa súmula faz uma aproximação entre o regime da

separação legal e o regime de comunhão parcial de bens. A separação fica adstrita
aos bens adquiridos antes do casamento.
IMPORTANTE!!!
Há discussões sobre a exigência do esforço comum ou não. A jurisprudência não é unânime, pois,
nem o STJ tem um mesmo posicionamento. Há decisões que exigem a prova do esforço comum.
Outras, não. Sendo assim, em termos de concursos públicos – primeira fase – pouca exigência há
quanto a esta questão. Em termos de segunda fase, sugere-se que o aluno posicione-se a respeito,
fundamentando seu posicionamento.

IMPORTANTE!!!!!
Há a possibilidade de modificação do regime legal obrigatório quando a hipótese que lhe deu causa
tiver sido superada. Só não é possível no caso dos maiores de 70 anos.

5. Regime Convencional:
Os nubentes poderão escolher o regime de bens que mais lhe aprouver, dentre
os previstos no Código Civil ou mesclá-los. Art. 1.639, CC.

6. Mutabilidade:
 Possibilidade de alterar o regime de bens escolhido para a celebração do
casamento. Também é permitida nos casos de união estável, bastando um singelo
acordo, podendo retroagir a data do início da união estável.
Vedação de alteração nas hipóteses do art. 1.641, CC, SALVO SE A CAUSA
QUE DEU ORIGEM TIVER CESSADO! Enunciado 262, da III Jornada de Direito
Civil, realizada pelo Conselho da Justiça Federal: “A obrigatoriedade da separação
de bens, nas hipóteses previstas no art. 1.641, I e III, do CC não impede a alteração
do regime, desde que superada a causa que o impôs”. Contudo, esse enunciado
não abrange as hipóteses do art. 1.641, II, ou seja, quando os cônjuges tiverem mais
de 70 anos quando da celebração do casamento. Neste caso, não poderá haver a
modificação.

REQUISITOS: deverão estar presentes três requisitos, cumulativamente:

a) autorização judicial: deve ser feita petição conjunta, por advogado, ao juiz
competente. O pedido só pode prosseguir se ambos os cônjuges forem
autores, ou seja, ambos devem ter a intenção de alterar o regime de bens.
A alteração só produz efeitos a partir do trânsito em julgado da decisão
judicial, mas a eficácia perante terceiros depende do registro imobiliário. A
eficácia da mudança pode ser ex nunc ou ex tunc, dependendo da vontade
das partes, já que não existe qualquer óbice legal quanto a isso. Para isso,
contudo, deve haver pedido expresso do casal, pois sem isso o efeito é a
partir da sentença.
b) motivação relevante: a alteração não pode estar baseada apenas no
desejo dos cônjuges. Entre os motivos relevantes está a alteração do
regime de comunhão parcial para o de separação de bens, em razão de os
cônjuges passarem a ter vidas econômicas e profissionais próprias, sendo
conveniente a existência de patrimônios próprios para garantirem
obrigações que necessitam profissionalmente ou para incorporação em
capital social de empresa.
c) ressalva dos direitos de terceiros: terceiros são os que estejam de boa-fé e
possam ser atingidos em seus patrimônios ou créditos com a alteração do
regime de bens. A regra é que a mudança de regime apenas valerá para o
 futuro, não prejudicando os atos jurídicos perfeitos. A mudança só
alcançará oi passado se o regime adotado beneficiar os terceiros credores,
pela ampliação das garantias patrimoniais.
Não é necessária a lavratura de pacto antenupcial para a mutação do regime
de bens.
EFEITOS: entre cônjuges: ex tunc (retroagindo a data das núpcias); com
relação a terceiros: ex nunc, visto que poderá prejudicar credores.
É exigida ampla publicidade para a autorização da mudança. Nesse sentido, o
STJ, ao realizar a I Jornada de Direito Civil, aprovou o Enunciado 113: “é admissível
a alteração do regime de bens entre os cônjuges, quando então o pedido,
devidamente motivado e assinado por ambos os cônjuges, será objeto de
autorização judicial, com ressalva dos direitos de terceiros, inclusive dos entes
públicos, após perquirição de inexistência de dívida de qualquer natureza, exigida
ampla publicidade”.
Mesmo os casamentos celebrados na vigência do Código de 1916 poderão ter a
modificação do regime. O art. 2.039, CC dispõe que a modificação não será
possível, mas o STJ está autorizando a mudança, em razão da aplicação da lei
mais benéfica.
CIVIL - CASAMENTO - REGIME DE BENS - ALTERAÇÃO JUDICIAL –
CASAMENTO CELEBRADO SOB A ÉGIDE DO CC/1916 (LEI Nº 3.071) -
POSSIBILIDADE - ART. 2.039 DO CC/2002 (LEI Nº 10.406) -
PRECEDENTES - ART. 1.639, § 2º, CC/2002. I. Precedentes recentes de
ambas as Turmas da 2ª Seção desta Corte uniformizaram o entendimento
no sentido da possibilidade de alteração de regime de bens de casamento
celebrado sob a égide do Código Civil de 1916, por força do § 2º do artigo
1.639 do Código Civil atual. II. Recurso Especial provido, determinando-se
o retorno dos autos às instâncias ordinárias, para que, observada a
possibilidade, em tese, de alteração do regime de bens, sejam
examinados, no caso, os requisitos constantes do § 2º do artigo 1.639 do
Código Civil atual. (STJ, 3.ª Turma, REsp 1112123, j. em 24-7-2009, rel.
Min. Sidnei Beneti).

7. Administração dos bens no casamento:

Independentemente do regime de bens escolhido para vigorar no casamento,
existem atos que os cônjuges podem praticar sem depender da autorização do
outro. Nesse sentido, o art. 1.642 é claro:
 Art. 1.642. Qualquer que seja o regime de bens, tanto o marido quanto a
mulher podem livremente:
I - praticar todos os atos de disposição e de administração necessários ao
desempenho de sua profissão, com as limitações estabelecida no inciso I
do art. 1.647;
II - administrar os bens próprios;
III - desobrigar ou reivindicar os imóveis que tenham sido gravados ou
alienados sem o seu consentimento ou sem suprimento judicial;
IV - demandar a rescisão dos contratos de fiança e doação, ou a
invalidação do aval, realizados pelo outro cônjuge com infração do disposto
nos incisos III e IV do art. 1.647;
V - reivindicar os bens comuns, móveis ou imóveis, doados ou transferidos
pelo outro cônjuge ao concubino, desde que provado que os bens não
foram adquiridos pelo esforço comum destes, se o casal estiver separado
de fato por mais de cinco anos;
VI - praticar todos os atos que não lhes forem vedados expressamente.

O art. 1.643, CC traz as permissões para que os cônjuges possam atuar de

forma individual. Tratam-se de situações necessárias à manutenção da vida
doméstica, onde não haveria a necessidade de autorização expressa do outro para
que tais despesas fossem assumidas.
Art. 1.643. Podem os cônjuges, independentemente de autorização um do
outro:
I - comprar, ainda a crédito, as coisas necessárias à economia doméstica;
II - obter, por empréstimo, as quantias que a aquisição dessas coisas possa
exigir.

Com relação às dívidas, contudo, a responsabilidade patrimonial é solidária –

art. 1.644, CC:
Art. 1.644. As dívidas contraídas para os fins do artigo antecedente obrigam
solidariamente ambos os cônjuges.

O art. 1.647, CC traz os atos que nenhum dos cônjuges pode praticar sem
autorização do outro, exceto no regime de separação absoluta:
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cônjuges
pode, sem autorização do outro, exceto no regime da separação absoluta:
I - alienar ou gravar de ônus real os bens imóveis;
II - pleitear, como autor ou réu, acerca desses bens ou direitos;
III - prestar fiança ou aval;
IV - fazer doação, não sendo remuneratória, de bens comuns, ou dos que
possam integrar futura meação.
Parágrafo único. São válidas as doações nupciais feitas aos filhos quando
casarem ou estabelecerem economia separada.

8. Regime da Comunhão Parcial de Bens:

 O regime da comunhão parcial de bens é o que advém da falta, ineficácia ou
nulidade de pacto antenupcial ou por convenção dos nubentes, que optam pelo
regime da comunhão de aquestos.

Basicamente: afasta da comunhão os bens que os consortes possuíam ao

casar ou que venham a adquirir por causa anterior e alheia ao casamento; e inclui
na comunhão os bens adquiridos posteriormente a união. Dividem-se os bens
adquiridos na constância da união.
Ainda que o regime seja o da comunhão parcial de bens, que dispensa o pacto
antenupcial, é possível que se estabeleça, por pacto, cláusulas sobre a
administração dos bens particulares (art. 1.665).
Art. 1.665. A administração e a disposição dos bens constitutivos do
patrimônio particular competem ao cônjuge proprietário, salvo convenção
diversa em pacto antenupcial.

8.1. Bens que não se comunicam

O art. 1.661 prevê que são incomunicáveis os bens cuja aquisição tiver por
título causa anterior ao casamento. Dessa forma, não faz parte do patrimônio o bem
reivindicado pelo marido solteiro, sendo que a ação julgada procedente quando já
casado, nem o dinheiro recebido após o casamento pela venda anterior de um bem.

Também são INCOMUNICÁVEIS, conforme o art. 1.659, CC:

I - os bens que cada cônjuge possuir ao casar, e os que lhe sobrevierem,
na constância do casamento, por doação ou sucessão, e os sub-rogados em
seu lugar;
 Aqueles bens que o consorte leva consigo para o casamento, que lhe
pertencem antes da realização do ato nupcial não se comunicam no regime da
comunhão parcial de bens.
No caso de doações ou testamento, caso o doador/testador pretendesse que o
bem fosse de propriedade do casal, faria a doação em favor de ambos e não de
apenas um deles. Dessa maneira, a doação ou o testamento em benefício de um
dos cônjuges, só a este aproveita, não se comunicando ao outro cônjuge.
Da mesma maneira ocorre com os bens que forem adquiridos no lugar dos
recebidos em doação, testamento ou daqueles que já eram de propriedade de um
dos cônjuges antes do casamento. Isto se denomina sub-rogação, ou seja, os bens
que forem colocados no lugar dos já existentes.
Ex.: Carlos possuía um carro, no valor de R$ 20.000,00 antes de casar. Casa-se com Joana.
Após o casamento, Carlos vende o carro por R$20.000,00 e compra outro de mesmo valor.
Joana não terá direito sobre o carro, pois se trata de sub-rogação. Contudo, se Carlos comprar
um carro no valor de R$ 50.000,00 Joana terá direito a receber a diferença, ou seja, R$
30.000,00.
Também não se comunica a herança que um dos cônjuges vier a receber,
mesmo que depois da celebração do casamento, nem os produtos que dela
resultarem (no caso de herança em dinheiro).
Contudo, os frutos dos bens particulares percebidos na constância da
união se comunicam (art. 1.660, V, CC). Nesse caso, o bem em si não se
comunica, mas os aluguéis recebidos ou os juros, sim.

II - os bens adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um

dos cônjuges em sub-rogação dos bens particulares;
Se os bens possuídos por ocasião do ato nupcial não se comunicam, é óbvio
que também não devem comunicar-se os adquiridos com o produto da venda dos
primeiros. É uma sub-rogação real.
Pode ser sub-rogação de dinheiro, quando, por exemplo, um dos consortes
possuía poupança anterior ao matrimônio e, depois da realização deste, adquire um
imóvel. O imóvel não se comunica, pois proveniente de valor pertencente
exclusivamente a um dos consortes.
 Conforme já afirmado, se o bem sub-rogado é mais valioso, a diferença do
valor, se não tiver sido coberta com recursos próprios e particulares do cônjuge,
integrará o acervo comum.
Ex.: carro de R$ 30.000  carro de R$ 50.000 = a diferença (R$20.000,00) integrará o
patrimônio comum.

III - as obrigações anteriores ao casamento;

A responsabilidade é pessoal de quem contraiu a obrigação. Dessa maneira, o
cônjuge que arcou com responsabilidade anterior ao casamento, ainda que venha a
se perfectibilizar após a celebração deste, deverá arcar exclusivamente com seus
bens particulares.
Ex.: dívida de cheque especial contraída antes do matrimônio. Só pertence
àquele que contraiu a dívida. Seu patrimônio exclusivo é que arcará.

IV - as obrigações provenientes de atos ilícitos, salvo reversão em

proveito do casal;
O cônjuge faltoso é responsável pelos atos ilícitos que praticar (com seu
patrimônio particular), salvo se ambos os cônjuges vierem a tirar proveito de tal ato,
quando então o patrimônio comum do casal responderá pelos prejuízos causados
com o ilícito.
Ex.: o marido pratica uma fraude tributária, sonegando a receita, para comprar
uma casa na praia para que a família desfrute. Neste caso, haverá a comunicação
da dívida.
É nesse sentido a súmula 251, STJ: “A meação só responde pelo ato ilícito
quando o credor, na execução fiscal, provar que o enriquecimento dele resultante
aproveitou o casal”.

V - os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profissão;

Em razão do cunho nitidamente pessoal, não há comunicação desses bens.
Assim, estão excluídos os bens pessoais: roupas, sapatos, etc.
Também se excluem da comunhão os livros utilizados para o exercício da
profissão: livros profissionais do advogado, por exemplo; os instrumentos
profissionais: violino de um concertista. Isto porque desses instrumentos dependem
a sobrevivência do consorte.
É possível, contudo, que, demonstrado o esforço comum, o valor do
instrumento profissional seja partilhado:
APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DECLARATÓRIA DE UNIÃO ESTÁVEL.
PARTILHA. INSTRUMENTO MUSICAL - GAITA - DE USO
PROFISSIONAL. INCIDÊNCIA DO ARTIGO 1659, INCISO V, DO CCB.
Ainda que o bem fisicamente não seja partilhável, já que o varão é músico
profissional, dependendo da utilização da gaita para a sua atividade, o valor
empregado na sua aquisição na constância da união estável merece ser
considerado na partilha, conforme precedentes da Corte. FGTS. Não se
excluem da partilha os valores sacados da conta vinculada de FGTS na
vigência da união estável, ainda que empregados para a aquisição de bem
de uso pessoal e profissional. NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
(Apelação Cível Nº 70034147199, Oitava Câmara Cível, Tribunal de Justiça
do RS, Relator: Alzir Felippe Schmitz, Julgado em 24/06/2010)

Questão complicada é a das joias. Algumas possuem valor altíssimo. Sendo

assim, a doutrina se divide. Dias9 afirma que há que se reparar na forma de
aquisição de tais bens. Se forem recebidos por presente de um cônjuge ao outro,
serão incomunicáveis, pois configura-se doação. No entanto, se comprados no
intuito de investir algum dinheiro (situação bastante difícil de ocorrer), deverão ser
partilhados.

VI - os proventos do trabalho pessoal de cada cônjuge;

Significa dizer que cada cônjuge tem direito aos proventos relativos ao seu
salário.
Em regra, os bens adquiridos com o valor recebido do trabalho pessoal de um
dos cônjuges não se comunica, bem como o próprio provento.
Contudo, existe posicionamento entendendo que no caso de o valor do
provento ser utilizado para adquirir imóvel poderá ser partilhado, pois ambos os
cônjuges, no direito de família atual, contribuem com seus proventos para o sustento
da família, de maneira que deve o bem proveniente ser partilhado.
Se os ganhos do trabalho pessoal não se comunicam, praticamente tudo será
incomunicável, pois na grande maioria das vezes, as pessoas sobrevivem e
constituem patrimônio como fruto do trabalho pessoal e das economias. Assim, não
9DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famílias. 11.ed. São Paulo: Revista dos Tribunais,
2016, 317.
é justo que um dos cônjuges, com os frutos de seu trabalho pessoal, pague as
despesas do casal e, o outro, guarde os frutos fazendo uma economia (poupança).
Nesse caso, se formos pela letra fria da lei, não haveria partilha desse patrimônio
(poupança).
Mas o STJ já entendeu pela partilha dos bens:
Direito civil e processual civil. Família e Sucessões. Inventário.
Bens frutos do trabalho do cônjuge inventariado integram a meação da
viúva inventariante.
- No regime de comunhão universal de bens, os honorários advocatícios,
provenientes do trabalho do cônjuge inventariado, percebidos no decorrer
do casamento, ingressam no patrimônio comum do casal, porquanto lhes
guarneceram do necessário para seu sustento, devendo, portanto, integrar
a meação da viúva inventariante.
- Muito embora as relações intrafamiliares tenham adquirido matizes
diversos, com as mais inusitadas roupagens, há de se ressaltar a
peculiaridade que se reproduz infindavelmente nos lares mais tradicionais
não só brasileiros, como no mundo todo, em que o marido exerce profissão,
dela auferindo renda, e a mulher, mesmo que outrora inserida no mercado
de trabalho, abandonou a profissão que exercia antes do casamento, por
opção ou até mesmo por imposição das circunstâncias, para se dedicar de
corpo e alma à criação dos filhos do casal e à administração do lar, sem o
que o falecido não teria a tranqüilidade e serenidade necessárias para
ascender profissionalmente e, conseqüentemente, acrescer o patrimônio,
fruto, portanto, do trabalho e empenho de ambos.
Recurso especial conhecido e provido. (REsp 895344/RS, Rel. Ministra
NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 18/12/2007, DJe
13/05/2008)

UNIÃO ESTÁVEL. DISSOLUÇÃO. PROVA. PARTILHA DE BENS. REGIME

DA COMUNHÃO PARCIAL. IMÓVEL ADQUIRIDO COM O USO DO FGTS.
1. Reconhecida a união estável, imperiosa a divisão igualitária dos bens
adquiridos de forma onerosa em nome de um ou outro convivente, sem que
se perquira a contribuição de cada um. Inteligência do art. 1.725 do Código
Civil. 2. O FGTS constitui "provento do trabalho pessoal" e não se comunica
entre os cônjuges, ex vi do art. 1.659, inc. VI, do Código Civil, e quando o
pagamento do imóvel é feito mediante expressa entrega do próprio FGTS,
opera-se, de forma inequívoca, a sub-rogação, devendo esse valor e
também as prestações pagas exclusivamente pelo varão, depois de
rompida a relação marital, ser abatidos do valor do imóvel, devendo tais
valores receber a devida correção monetária. 3. Não restando comprovado
que o veículo que o varão possuía antes de iniciar a relação tenha sido
dado em pagamento daquele adquirido na constância da união estável,
imperiosa a partilha igualitária desse bem, pois a sub-rogação é exceção à
regra da comunicabilidade e, para ser admitida, deve ficar cabalmente
demonstrada. Recurso provido em parte. (Apelação Cível Nº 70036754216,
Sétima Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Sérgio Fernando
de Vasconcellos Chaves, Julgado em 14/09/2011)

Direito civil e família. Recurso especial. Ação de divórcio. Partilha dos

direitos trabalhistas. Regime de comunhão parcial de bens. Possibilidade. -
Ao cônjuge casado pelo regime de comunhão parcial de bens é devida à
meação das verbas trabalhistas pleiteadas judicialmente durante a
constância do casamento. - As verbas indenizatórias decorrentes da
 rescisão de contrato de trabalho só devem ser excluídas da comunhão
quando o direito trabalhista tenha nascido ou tenha sido pleiteado após a
separação do casal. Recurso especial conhecido e provido. (REsp
646.529/SP, Terceira Turma, Rel. Min. Nancy Andrighi, j. 20.06.2005)

Isto quer dizer que o salário (provento) não é partilhado, mas o bem adquirido
com este poderá (e deverá) o ser. Isto porque nada justifica que um cônjuge tenha
ingerência sobre o salário do outro. Além disso, se o salário for depositado em uma
poupança, previdência privada, enfim, algum tipo de investimento, os rendimentos
advindos daí serão comunicáveis.
O STJ entende que também se incluem na partilha os bens adquiridos, em sua
maior parte, com o produto do levantamento do FGTS de um dos cônjuges.

VII - as pensões, meios-soldos, montepios e outras rendas semelhantes.

Pensões: valor pago periodicamente e em virtude de lei, decisão judicial ou ato
jurídico para assegurar a sobrevivência de alguém.
Meio-soldo: é a metade do soldo pago pelo Estado ao militar reformado.
Montepios – pensão devida a herdeiro de funcionário falecido.
Tenças – pensão alimentícia devida pelo Estado ou por outra pessoa de direito
privado, para subsistência do beneficiário.
Deve-se destacar que, neste caso, não se comunica o direito ao recebimento
desses benefícios. O valor recebido deve ser partilhado.

Art. 1.661 - Também são incomunicáveis os bens adquiridos por causa

anterior ao casamento
Ex.: se a moça solteira vender um imóvel antes do casamento e só após vier a
receber o valor devido, o dinheiro apurado com a venda não se comunica, pois
existente em razão de causa anterior ao casamento.
Mostra-se sem razão a incomunicabilidade dos proventos do trabalho pessoal
de cada cônjuge, já que a maior parte das famílias sobrevive da contraprestação
pecuniária de quem trabalha. Assim, se alguém transforma suas economias em
patrimônio, torna-se incomunicável e isto é injusto com aquele que também trabalha
e transforma suas economias em alimentos, vestuário para a família, etc.
 8.2. Bens que se comunicam
São COMUNICÁVEIS, conforme o art. 1.660, CC:
I - os bens adquiridos na constância do casamento por título oneroso,
ainda que só em nome de um dos cônjuges;
Quanto a bens imóveis, bastará verificar o Registro Imobiliário para verificar se
a aquisição se deu antes ou após o casamento.
Se se tratar de bem móvel, há presunção de que são de propriedade comum,
adquiridos na constância da união, salvo se for possível provar por documento
autêntico (fatura, nota fiscal) ou outro meio admitido em direito, que foram adquiridos
em data anterior ao ato nupcial. Art. 1.662.
II - os bens adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de
trabalho ou despesa anterior;
Ex.: jogo, aposta, loteria, bingo. Os bens advindos do valor recebido nessas
loterias
III - os bens adquiridos por doação, herança ou legado, em favor de
ambos os cônjuges;
Herança ou testamento só se comunicam se forem em favor de ambos os
cônjuges.
IV - as benfeitorias em bens particulares de cada cônjuge;
Tudo que for acrescido aos bens particulares dos cônjuges entra na divisão do
patrimônio comum, desde que haja a presunção de que foram feitas com o produto
do esforço comum, para evitar o enriquecimento indevido.
V - os frutos dos bens comuns, ou dos particulares de cada cônjuge,
percebidos na constância do casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a
comunhão.
Isto porque são ganhos posteriores ao casamento e esse regime visa a
composição de um patrimônio comum após a união.
Ex.: se um dos cônjuges for acionista de uma sociedade anônima na qual
hajam ganhos periódicos em razão dos lucros. O valor percebido integra o
patrimônio comum.
Ex.: os aluguéis, ainda que de imóvel particular de um dos cônjuges também
passa a integrar o patrimônio comum.
 Os rendimentos resultantes da exploração dos direitos patrimoniais do autor
Os direitos patrimoniais do autor não se comunicam, mas os rendimentos
resultantes da exploração desses direitos, sim.
Nesse sentido, ver a Lei 9.610/98:
Art. 28. Cabe ao autor o direito exclusivo de utilizar, fruir e dispor da obra
literária, artística ou científica.
[...]
Art. 39. Os direitos patrimoniais do autor, excetuados os rendimentos
resultantes de sua exploração, não se comunicam, salvo pacto antenupcial
em contrário.

8.3. Administração dos bens

A administração do patrimônio comum cabe a qualquer dos cônjuges. Art.
1.663.
Contudo, será necessária a anuência de ambos para prática de atos que
impliquem, a título gratuito, em cessão do uso ou gozo desses bens (art. 1.663, §
2.º). Também é necessária a anuência para alienar ou gravar os bens imóveis (art.
1.647, I).
Se ficar comprovada a má administração dos bens comuns, o magistrado
poderá atribuir a administração a apenas um dos cônjuges (art. 1.663, § 3.º), ou
seja, o que solicitou ao juiz, em razão de ter sido prejudicado. Com o deferimento
desse pedido, os atos praticados pelo outro cônjuge serão nulos.
A administração dos bens particulares competirão ao cônjuge proprietário,
exceto se houver convenção contrária estabelecida no pacto antenupcial (art. 1.665),
mas para alienar imóvel, dependerá da anuência do outro (art. 1.647, I). O cônjuge
que administra o patrimônio particular do outro age como seu representante,
apenas.

8.4. Dívidas
Cada consorte responde pelos próprios débitos anteriores ao casamento, pois
se constituem patrimônios separados.
Se o débito for subseqüente ao casamento, contraídas no exercício da
administração do patrimônio comum, obrigam aos bens comuns e aos particulares
do cônjuge que o administra e aos do outro na proporção do proveito que houver
auferido (art. 1.663, § 1.º).
O débito contraído por qualquer dos consortes na administração dos bens
particulares e em benefício destes não obrigam os bens comuns (art. 1.666).
Quando a dívida for para atender aos encargos da família (contas de água, luz,
alimentação), despesas de administração dos bens comuns (reparos) e decorrentes
de imposição legal (impostos) os bens comuns irão responder, para resguardar
direitos dos credores (art. 1.664).

8.5. Dissolução
Dissolve-se pela morte de um dos cônjuges, separação, divórcio, nulidade ou
anulação de casamento. No caso de morte, o patrimônio particular do falecido
transmite-se aos filhos, sem que haja meação. Quanto ao patrimônio comum, deverá
ser partilhado entre o viúvo/viúva meeira e os herdeiros.

9. Regime da Comunhão Universal de Bens:

METADE IDEAL METADE IDEAL

DA MULHER DO MARIDO

Importa na comunhão de todos os bens dos cônjuges, presentes e futuros, bem

como de suas dívidas. Cada cônjuge passa a ter direito a metade ideal do
patrimônio comum, de maneira que não poderão constituir sociedade entre si (art.
977).
Antes da dissolução e partilha não há meação, mas a metade ideal de bens e
dívidas (art. 1.667). Não há propriedade sobre metade de cada bem, pois há uma
indivisão. O que há é a propriedade sobre a metade ideal do patrimônio comum, ou
seja, não se sabe quem é proprietário do que, pois ambos o são de todo o
patrimônio.
Assim, tudo o que entra para o acervo subordina-se a comunhão, de modo que
se torna comum tudo o que cada consorte adquire, no momento da aquisição. Os
cônjuges são meeiros em todos os bens do casal, mesmo que não tenha trazido
nada ou nada adquirido na constância do casamento.

9.1. Bens excluídos da comunhão universal

Mesmo que o regime da comunhão universal implique na comunhão de todos
os bens presentes e futuros, existem alguns que, em razão de sua natureza ficam
EXCLUÍDOS da comunhão (art. 1.668):
I - os bens doados ou herdados com a cláusula de incomunicabilidade e
os sub-rogados em seu lugar;
Para que esta exclusão ocorra deve haver o gravame da cláusula de
incomunicabilidade.
Ex.: se um imóvel doado com cláusula de incomunicabilidade for
desapropriado, a indenização é paga ao donatário, sem que se comunique ao seu
cônjuge.

II - os bens gravados de fideicomisso e o direito do herdeiro

fideicomissário, antes de realizada a condição suspensiva;
O fideicomisso é um ato de disposição de vontade expressa em testamento,
pelo qual uma pessoa pode deixar um bem imóvel para o sucessor do seu herdeiro.
O herdeiro ou legatário que recebe em primeiro grau o imóvel denomina-se
fiduciário, ficando ele com o encargo de transmitir a propriedade para aquele que
será o proprietário final do bem, designado fideicomissário. O Código Civil de 2002,
no seu art. 1.951, assim define o fideicomisso: “Pode o testador instituir herdeiros ou
legatários, estabelecendo que, por ocasião de sua morte, a herança ou o legado se
transmita ao fiduciário, resolvendo-se o direito deste, por sua morte, a certo tempo
ou sob certa condição, em favor de outrem, que se qualifica de fideicomissário”.
Ex.: José deixa em testamento, gravado com fideicomisso, um bem x para
Carlos, seu filho, durante 10 anos. Este será o fiduciário. José estabelece no
testamento que passados os 10 anos, o bem passará para o patrimônio de Marcus,
filho de Carlos. Este será o fideicomissário.
Fideicomitente Fiduciário Fideicomissário
 1.º herdeiro  2.º herdeiro
Testador Incomunicabilidade Comunica-se

Neste caso, o bem não se comunica com o cônjuge do fiduciário. Os bens só

passam a se comunicar a partir do momento em que se implementar a condição
(apenas com o cônjuge do fideicomissário, se for o caso).
É lógico que essa propriedade deve ser incomunicável, para que o fiduciário
possa, a certo tempo ou em certa condição, transmitir o bem ao fideicomissário.
Assim, a propriedade só ingressa no patrimônio comum se ocorrer a condição antes
do falecimento do fideicomissário, pois se isto ocorrer antes, caduca o fideicomisso,
consolidando-se a propriedade nas mãos do fiduciário (art. 1.958).

III - as dívidas anteriores ao casamento, salvo se provierem de despesas

com seus aprestos, ou reverterem em proveito comum;
As dívidas anteriores ao matrimônio não se comunicam e o devedor responde
por elas com seu patrimônio particular ou com o que tiver trazido para a comunhão,
ou seja, os bens do outro cônjuge não respondem por dívidas anteriores a união.
Só se houver a dissolução do casamento é que o patrimônio comum (sua
meação), responderá pelos débitos contraídos antes das núpcias.
Se as dívidas forem oriundas dos aprestos com o casamento (enxoval, imóvel,
etc.) ou se reverterem em proveito do casal, haverá a comunicabilidade.
É diferente do que ocorre na comunhão parcial (art. 1.659, III), quando
nenhuma dívida pretérita se comunica, nem as pessoais, nem as feitas em proveito
do casamento.

IV - as doações antenupciais feitas por um dos cônjuges ao outro com a

cláusula de incomunicabilidade;
A fim de proteger o donatário, ainda que o doador seja o seu consorte.
 V - Os bens referidos nos incisos V a VII do art. 1.659.
Bens de uso pessoal: pela própria natureza pessoal.
Proventos do trabalho: porque um cônjuge não tem direito ao salário do outro,
a não ser que o valor passe a pertencer ao casal. Ex.: conta conjunta, quando todos
os valores são depositados lá e de lá sai o sustento da família e são adquiridos os
bens do casal.
Pensões, meio-soldos, montepios e outras rendas: também pela natureza
personalíssima.
Os bens de herança necessária a que se impuser a cláusula de
incomunicabilidade.
A legítima de um consorte não se comunica ao outro pela redação do art. 1.848
– caso de haver causa legítima.
Os direitos patrimoniais do autor, excetuados os rendimentos resultantes de
sua exploração, salvo pacto antenupcial em contrário (art. 39, Lei 9.610/98)
Art. 39. Os direitos patrimoniais do autor, excetuados os rendimentos
resultantes de sua exploração, não se comunicam, salvo pacto antenupcial
em contrário.
Ex.: se um dos nubentes antes de casar tinha direito a uma pensão, esse
direito não se comunica pelo casamento. Mas o dinheiro que receber após as
núpcias se comunica a partir do vencimento da prestação.
Contudo, estas incomunicabilidades não se estendem aos frutos percebidos ou
vencidos durante a constância do casamento.
Art. 1.669. A incomunicabilidade dos bens enumerados no artigo
antecedente não se estende aos frutos, quando se percebam ou vençam
durante o casamento.

9.2. Administração dos bens

A administração do patrimônio, na constância da sociedade conjugal, é comum.
Essa administração segue as regras dos arts. 1.663, 1.665, 1.666 (art. 1.670).
Para ceder gratuitamente o uso e gozo dos bens, bem como para aliená-los ou
gravá-los, dependerá de anuência de ambos os cônjuges.
A administração dos bens excluídos da comunhão caberá ao proprietário, salvo
estipulação em contrário.
Havendo morte de um dos cônjuges, o outro administrará os bens até que seja
efetivada a partilha entre eles e os herdeiros do falecido.
 9.3. Dívidas
Pelas dívidas contraídas na gestão da administração dos bens, respondem os
bens comuns e os particulares do cônjuge administrador. Os bens particulares do
outro cônjuge só responderão se provado que ele obteve algum proveito.
Quanto aos débitos oriundos da administração do patrimônio particular não
serão responsáveis os bens comuns.

9.4. Extinção
A extinção do regime se dá com a dissolução da sociedade conjugal pela morte
de um dos cônjuges, sentença de nulidade ou anulação ou pela separação ou
divórcio ou, ainda, com a separação de fato.
Com a ocorrência de um desses fatos, deverá ser operada a partilha para que
seja posta fim à indivisão.
Se houver separação de fato, os bens ou dívidas adquiridos posteriormente,
ainda que não tenha se operado a partilha, não serão partilhados, pois a separação
de fato põe fim ao regime de bens.
Com a morte, caso o cônjuge supérstite tiver realizado aumento no patrimônio,
esse fica excluído da partilha. Partilha-se 50% para o cônjuge sobrevivente e 50%
entre os herdeiros. Se houverem bens incomunicáveis estes só serão partilhados
entre os herdeiros.
No caso de nulidade, não se tem comunhão de bens, pois o casamento não
existiu, de maneira que cada cônjuge retira o que trouxe para o casamento. Se
houve, nesse período, aquisição de bens em conjunto, esse será partilhado na
proporção da colaboração financeira.
Caso de casamento anulável, se tiver sido considerado putativo, haverá a
partilha dos bens. Se um dos cônjuges for culpado, perderá as vantagens que
obteve e não terá direito a meação quanto ao patrimônio que o outro trouxe para o
casamento. Contudo, o inocente terá direito de exigir sua meação sobre tudo.
Extinta a comunhão e efetuada a divisão do ativo e passivo, cessará a
responsabilidade de cada um dos cônjuges para com os credores do outro por
dívidas que este houver contraído (art. 1.671).
 10. Regime da Participação Final nos Aquestos:
O regime da participação final nos aquestos foi introduzido pelo Código de
2002 no sistema brasileiro, que não mais contempla o regime dotal (que há muito já
não era utilizado).
Esse regime tem maior aplicabilidade quando os cônjuges exercem atividades
empresariais distintas, para que possam manusear com maior liberdade seus
pertences.
Ainda assim, é pouco procurado.
Por este regime, cada cônjuge conserva como de seu domínio os haveres que
trouxe para o casamento, e os conseguidos ao longo de sua duração,
administrando-os e aproveitando os seus frutos. Mas, na época da dissolução do
vínculo conjugal procede-se a divisão do acervo adquirido a título oneroso. Para
Tartuce10 a divisão dos bens, ao final, é feita somente dos bens adquiridos, de forma
onerosa, e nos quais tenha havido a participação. Não se trata de uma meação, mas
de uma participação no patrimônio.
“Basicamente, durante o casamento há uma separação total de bens, e no
caso de dissolução do casamento e da sociedade conjugal, algo próximo de uma
comunhão parcial. Cada cônjuge terá direito a uma participação daqueles bens para
os quais colaborou para a aquisição, devendo provar o esforço para tanto”11.
Nesse regime, formam-se massas de bens particulares incomunicáveis durante
o casamento, mas que se tornam comuns no momento da dissolução do matrimônio.
Cada cônjuge tem a expectativa da meação, sendo credor da metade do que o
outro adquiriu a título oneroso durante o matrimônio, se houver dissolução da
sociedade conjugal (art. 1.672).
Existem dois patrimônios: o inicial, que é o conjunto de bens que cada cônjuge
adquire durante a vigência matrimonial e o patrimônio final, que é o patrimônio
verificável no momento da dissolução do casamento.

10 TARTUCE, Flávio. Direito civil: direito de família. 11.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016, p. 180.
11 TARTUCE, Flávio. Direito civil: direito de família. 11.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016, p. 181.
 Dias12 afirma existirem cinco universalidades de patrimônios: 1. Os bens
particulares que cada um possuía antes de casar; 2. Os bens que o outro já possuía;
3. O patrimônio adquirido por um dos cônjuges, em nome próprio, após o
matrimônio; 4. Os adquiridos pelo outro, em seu nome, após o casamento; 5. Os
bens comuns, adquiridos pelo casal.
Trata-se de um regime misto: durante o casamento assemelha-se a separação
de bens e, na dissolução, assemelha-se à comunhão parcial.
Contudo, a participação ocorrerá sobre o patrimônio adquirido, de forma
onerosa, pelo outro, mas através de um crédito e não pela constituição de
condomínio sobre o patrimônio. Significa dizer que o direito não é sobre o
patrimônio, mas sim sobre eventual saldo após as compensações dos acréscimos
de cada um13.

10.1. Administração dos bens

A administração do patrimônio inicial é exclusiva de cada cônjuge, que
administrará os bens que possuía ao casar, os adquiridos por doação e herança e
os obtidos onerosamente, durante a constância do casamento.
Em princípio nenhum dos cônjuges pode alienar ou gravar os bens sem a
anuência do outro (art. 1.647, I). Contudo, pode ser estabelecido no pacto
antenupcial a livre disposição dos bens imóveis, quando não será necessária
qualquer anuência do outro cônjuge para alienar ou gravar (art. 1.656).

10.2. Dívidas
Pelas dívidas contraídas por um dos cônjuges antes do matrimônio, responde
seu patrimônio particular. Quanto aos débitos posteriores ao casamento, contraídos
por um dos cônjuges, em princípio, o patrimônio particular deste é que responderá,
salvo de comprovado o proveito comum, quando o patrimônio do outro consorte
responderá na proporção do seu proveito (art. 1.677).

12 DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famílias. 11.ed. São Paulo: Revista dos Tribunais,
2016, 304.
13 DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famílias. 11.ed. São Paulo: Revista dos Tribunais,

2016, 322.
 No caso de um dos cônjuges pagar dívida do outro, com bens de seu
patrimônio, o valor deverá ser atualizado e imputado na meação do devedor, na data
da dissolução (art. 1.678).
Quando as dívidas de um dos cônjuges for superior a sua meação, não
obrigam o outro, ou a seus herdeiros (art. 1.686). Assim, se falecer o cônjuge
devedor, seus credores só terão direito a sua meação e, se não for suficiente para
saldar a dívida, não poderão cobrar do outro cônjuge ou dos herdeiros, pois estes só
têm responsabilidade no exato teor do que lhes couber na herança.
No caso de direito de terceiros, presume-se como sendo do cônjuge devedor
os bens móveis (art. 1680).

10.3. Dissolução
Com a dissolução da sociedade conjugal pela morte de um dos cônjuges,
invalidade, separação ou divórcio apura-se o montante dos aquestos, excluindo-se
da soma o patrimônio próprio dos cônjuges: bens anteriores ao casamento, os sub-
rogados em seu lugar e os obtidos pelos cônjuges por herança, legado ou doação,
bem como os débitos relativos a esses bens (art. 1.674). Incluem-se na partilha os
frutos dos bens particulares. Os bens móveis, salvo prova em contrário, presumem-
se adquiridos na constância do casamento (art. 1.674, parágrafo único).
Por ocasião da partilha, para a apuração do montante dos aquestos, ficam
excluídos:
Art. 1.674. Sobrevindo a dissolução da sociedade conjugal, apurar-se-á o
montante dos aqüestos, excluindo-se da soma dos patrimônios próprios:
I - os bens anteriores ao casamento e os que em seu lugar se sub-rogaram;
II - os que sobrevieram a cada cônjuge por sucessão ou liberalidade;
III - as dívidas relativas a esses bens.
Parágrafo único. Salvo prova em contrário, presumem-se adquiridos durante
o casamento os bens móveis.

No caso de bens adquiridos com o esforço comum dos cônjuges, ambos terão
direito a quota igual no condomínio (50% para cada cônjuge) (art. 1.679).
Ex.: se uma casa foi construída em conjunto (esforço comum), sobre o terreno
de um deles, o cônjuge que contribuiu para a construção da casa terá direito apenas
a indenização, pois o imóvel pertencerá ao dono do solo, pois se operou a acessão
artificial.
 Se houver doação feita por um cônjuge sem a autorização do outro, este
poderá ser, ao final do matrimônio, indenizado em sua meação (art. 1.675). Pode
haver a reivindicação desse bem. Contudo, também se pode optar por fazer integrar
o monte partilhável o valor equivalente ao bem (art. 1.676).
No caso de separação ou divórcio o montante a ser apurado com os aquestos
será o da data que cessou a convivência (art. 1.683). Neste caso, utiliza-se da
contabilidade para realizar a divisão, pois se levanta o acréscimo patrimonial de
cada cônjuge no período da vigência do casamento. Faz-se o balanço e aquele que
tiver enriquecido menos terá direito à metade do saldo encontrado.
Ex.:
ITEM MARIDO MULHER
PATRIMÔNIO FINAL 1.000.000,00 500.000,00
BENS EXCLUÍDOS 500.000,00 300.000,00
GANHO OU AQUESTOS 500.000,00 200.000,00
ENRIQUECIMENTO
Cálculo  500.000,00 (enriquecimento do marido) – 200.000,00 (enriquecimento da
mulher) = 300.000,00.
R$ 300.000,00 é o valor que o marido enriqueceu a mais que a mulher. Este valor
deverá ser partilhado (50% para cada um).
Assim, a mulher terá um crédito de R$ 150.000,00, que o marido deverá pagar.

Assim, os bens adquiridos durante a separação de fato ou na pendência da

separação judicial ou do divórcio não entrarão na partilha. Contudo, se houver
reconciliação antes do fim da ação, haverá a comunicação desses bens.
Como já dito, é um regime misto, pois durante a vigência é separação de bens
e, na dissolução, comunhão parcial, devendo haver partilha dos bens amealhados a
título oneroso ou por esforço comum, desde que durante a união.
O direito a meação é irrenunciável, incessível ou impenhorável na vigência do
regime patrimonial (art. 1.682). No entanto, é possível a penhora da meação do
devedor sobre determinado bem comum. Se a penhora ocorrer sobre a totalidade do
bem, o outro consorte poderá resguardar sua meação via embargos de terceiro.
 Pode ocorrer de que não seja possível a divisão dos bens em natureza. Neste
caso, será calculado o valor da meação, para que este receba sua parte (art. 1.684).
Ex.: um carro – não é possível sua divisão. Dessa forma, haverá a avaliação do bem
para que o cônjuge não proprietário receba sua meação em dinheiro.
No caso de não poder ser feita a reposição do direito a meação em dinheiro,
em razão de poucos recursos do cônjuge proprietário, será feita avaliação e
alienação judicial de tantos bens quantos bastem para o ressarcimento da meação
(art. 1684, parágrafo único).

11. Regime de Separação de Bens:

O regime da separação de bens é aquele em que cada consorte conserva, com
exclusividade, o domínio, a posse e administração de seus bens presentes e futuros
e a responsabilidade pelos débitos anteriores e posteriores ao matrimônio.
Existem dois patrimônios bem separados: o do marido e o da mulher.

Não há qualquer comunicação de bens. Tanto os adquiridos antes do

matrimônio, quanto aqueles que venham a possuir depois do casamento, em
nenhum deles há comunicação.
Cada um conserva o domínio, a posse e a administração de seus bens, assim
como a responsabilidade por dívidas anteriores ou posteriores ao casamento.
Qualquer dos cônjuges pode alienar ou gravar seus bens sem anuência do
outro cônjuge (caso seja separação convencional). Poderá, também, qualquer dos
cônjuges, prestar fiança, aval, pleitear direitos acerca de bens ou direitos
imobiliários, sem autorização do outro (art. 1.647).
O art. 1.647, CC deve ser interpretado no sentido de que quando trata da
“separação absoluta”, refere-se a separação convencional e não na separação
obrigatória. Isto porque na separação convencional os cônjuges podem, no pacto
antenupcial dispor aquilo que pretenderem e, no caso da separação obrigatória, não.
Nesses termos:
SEPARAÇÃO ABSOLUTA = convencional, com pacto.
SEPARAÇÃO OBRIGATÓRIA = não é absoluta. Aplica-se a súmula 377, STF.
No pacto antenupcial tudo pode ser disposto, desde que não seja contrário a
lei.
Ativo e passivo são separados, de maneira que nenhuma dívida se comunica,
seja ela anterior ou posterior ao matrimônio.
Quanto às despesas da família, ambos os cônjuges possuem obrigação com
elas, na proporção de seus bens ou de seus rendimentos, salvo se houver alguma
estipulação em contrário no pacto antenupcial. Ex.: estabelecer que só ao marido
compete o sustento da família.
O regime da separação de bens tanto pode provir de imposição legal (art.
1.641), quanto de convenção (art. 1.687).

Art. 1.641. É obrigatório o regime da separação de bens no casamento:

I - das pessoas que o contraírem com inobservância das causas suspensivas
da celebração do casamento;
As causas suspensivas são as previstas no art. 1.523. Deve-se observar que
em qualquer das causas, se comprovado que não há prejuízos, poderá ser requerido
ao juiz que não imponha a separação de bens.
II - da pessoa maior de setenta anos;
Contudo, nessa hipótese, se houver existido união estável há mais de dez anos
consecutivos ou tiver resultado filhos, não seria aplicada a regra, podendo os
nubentes escolher livremente o regime de bens. É nesse sentido o Enunciado 261
do Conselho da Justiça Federal, na III Jornada de Direito Civil:
261 – Art. 1.641: A obrigatoriedade do regime da separação de bens não se
aplica a pessoa maior de sessenta anos, quando o casamento for
precedido de união estável iniciada antes dessa idade.

A imposição do regime de bens é unicamente para evitar casamentos por

interesse econômico.
 Deve-se destacar que para todos os outros casos de imposição do regime da
separação obrigatória, a lei permite que seja requerida ao juiz a exclusão dessa
pena (art. 1.523, § único). Mas essa chance não é concedida aos noivos maiores de
70 anos. Assim, como na união estável não vigora essa “pena”, se pretenderem
outro regime de bens, que o façam através de união estável.
Aliás, demonstra Maria Berenice Dias14 que tal imposição é descabida, pois no
caso dos noivos menores de 18 anos, quando os pais não consentem com o
casamento, há o suprimento judicial. Em havendo, há a imposição do regime da
separação obrigatória de bens. Contudo, o juiz pode, a requerimento das partes, não
aplicar essa penalidade. Então, se o juiz não aplica aos menores de 18 anos,
quando os pais não concordam com o casamento, porque não liberar os maiores de
70 anos? Qual é a justificativa para essa limitação? Na verdade, não há explicação:
é assim porque é!

III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial.

Fora esses casos, os nubentes que quiserem instituir o regime da separação

de bens como convenção, terão de realizar pacto antenupcial (art. 1.639). Nesse
sentido, poderá ser estabelecido que alguns bens se comunicarão, por exemplo, ou
que a mulher fica isenta das responsabilidades do lar (art. 1.688). Nestes casos,
quando o regime é o da separação convencional, a súmula 377 do STF não surte
efeitos. Contudo, basta a comprovação do esforço comum na aquisição do
patrimônio para que tenha de ocorrer a divisão.
A separação de bens pode ser pura ou absoluta, que é quando estabelece a
incomunicabilidade de todos os bens; ou limitada ou relativa, que é quando podem
ser estabelecidas certas comunicabilidades, relativas a determinados bens.
Não se pode esquecer, contudo, a súmula 377 do STF, que determina que os
bens adquiridos na constância do casamento se comunicam, podendo ser
partilhados. Desde que esses bens sejam adquiridos a título oneroso e com esforço
comum dos cônjuges.

14DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famílias. 7.ed. São Paulo: Revista dos Tribunais,
2010. p. 243.
 11.1. Dívidas
Pelas dívidas contraídas antes ou depois do casamento não responde o
patrimônio do outro cônjuge, só o patrimônio daquele que é devedor. Contudo, as
dívidas que forem contraídas, ainda que sem a autorização do outro cônjuge, em
proveito de ambos, ou seja, para o bem da família, se comunicarão ao outro
cônjuge.

11.2. Administração
Cada consorte terá a administração e fruição do que lhe pertence, sem
necessidade de anuência um do outro para alienar ou gravar seus bens (art. 1.687).

11.3. Dissolução
Na dissolução cada um dos consortes retira seu patrimônio próprio. No caso de
óbito de um dos consortes, o outro entrega aos herdeiros o patrimônio do falecido, e,
se houver bens comuns, o administrará até a partilha.

12. Partilha de Bens15:

A partilha de bens decorre do modelo de regime escolhido. Contudo, algumas
questões especiais têm aparecido nas decisões.
Animais. O casal que tiver animais de estimação pode estabelecer não só a
guarda/custódia do bichinho, como também o direito de convivência e o pagamento
de alimentos.
Mancomunhão. Cada cônjuge é proprietário de metade do patrimônio, estando
em condomínio sobre os bens comuns.
Diferença de partilha. Havendo diferença de partilha, incide ITCD, pois
entende-se que houve transmissão gratuita de patrimônio entre os ex-cônjuges.
15
DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famílias. 11.ed. São Paulo: Revista dos Tribunais,
2016, 335-358.
 Uso exclusivo de bem comum. Ao final do relacionamento, se um dos
cônjuges ficar usando, sozinho, bem que é comum, deverá fazer o pagamento pelo
uso (sobre a metade do valor, já que a outra metade lhe pertence) – espécie de
indenização.
Sub-rogação. Se um dos cônjuges tiver bens particulares recebidos por
doação ou herança, estes são incomunicáveis. Caso efetue a venda destes e
aquisição de outro, com o produto da venda, também ficará incomunicável, ainda
que a aquisição tenha ocorrido durante o matrimônio. Trata-se de sub-rogação. No
caso de a aquisição ocorrer por valor superior ao valor da venda dos bens
particulares, ocorre sub-rogação parcial, devendo haver a partilha do valor que foi
acrescido ao patrimônio.
Dívidas e encargos. As dívidas também são comuns do casal, sempre que
contraídas em benefício da família. No caso de financiamento, deve-se verificar o
número de prestações quitadas durante o matrimônio e o percentual do bem que o
valor se refere. A partilha será do percentual do imóvel que foi quitado durante o
relacionamento.
FGTS, verbas rescisórias e créditos trabalhistas. Com relação ao FGTS,
deve-se atentar para a polêmica existente, pois trata-se de frutos civis, rendimentos
do trabalho pessoal, estando excluído da comunhão, nos termos do art. 1.659, VI,
CC. Contudo, a jurisprudência tem entendido que se os valores, no momento do
divórcio, permanecem depositados, são incomunicáveis. Contudo, se foram
levantados para aquisição de algum bem, o imóvel deverá ser partilhado. Da mesma
forma ocorre com as verbas rescisórias e créditos trabalhistas: transformado em
patrimônio = dever de partilhar.
Ativos financeiros. Embora os frutos do trabalho pessoal sejam excluídos da
comunhão, uma vez que tenham sido aplicados em instituições financeiras, deverão
ser partilhados. Ex.: depósito do salário em conta conjunta = partilha desse valor.
Edificação em imóvel de terceiro. Pode ocorrer de o casal construir casa sobre
terreno alheio (normalmente do pai de um deles). No momento da separação, o
filho do dono do terreno permanece com o imóvel. Contudo, terá de indenizar
o outro sobre metade do valor do que a casa agregou sobre o terreno.
QUESTÕES:
EXAME X - Amélia e Alberto são casados pelo regime de comunhão parcial de
bens. Alfredo, amigo de Alberto, pede que ele seja seu fiador na compra de um
imóvel.
Diante da situação apresentada, assinale a afirmativa correta.
A) A garantia acessória poderá ser prestada exclusivamente por Alberto.
B) A outorga de Amélia se fará indispensável, independente do regime de bens. PQ
não é esta? Pq no regime de separação de bens não há a necessidade de outorga.
C) A fiança, se prestada por Alberto sem o consentimento de Amélia, será
anulável.
D) A anulação do aval somente poderá ser pleiteada por Amélia durante o período
em que estiver casada.

EXAME XI - A escritura pública, lavrada em notas de tabelião, é documento dotado

de fé pública, notadamente no que tange ao fato de o ato de declaração ter sido
praticado na presença do tabelião e ter sido feita sua regular anotação em assentos
próprios, o que não importa na veracidade quanto ao conteúdo declarado.
A respeito desse tema, assinale a afirmativa correta.
A) Aos cônjuges ou à entidade familiar é vedado destinar parte do seu patrimônio
para instituir bem de família por escritura pública, cuja forma legal exige testamento.
B) A escritura pública é essencial para a validade do pacto antenupcial,
devendo ser declarado nulo se não atender à forma exigida por lei.
C) A partilha amigável entre herdeiros capazes será feita por termo nos autos do
inventário ou por escritura pública, não se admitindo escrito particular, ainda que
homologado pelo Juiz.
D) A doação será realizada por meio de escritura pública ou instrumento particular,
não tendo validade a doação verbal, tendo em vista ser expressamente vedada pela
norma.

EXAME XVIII - Roberto e Ana casaram-se, em 2005, pelo regime da comunhão

parcial de bens. Em 2008, Roberto ganhou na loteria e, com os recursos auferidos,
adquiriu um imóvel no Recreio dos Bandeirantes. Em 2014, Roberto foi agraciado
com uma casa em Santa Teresa, fruto da herança de sua tia. Em 2015, Roberto e
Ana se separaram. Tendo em vista o regime de bens do casamento, assinale a
afirmativa correta.
A) Os imóveis situados no Recreio dos Bandeirantes e em Santa Teresa são bens
comuns e, por isso, deverão ser partilhados em virtude da separação do casal.
B) Apenas o imóvel situado no Recreio dos Bandeirantes deve ser partilhado,
sendo o imóvel situado em Santa Teresa bem particular de Roberto.
C) Apenas o imóvel situado em Santa Teresa deve ser partilhado, sendo o imóvel
situado no Recreio dos Bandeirantes excluído da comunhão, por ter sido adquirido
com o produto de bem advindo de fato eventual.
D) Nenhum dos dois imóveis deverá ser partilhado, tendo em vista que ambos são
bens particulares de Roberto.
EXAME XX – Em maio de 2005, Sérgio e Lúcia casaram-se pelo regime da
comunhão parcial de bens. Antes de se casar, ele já era proprietário de dois imóveis.
Em 2006, Sérgio alugou seus dois imóveis e os aluguéis auferidos, mês a mês,
foram depositados em conta corrente aberta por ele, um mês depois da celebração
dos contratos de locação. Em 2010, Sérgio recebeu o prêmio máximo da loteria, em
dinheiro, que foi imediatamente aplicado em uma conta poupança aberta por ele
naquele momento. Em 2013, Lúcia e Sérgio se separaram. Lúcia procurou um
advogado para saber se tinha direito à partilha do prêmio que Sérgio recebeu na
loteria, bem como aos valores oriundos dos aluguéis dos imóveis adquiridos por ele
antes do casamento e, mensalmente, depositados na conta corrente de Sérgio. Com
base na hipótese narrada, assinale a afirmativa correta.
A) Ela não tem direito à partilha do prêmio e aos valores depositados na conta
corrente de Sérgio, oriundos dos aluguéis de seus imóveis, uma vez que se
constituem como bens particulares de Sérgio.
B) Ela tem direito à partilha dos valores depositados na conta corrente de Sérgio,
oriundos dos aluguéis de seus imóveis, mas não tem direito à partilha do prêmio
obtido na loteria.
C) Ela tem direito à partilha do prêmio, mas não poderá pleitear a partilha dos
valores depositados na conta corrente de Sérgio, oriundos dos aluguéis de seus
imóveis.
D) Ela tem direito à partilha do prêmio e dos valores depositados na conta
corrente de Sérgio, oriundos dos aluguéis dos imóveis de Sérgio, uma vez que
ambos constituem-se bens comuns do casal.

EXAME XX – Juliana é sócia de uma sociedade empresária que produz bens que
exigem alto investimento, por meio de financiamento significativo. Casada com Mário
pelo regime da comunhão universal de bens, desde 1998, e sem filhos, decide o
casal alterar o regime de casamento para o de separação de bens, sem prejudicar
direitos de terceiros, e com a intenção de evitar a colocação do patrimônio já
adquirido em risco. Sobre a situação narrada, assinale a afirmativa correta.
A) A alteração do regime de bens mediante escritura pública, realizada pelos
cônjuges e averbada no Registro Civil, é possível.
B) A alteração do regime de bens, tendo em vista que o casamento foi realizado
antes da vigência do Código Civil de 2002, não é possível.
C) A alteração do regime de bens mediante autorização judicial, com pedido
motivado de ambos os cônjuges, apurada a procedência das razões invocadas
e ressalvados os direitos de terceiros, é possível.
D) Não é possível a alteração para o regime da separação de bens, tão somente
para o regime de bens legal, qual seja, o da comunhão parcial de bens.

EXAME XXI – João e Maria casaram-se, no regime de comunhão parcial de bens,

em 2004. Contudo, em 2008, João conheceu Vânia e eles passaram a ter um
relacionamento amoroso. Separando-se de fato de Maria, João saiu da casa em
que morava com Maria e foi viver com Vânia, apesar de continuar casado com
Maria. Em 2016, João, muito feliz em seu novo relacionamento, resolve dar de
presente um carro 0 km da marca X para Vânia. Considerando a narrativa
apresentada, sobre o contrato de doação celebrado entre João, doador, e Vânia,
donatária, assinale a afirmativa correta.
A) É nulo, pois é hipótese de doação de cônjuge adúltero ao seu cúmplice.
B) Poderá ser anulado, desde que Maria pleiteie a anulação até dois anos depois
da assinatura do contrato.
C) É plenamente válido, porém João deverá pagar perdas e danos à Maria.
D) É plenamente válido, pois João e Maria já estavam separados de fato no
momento da doação.

EXAME XXIII – Arlindo e Berta firmam pacto antenupcial, preenchendo todos os

requisitos legais, no qual estabelecem o regime de separação absoluta de bens. No
entanto, por motivo de saúde de um dos nubentes, a celebração civil do casamento
não ocorreu na data estabelecida. Diante disso, Arlindo e Berta decidem não se
casar e passam a conviver maritalmente. Após cinco anos de união estável, Arlindo
pretende dissolver a relação familiar e aplicar o pacto antenupcial, com o objetivo de
não dividir os bens adquiridos na constância dessa união. Nessas circunstâncias, o
pacto antenupcial é
A) válido e ineficaz. Fundamento – art. 1.653, CC
B) válido e eficaz.
C) inválido e ineficaz.
D) inválido e eficaz.

IV – BEM DE FAMÍLIA
O direito à moradia é um direito fundamental social, garantido
constitucionalmente, através do art. 6.º, CF. A instituição de bem de família visa
afetar bens para o destino especial de abrigar a família, protegendo-os. Depois de
instituído, o bem torna-se impenhorável por dívidas posteriores a sua constituição,
salvo as relativas aos impostos devidos pelo próprio prédio (IPTU e ITR, p.ex.).
Tem por objetivo assegurar um lar à família, pondo-a ao abrigo de penhoras
por débitos posteriores a sua instituição, salvo os que provierem de tributos relativos
ao próprio prédio ou de despesas condominiais (IPTU, ITR, etc).

1. Espécies:
Existem duas espécies de bem de família: voluntário (decorre da vontade do
instituidor, devendo obedecer certos requisitos) e o legal (independe da vontade do
instituidor, de forma que a lei torna impenhorável o imóvel simplesmente pelo fato de
o devedor residir nele).

2. Convencional/voluntário:
A instituição do bem de família voluntário pode ser feita pelo proprietário ou
pela entidade familiar (art. 1.711, CC). Uma vez que seja instituído um imóvel como
bem de família, não responde mais por dívidas futuras (mas responde pelas
pretéritas), pois a impenhorabilidade não possui efeito retroativo (1.715, CC).
O bem de família poderá ser instituído pelos cônjuges, companheiros,
integrante-chefe da família monoparental ou por terceiro, por ato inter vivos ou causa
mortis (testamento), desde que ambos os cônjuges beneficiados ou membros da
família contemplada aceitem expressamente a liberalidade (art. 1.711, parágrafo
único). Deve haver o assento no Registro de imóveis (art. 1.714), para que tenha
oponibilidade erga omnes.
O bem de família pode constituir de prédio urbano ou rural, bem como seus
pertenças (mobília), que a família destina para ser o abrigo ou domicílio familiar (art.
1.712).
Existem limites à instituição do bem de família: só pode usar 1/3 do patrimônio
líquido do instituidor, existente ao tempo da instituição. Dessa forma, o proprietário,
para poder instituir o bem de família, deve ter, no mínimo 3 imóveis (art. 1.711).
Trata-se de uma medida legal protetiva dos credores, ante a possibilidade de má-fé
do instituidor. Além disto, apenas pessoas mais abastadas podem se utilizar deste
instrumento, tornando-o de pouco uso.
Essa isenção dura enquanto viverem os cônjuges (ou companheiros) ou
enquanto os filhos forem menores de idade. Somente depois de finda a cláusula é
que o bem ficará sujeito ao pagamento dos credores e o prédio será levado a
inventário. Ademais, deve ser lembrado que o bem não fica isento de
responsabilidade quanto aos débitos de condomínio e IPTU, por exemplo.

REQUISITOS:
- institui-se por Escritura Pública.
- não ultrapassar 1/3 do patrimônio.
 - constitui-se por registro no Cartório de Registro de Imóveis.
- se na família existirem menores ou incapazes (interditos) não pode ser
eliminada a cláusula que institui o bem de família, salvo se houver sub-rogação (art.
1.719).
Só pode haver alienação do prédio no qual foi instituído o bem de família se
houver a concordância do interessado (instituidor ou filhos menores) e ouvido o MP
(art. 1.717). No caso de falecerem os cônjuges e deixarem filhos menores, o tutor é
que será responsável por gerir o bem de família. Se houver necessidade de vendê-
lo, poderá fazê-lo desde que com autorização judicial e ouvido o MP.
Se restar comprovada a impossibilidade de manter o bem de família, como por
exemplo, para pagar despesas com UTI, poderá haver requerimento ao juiz que
extinga o bem de família, ouvido o MP e o interessado (instituidor ou filhos
menores). Neste caso poderá haver a sub-rogação de outro bem no lugar, quando
ficará gravado como bem de família ou o produto da venda será depositado
judicialmente, sendo o valor liberado para o pagamento da UTI, por exemplo (art.
1.719).
A administração do bem de família caberá a ambos os cônjuges, em igualdade
de condições (art. 1.720). Se ambos os cônjuges falecerem, a administração passa
ao filho mais velho ou ao seu tutor, se menor.
A cláusula de bem de família só poderá ser levantada por mandado judicial.
Só haverá a partilha quando for eliminada a cláusula que o institui, pela morte
dos cônjuges e maioridade de todos os filhos, por exemplo.

3. Legal:
A lei 8.009/90 institui o bem de família legal, impedindo a penhora do único
bem imóvel rural ou urbano da família, destinado a moradia permanente, excluindo
casas na praia ou casas de campo. Tais bens não responderão pelos débitos
contraídos pela entidade familiar. Contudo, se o devedor oferecer este bem à
penhora, não poderá, depois, pleitear a exclusão.
O bem de família legal não responde por qualquer tipo de dívida (civil,
comercial, fiscal, previdenciária, ou qualquer natureza) (art. 1.º, lei 8.009/90),
podendo ser oposta a impenhorabilidade em qualquer tempo ou grau de jurisdição.
A lei 13.144/2015, alterou o art. 3.º, III da lei 8.009/90, de forma que pode ocorrer a
penhora do bem de família para pagamento de débito alimentar, resguardado o
direito do coproprietário.
Para que essa impenhorabilidade seja reconhecida, o único imóvel do devedor
deve estar sendo habitado por ele e sua família. PODE ESTAR LOCADO, mas a
renda deve reverter para a subsistência da família:

Súmula 486, STJ: É impenhorável o único imóvel residencial do devedor

que esteja locado a terceiros, desde que a renda obtida com a locação seja
revertida para a subsistência ou a moradia da sua família.

O fato de o devedor possuir mais bens não impede que seja declarada a
impenhorabilidade sobre o imóvel de residência da família.
A execução da dívida alimentar afasta a impenhorabilidade do bem de família.

V – UNIÃO ESTÁVEL:

Houveram diferentes fases na evolução histórica da união estável:

1. REJEIÇÃO: até o início do século XX as relações não matrimoniais
eram repugnadas pela sociedade, não sendo aceita como família e associada ao
adultério. A ainda chamada concubina não tinha direito a nada.
2. TOLERÂNCIA (tutela de natureza previdenciária): o quadro anterior
começou a se modificar, sendo a união estável (ainda chamada de concubinato)
tolerada como fato da vida. Surgiram os primeiros direitos dos concubinos: a tutela
previdenciária, previsto no art. 3.º, d, da lei 4.297/63 (esta lei foi revogada pela lei
5.698/71).
3. ACEITAÇÃO COMO FATO SOCIAL (tutela de natureza obrigacional):
No princípio as decisões eram tão somente relacionadas ao patrimônio. Concessão
de alimentos “de forma camuflada”, sob o nome de indenização por serviços
domésticos. O objetivo maior era a vedação do enriquecimento ilícito pelo homem,
por se aproveitar do trabalho e da dedicação da mulher, não podendo abandoná-la
sem indenização.
 Com o tempo, a justiça passou a reconhecer a existência de sociedade de fato,
permitindo a partilha dos bens, mas exigindo a comprovação de efetiva participação
financeira de cada parte na aquisição dos bens, para que pudessem ser partilhados.
Os consortes eram considerados sócios e a divisão era, portanto, dos lucros, ou
seja, dos bens adquiridos durante a “sociedade”.
Nesse sentido é a súmula 380 do STF:
"Comprovada a existência da sociedade de fato entre os concubinos, é
cabível a sua dissolução judicial, com a partilha do patrimônio adquirido pelo
esforço comum."

Esses subterfúgios eram utilizados para efetivar a partilha do patrimônio e

evitar o enriquecimento ilícito de qualquer dos companheiros.
4. VALORIZAÇÃO (prestígio constitucional): A Constituição Federal
introduziu o nome união estável e incluiu este tipo de relacionamento como entidade
familiar. A partir daí outros relacionamentos passaram a ser protegidos, não só os
decorrentes do casamento. Contudo, nenhum reflexo quanto a direitos foi trazido, já
que os litígios relativos às uniões estáveis continuaram a ser julgados pelas varas
cíveis e não pelas de família. Persistia a vedação de conceder herança ao cônjuge
sobrevivente e a negativa de assegurar direito real de habitação ou usufruto de parte
dos bens. Duas leis vieram regulamentar o novo instituto.
Lei 8.971/94 – assegurou o direito a alimentos e à sucessão ao companheiro,
exigindo prazo de 5 anos de convivência ou prole.
Lei 9278/96 – não previu prazo; reconheceu o direito real de habitação e fixou a
competência para julgar litígios dessa natureza nas varas de família. Os bens
adquiridos a título oneroso durante a relação de convivência, passaram a ser
entendidos como fruto do esforço comum, sem necessidade de prova de
participação efetiva para que pudesse haver a partilha igualitária dos bens.
Código Civil de 2002 – sistematizou a matéria relativa a união estável,
revogando a legislação anterior. A união estável passou a ser entendida como
aquela sem impedimentos para o matrimônio. Concubinato não é mais sinônimo de
união estável, mas se refere àquelas situações do passado, tratadas como
concubinato impuro ou adulterino (quando um dos parceiros é casado e vive uma
outra união fora do casamento).
 1. Conceito:
Considerando a decisão do STF na ADIN 4277, o conceito de União estável se
modificou, de forma que GAGLIANO e PAMPLONA FILHO afirmam que é possível
se conceituar a “união estável como uma relação afetiva de convivência pública e
duradoura entre duas pessoas, do mesmo sexo ou não, com o objetivo imediato de
constituição de família”.

2. Requisitos e aspectos controvertidos:

São requisitos da união estável, por força do art. 226, § 3.º da CF e do art.
1.723 do CC:
ESTABILIDADE: não é qualquer relacionamento fugaz e transitório que
configura a união estável. A proteção é para aquelas uniões que se apresentam com
os elementos do casamento, ou seja, que tenham por objetivo a constituição de
família.
DURADOURA: Assim que deriva da estabilidade a característica de ser
DURADOURA. Não há a estipulação de um prazo, mas a convivência, com intuito de
constituir família, por um período mais ou menos longo é o retrato da estabilidade e
da duração da união. Assim, o prazo é importante, mas não absoluto, eis que podem
existir uniões que não possuindo prazo (podem ser inferiores a 1 ano), possuem o
intuito de constituir família, sendo que podem, inclusive, ter gerado filhos.
CONTINUIDADE: é complemento da estabilidade, de maneira que a união
deve ser contínua, sem interrupções, com ânimo de permanência e definitividade.
Contudo, depende de prova, pois nem sempre um rompimento afasta o conceito de
união estável.
DIVERSIDADE DE SEXOS: Em razão da decisão do STF na ADIN 4.277 não
mais se exige a diversidade de sexos.
PUBLICIDADE: é importante a notoriedade da união, ou seja, deve ser uma
relação onde o casal se apresenta como se marido e mulher fossem perante a
sociedade.
 OBJETIVO DE CONSTITUIÇÃO DE FAMÍLIA: esse é o objetivo principal da
união estável: constituir família. Para tanto, não é necessária a existência de prole,
mas a união com o objetivo de constituir família é aquela que se traduz na
comunhão de vida e interesses. Aqui entra, por exemplo, a questão da fidelidade,
pois sem ela cai por terra a comunhão de vida, de interesses e sentimentos.
COABITAÇÃO = tal elemento não é obrigatório, pois existem casos em que
existe união sólida, duradoura e notória, mas onde o casal não reside na mesma
casa, sem que, contudo, desconfigure a união estável. Assim, a estabilidade da
relação não é afetada por essa circunstância, quando os companheiros se
comportarem, nos espaços públicos e sociais, como se casados fossem.
Nesse sentido a súmula 382, STF:
A VIDA EM COMUM SOB O MESMO TETO, "MORE UXORIO", NÃO É
INDISPENSÁVEL À CARACTERIZAÇÃO DO CONCUBINATO.

Por ser ato-fato jurídico, a união estável não necessita de qualquer

manifestação de vontade para que produza seus efeitos jurídicos. Basta sua
configuração fática. Assim, o CONTRATO DE NAMORO não tem efeitos, pois não
importa o que venha a dispor, se os requisitos da união estável restarem
configurados, poderá haver o reconhecimento (espontâneo ou judicial), pois ser um
ato-fato jurídico, não necessita da vontade das partes para a configuração. Quanto
ao contrato de namoro, segundo Flávio Tartuce e José Fernando Simão, “é nulo o
contrato de namoro nos casos em que existe entre as partes envolvidas uma união
estável, eis que a parte renuncia por esse contrato e de forma indireta a alguns
direitos essencialmente pessoais, como é o caso do direito a alimentos. Esse
contrato é nulo por fraude à lei imperativa (art. 166, VI, do CC), e também por ser o
seu objeto ilícito (art. 166, II, do CC)”16.
Mas qual, então, a diferença entre a união estável e o namoro? Tartuce e
Simão (p. 269) afirmam que a constituição de família é que estabelece esta
diferença. Se a constituição de família é um projeto para o futuro, trata-se de
namoro. Se a família já está constituída, independentemente da existência ou não
de filhos, trata-se de união estável.

16TARTUCE, Flávio; SIMÃO, José Fernando. Direito civil: direito de família. 8.ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2013, p. 2.
RECURSO ESPECIAL - AÇÃO DECLARATÓRIA DE RECONHECIMENTO
DE UNIÃO ESTÁVEL - IMPROCEDÊNCIA - RELAÇÃO DE NAMORO QUE
NÃO SE TRANSMUDOU EM UNIÃO ESTÁVEL EM RAZÃO DA
DEDICAÇÃO E SOLIDARIEDADE PRESTADA PELA RECORRENTE AO
NAMORADO, DURANTE O TRATAMENTO DA DOENÇA QUE
ACARRETOU SUA MORTE - AUSÊNCIA DO INTUITO DE CONSTITUIR
FAMÍLIA - MODIFICAÇÃO DOS ELEMENTOS FÁTICOS-PROBATÓRIOS -
IMPOSSIBILIDADE - INCIDÊNCIA DO ENUNCIADO N. 7/STJ -
RECURSO ESPECIAL IMPROVIDO. I - Na hipótese dos autos, as
Instâncias ordinárias, com esteio nos elementos fáticos-probatórios,
concluíram, de forma uníssona, que o relacionamento vivido entre a ora
recorrente, F. F., e o de cujus, L., não consubstanciou entidade familiar, na
modalidade união estável, não ultrapassando, na verdade, do estágio de
namoro, que se estreitou, tão-somente, em razão da doença que acometeu
L.; II - Efetivamente, no tocante ao período compreendido entre 1998 e final
de 1999, não se infere do comportamento destes, tal como delineado pelas
Instâncias ordinárias, qualquer projeção no meio social de que a relação por
eles vivida conservava contornos (sequer resquícios, na verdade), de uma
entidade familiar. Não se pode compreender como entidade familiar uma
relação em que não se denota posse do estado de casado, qualquer
comunhão de esforços, solidariedade, lealdade (conceito que abrange
"franqueza, consideração, sinceridade, informação e, sem dúvida,
fidelidade", ut REsp 1157273/RN, Relatora Ministra Nancy Andrighi, DJe
07/06/2010), além do exíguo tempo, o qual também não se pode reputar de
duradouro, tampouco, de contínuo; III - Após o conhecimento da doença
(final de 1999 e julho de 2001), L. e F. F. passaram a residir, em São Paulo,
na casa do pai de L., sem que a relação transmudasse para uma união
estável, já que ausente, ainda, a intenção de constituir família. Na verdade,
ainda que a habitação comum revele um indício caracterizador da affectio
maritalis, sua ausência ou presença não consubstancia fator decisivo ao
reconhecimento da citada entidade familiar, devendo encontrar-se
presentes, necessariamente, outros relevantes elementos que denotem o
imprescindível intuito de constituir uma família; IV - No ponto, segundo as
razões veiculadas no presente recurso especial, o plano de constituir família
encontrar-se-ia evidenciado na prova testemunhal, bem como pelo
armazenamento de sêmen com a finalidade única de, com a recorrente,
procriar. Entretanto, tal assertiva não encontrou qualquer respaldo na prova
produzida nos autos, tomada em seu conjunto, sendo certo, inclusive,
conforme deixaram assente as Instâncias ordinárias, de forma uníssona,
que tal procedimento (armazenamento de sêmen) é inerente ao tratamento
daqueles que se submetem à quimioterapia, ante o risco subseqüente da
infertilidade. Não houve, portanto, qualquer declaração por parte de L. ou
indicação (ou mesmo indícios) de que tal material fosse, em alguma
oportunidade, destinado à inseminação da ora recorrente, como sugere em
suas razões. Bem de ver, assim, que as razões recursais, em confronto com
a fundamentação do acórdão recorrido, prendem-se a uma perspectiva de
reexame de matéria de fato e prova, providência inadmissível na via eleita,
a teor do enunciado 7 da Súmula desta Corte; V - Efetivamente, a
dedicação e a solidariedade prestadas pela ora recorrente ao namorado L.,
ponto incontroverso nos autos, por si só, não tem o condão de transmudar a
relação de namoro para a de união estável, assim compreendida como
unidade familiar. Revela-se imprescindível, para tanto, a presença
inequívoca do intuito de constituir uma família, de ambas as partes,
desiderato, contudo, que não se infere das condutas e dos comportamentos
exteriorizados por L., bem como pela própria recorrente, devidamente
delineados pelas Instâncias ordinárias; VI - Recurso Especial improvido.
 (REsp 1257819/SP, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA,
julgado em 01/12/2011, DJe 15/12/2011)

Aplicam-se à união estável os mesmos impedimentos legais para o casamento.

Contudo, o fato de um dos conviventes estar casado, mas separado de fato ou
judicialmente, não obsta a configuração da união estável.
E quanto às uniões estáveis paralelas ou uniões plúrimas ou múltiplas, ou
seja, quando houver mais de uma união estável, duas famílias paralelas? Neste
caso, considerando a comprovação do início de cada relação, a segunda união não
configura união estável, somente a primeira.
Ex.: (Tartuce17)
Tício, reside na cidade de Ribeirão Preto, interior de São Paulo, vive em união
estável, nesta cidade, com Maria Antônia, desde o ano de 2002. A união apresenta
todos os requisitos constantes na lei civil. Toda a sociedade local reconhece a
existência da entidade familiar, tratando os companheiros como se casados fossem.
Todavia, Tício é viajante e, desde o ano de 2003, encontra-se com Maria
Figueiredo todas as segundas-feiras, na cidade de Franca, onde mantém um
escritório. A relação também se enquadra nos termos do art. 1.723, CC. Tício e
Maria Figueiredo têm um filho comum: João Henrique, de um ano de idade.
Tício mantém ainda uma união pública, notória e contínua com Maria Augusta,
na cidade de Batatais, para onde vai todas as quintas-feiras vender seus produtos.
Aliás, Maria Augusta é dona de um estabelecimento comercial em que Tício consta
como sócio. Ambos têm um negócio lucrativo naquela cidade do interior paulista. O
relacionamento amoroso existe desde 2004.
Por fim, Tício tem um apartamento montado na cidade de São Paulo, onde vai
ocasionalmente, de quinze em quinze dias, a fim de comprar produtos para vender
no interior paulista. Nesse apartamento reside Maria Carmem, com quem Tício tem
um relacionamento desde o final do ano de 2004. Essa sua convivente está grávida
e espera um filho seu.
No caso hipotético, uma Maria não sabe da existência da outra como
convivente de seu companheiro, até que, um dia, o pior acontece e o mundo
desaba.

17 TARTUCE, Flávio. Direito civil: direito de família. 11.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016, p. 341-342.
 A partir daí, como ficam os direitos das conviventes? Segundo Tartuce18
existem três posicionamentos diferentes a esse respeito.
1. Nenhum dos relacionamentos constitui união estável. Como não há
lealdade na relação, não constitui um dos seus requisitos, sem o qual não há a
entidade familiar (posicionamento de Maria Helena Diniz). As conviventes poderão
pleitear indenização por danos morais e materiais, em razão da boa-fé.
2. Aplicação das regras do casamento putativo. Neste caso, como as
Marias estavam de boa-fé e não sabia da existência uma das outras, devem pedir a
aplicação analógica do art. 1.561, CC.
Se não houver filhos em comum o segundo parceiro terá pretensão contra o
primeiro no campo das relações patrimoniais, segundo o modelo do direito das
obrigações, quando à partilha dos bens adquiridos com esforço comum ou à
indenização por serviços prestados. Os filhos comuns terão direito tanto a pretensão
de natureza patrimonial, quanto pessoal.
Nesse sentido a jurisprudência do STJ:
União estável. Reconhecimento de duas uniões concomitantes.
Equiparação ao casamento putativo. Lei nº 9.728/96.
1. Mantendo o autor da herança união estável com uma mulher, o posterior
relacionamento com outra, sem que se haja desvinculado da primeira, com
quem continuou a viver como se fossem marido e mulher, não há como
configurar união estável concomitante, incabível a equiparação ao
casamento putativo.
2. Recurso especial conhecido e provido. (STJ. REsp 789.293/RJ. Rel. Min.
Carlos Alberto Menezes Direito. j. 15/02/2006).

No mesmo sentido tem ocorrido quando há um casamento e uma união estável

paralelas. Os Tribunais Superiores não tem reconhecido o direito da segunda
companheira, não reconhecendo, nesta relação, uma união estável, mas sim, o
concubinato.
DIREITO DE FAMÍLIA E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL.
AÇÃO DE RECONHECIMENTO DE UNIÃO ESTÁVEL. HOMEM CASADO.
OCORRÊNCIA DE CONCUBINATO. INDAGAÇÕES ACERCA DA VIDA
ÍNTIMA DOS CÔNJUGES.
IMPERTINÊNCIA. INVIOLABILIDADE DA VIDA PRIVADA. SEPARAÇÃO
DE FATO NÃO PROVADA. ÔNUS DA PROVA QUE RECAI SOBRE A
AUTORA DA AÇÃO.

18 TARTUCE, Flávio. Direito civil: direito de família. 11.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016, p. 342-349.
 1. A jurisprudência do STJ e do STF é sólida em não reconhecer como
união estável a relação concubinária não eventual, simultânea ao
casamento, quando não estiver provada a separação de fato ou de direito
do parceiro casado.
2. O acórdão recorrido estabeleceu que o falecido não havia desfeito
completamente o vínculo matrimonial - o qual, frise-se, perdurou por trinta e
seis anos -, só isso seria o bastante para afastar a caracterização da união
estável em relação aos últimos três anos de vida do de cujus, período em
que sua esposa permaneceu transitoriamente inválida em razão de
acidente. Descabe indagar com que propósito o falecido mantinha sua vida
comum com a esposa, se por razões humanitárias ou qualquer outro
motivo, ou se entre eles havia "vida íntima".
3. Assim, não se mostra conveniente, sob o ponto de vista da segurança
jurídica, inviolabilidade da intimidade, vida privada e dignidade da pessoa
humana, discussão acerca da quebra da affectio familiae, com vistas ao
reconhecimento de uniões estáveis paralelas a casamento válido, sob pena
de se cometer grave injustiça, colocando em risco o direito sucessório do
cônjuge sobrevivente.
4. Recurso especial provido.
(REsp 1096539/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMÃO, QUARTA
TURMA, julgado em 27/03/2012, DJe 25/04/2012)

3. Reconhecimento de todas as relações como uniões estáveis e todos os

direitos daí advindos. Esse entendimento, contudo, despreza a questão da
lealdade e ignora a caracterização da união estável, que deve ser exclusiva. É o
posicionamento defendido por Maria Berenice Dias.
 3. Efeitos:
A união estável gera efeitos a partir do seu início. Contudo, bastante difícil
estabelecer seu prazo inicial. Assim, o início da união estável é o início da
convivência dos companheiros. Havendo coabitação mais fácil a identificação do
momento de início da produção de efeitos. Não havendo, necessário identificar o
tempo em que os companheiros passaram a viver como se marido e mulher fossem
perante as relações sociais. A prova pode ser feita por correspondências, fotos,
documentos de viagens, etc. No caso de companheiro casado, para a configuração
do início da união estável com outrem é necessária, no mínimo, a separação de fato.
Não há distinção entre os filhos advindos de relações matrimoniais e filhos
advindos de relação de união estável. Assim, quanto a direitos pessoais aplicam-se
as mesmas regras quanto a poder familiar, filiação, adoção, etc. (art. 1.724).
Lei dos Registros Públicos (art. 57) – permite que um companheiro adote o
sobrenome do outro se forem (ambos ou um apenas) separado de fato ou
judicialmente, pois tal fato configura impedimento para o matrimônio.
 CIVIL. PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. UNIÃO ESTÁVEL.
ALTERAÇÃO DO ASSENTO REGISTRAL DE NASCIMENTO. INCLUSÃO
DO PATRONÍMICO DO COMPANHEIRO. POSSIBILIDADE.
Pedido de alteração do registro de nascimento para a adoção, pela
companheira, do sobrenome de companheiro, com quem mantém união
estável há mais de 30 anos. A redação do o art. 57, § 2º, da Lei 6.015/73
outorgava, nas situações de concubinato, tão somente à mulher, a
possibilidade de averbação do patronímico do companheiro, sem prejuízo
dos apelidos próprios, desde que houvesse impedimento legal para o
casamento, situação explicada pela indissolubilidade do casamento, então
vigente. A imprestabilidade desse dispositivo legal para balizar os pedidos
de adoção de sobrenome dentro de uma união estável, situação
completamente distinta daquela para qual foi destinada a referida norma,
reclama a aplicação analógica das disposições específicas do Código Civil
relativas à adoção de sobrenome dentro do casamento, porquanto se
mostra claro o elemento de identidade entre os institutos e a parelha ratio
legis relativa à união estável, com aquela que orientou o legislador na
fixação, dentro do casamento, da possibilidade de acréscimo do sobrenome
de um dos cônjuges, pelo outro. Assim, possível o pleito de adoção do
sobrenome dentro de uma união estável, em aplicação analógica do art.
1.565, § 1º, do CC-02, devendo-se, contudo, em atenção às peculiaridades
dessa relação familiar, ser feita sua prova documental, por instrumento
público, com anuência do companheiro cujo nome será adotado.
Recurso especial provido. (REsp 1206656/GO, Rel. Ministra NANCY
ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 16/10/2012, DJe 11/12/2012)

Se, contudo, forem ambos livres e desimpedidos para casar, não poderão se
valer desse direito.
REGIME DE BENS: comunhão parcial ou qualquer outro convencionado
formalmente pelos conviventes. Em razão disto, qualquer alienação depende da
autorização do outro companheiro, sob pena de possibilidade de anulação do ato. O
terceiro de boa-fé tem direito, no caso de anulação, de pleitear do cônjuge que lhe
vendeu o bem, o ressarcimento dos valores pagos e indenização por perdas e
danos. Necessidade de registrar o contrato no registro de imóveis para que as
cláusulas estabelecidas tenham validade contra terceiros. Se não for registrado o
contrato, para efeitos contra terceiros, presume-se a comunhão parcial de bens, de
modo que poderá haver a penhora de parte de um imóvel adquirido depois da união,
para pagamento de dívida de um dos companheiros (mesmo que o regime
estabelecido no contrato – e não registrado – seja o da separação de bens).
Deve-se observar, ainda, que o CPC/2015, no art. 73, § 3.º, exige a
aquiescência do convivente em união estável nas ações que versarem sobre direitos
reais imobiliários, desde que a união estável esteja comprovada nos autos.
 Não se aplica à união estável o regime legal obrigatório da separação de bens
(art. 1.641), pois normas restritivas de direitos não pode ter interpretação extensiva.
Assim, se houver união estável de pessoa com mais de 70 anos, o regime legal é o
da comunhão parcial de bens, salvo estipulação em contrário.
Se a união estável iniciou-se antes da entrada em vigor do CC, a ela também
se aplica o regime da comunhão parcial de bens, salvo se os companheiros
estipularam algo em contrário.

4. Contrato de convivência:
Aos conviventes é lícito estabelecerem convenções por escrito quanto ao
direito patrimonial, assim como ocorre com o casamento, sendo aplicado,
supletivamente, as regras quanto aos regimes de bens. Não é necessária escritura
pública, podendo ser feito por documento particular. Para que tenha eficácia contra
terceiros, é preciso que o contrato de convivência seja feito por escritura pública ou
registrado no Cartório de Títulos e Documentos.
IMPORTANTE (Tartuce19): “no caso de dois nubentes que celebraram um
pacto antenupcial por escritura pública no Tabelionato de Notas. O casamento não
se realiza, o que faz com que o pacto não tenha eficácia, para fins de casamento.
Todavia, se ambos passarem a viver em união estável, o pacto antenupcial vale e
gera efeitos como se fosse um contrato de convivência”.
Aplicam-se subsidiariamente as normas aplicáveis aos pactos antenupciais, ou
seja, não podem ser fixadas cláusulas que nos pactos também são vedadas. Dessa
maneira, só são permitidas cláusulas que estabeleçam quanto ao regime de bens
dos companheiros e nada mais. Pode ser estabelecido pelos companheiros, no
contrato de união estável, que o regime de bens seja retroativo, mas tem como limite
a proteção dos interesses de terceiros de boa-fé. No caso de ausência desse pacto
escrito, aplicam-se as regras pertinentes ao regime da comunhão parcial de bens.

5. Alimentos:

19 TARTUCE, Flávio. Direito civil: direito de família. 11.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016, p. 161.
 Qualquer dos companheiros, em caso de necessidade, pode exigir do outro
alimentos (art. 1.694). Basta que seja comprovada, em ação pertinente, a
necessidade. Essa ação pode ser tanto a que visa o reconhecimento e a dissolução
da união estável, quanto a ação de alimentos propriamente dita.

6. Direito sucessório:
O direito sucessório dos conviventes era tratado pelo art. 1.790 do CC, que
acabou sendo declarado inconstitucional pelo STF em maio de 2017. Sendo assim,
atualmente aplica-se à sucessão do companheiro, a mesma regra da sucessão do
cônjuge.

7. Conversão em casamento:
O art. 1.726 dispõe que a união estável poderá ser convertida em casamento,
mediante pedido dos companheiros ao juiz e assento no registro civil. Contudo,
deve-se observar que essa disposição não dispensa os procedimentos preliminares
e o processo de habilitação do casamento.
Na conversão há dispensa da celebração do casamento, mas da habilitação,
não. Há, sim, uma simplificação na habilitação, pois a união estável pressupõe que a
união tenha sido constituída sem violação aos impedimentos matrimoniais, tornando
desnecessária publicação de edital. O único impedimento é quanto ao convivente
que estivesse separado de fato ou judicialmente no início da união estável, quando
terá de comprovar que já se encontra divorciado, para possibilitar o casamento.
O pedido deve ser feito por ambos os conviventes ou por procuradores com
poderes para tanto. Feita prova da união estável o juiz determinará o registro do
casamento.
A conversão não produz efeitos retroativos. As relações pessoais e
patrimoniais da união estável permanecerão desde seu início até a conversão em
casamento. A partir daí os efeitos do casamento passarão a viger. Assim, se os
cônjuges estabelecerem o regime da separação total de bens, por pacto antenupcial,
os bens adquiridos durante a união estável ingressam no regime legal da comunhão
parcial, permanecendo em condomínio e, em caso de dissolução, serão partilhados
igualitariamente. HÁ DIVERGÊNCIAS, POIS ROLF MADALENO ENTENDE QUE
HÁ A RETROATIVIDADE DO CASAMENTO ATÉ A DATA DO INÍCIO DA UNIÃO
ESTÁVEL. DESSA FORMA, TAMBÉM O REGIME DE BENS RETROAGIRÁ A
DATA DO INÍCIO A UNIÃO ESTÁVEL.

8. Dissolução e partilha de bens:

Quando houver a dissolução da união estável, o quadro assemelha-se a
separação consensual ou litigiosa. Contudo, termina da mesma maneira que inicia,
sem qualquer ato jurídico ou decisão judicial, bastando a separação de fato.
A dissolução pode ser amigável ou litigiosa. Se for amigável os conviventes
poderão fazer documento escrito (público ou particular). No caso de dissolução
litigiosa, se não houver contrato de união estável, será necessária a ação de
reconhecimento e dissolução da união estável. Na partilha de bens, reconhecida a
união estável, aplica-se os princípios da comunhão parcial (art. 1.725 + art. 1.658 e
seguintes), se não houver contrato em contrário.

QUESTÕES:
V EXAME – Em relação à união estável, assinale a alternativa correta.
A) Para que fique caracterizada a união estável, é necessário, entre outros
requisitos, tempo de convivência mínima de cinco anos, desde que durante esse
período a convivência tenha sido pública e duradoura.
B) Quem estiver separado apenas de fato não pode constituir união estável, sendo
necessária, antes, a dissolução do anterior vínculo conjugal; nesse caso, haverá
simples concubinato.
C) Não há presunção legal de paternidade no caso de filho nascido na
constância da união estável.
D) O contrato de união estável é solene, rigorosamente formal e sempre público.

EXAME XXI – Felipe e Ana, casal de namorados, celebraram contrato de compra

e venda com Armando, vendedor, cujo objeto era um carro no valor de R$
30.000,00, a ser pago em 10 parcelas de R$ 3.000,00, a partir de 1º de agosto de
2016. Em outubro de 2016, Felipe terminou o namoro com Ana. Em novembro,
nem Felipe nem Ana realizaram o pagamento da parcela do carro adquirido de
Armando. Felipe achava que a responsabilidade era de Ana, pois o carro tinha
sido presente pelo seu aniversário. Ana, por sua vez, acreditava que, como
Felipe ficou com o carro, não estava mais obrigada a pagar nada, já que ele
terminara o relacionamento. Armando procura seu(sua) advogado(a), que o
orienta a cobrar
A) a totalidade da dívida de Ana.
B) a integralidade do débito de Felipe.
C) metade de cada comprador.
D) a dívida de Felipe ou de Ana, pois há solidariedade passiva.

VI – DISSOLUÇÃO DO VÍNCULO CONJUGAL

O divórcio é uma dissolução voluntária do casamento, com a extinção do

vínculo conjugal. Decorre da simples vontade das partes, sem causa específica (já
que não se presta para discutir as razões do fim do casamento), permitindo, após
sua decretação, a constituição de novos vínculos matrimoniais.

1. Evolução histórica do divórcio no Brasil:

Para que se compreenda o atual estágio da extinção do vínculo conjugal no
sistema jurídico brasileiro, necessário se faz uma análise histórica acerca do divórcio
no país. São claras as fases pelas quais o Brasil passou, no que se refere ao
divórcio: vai desde a indissolubilidade absoluta do vínculo conjugal, com a ausência
do divórcio, até o divórcio direto, sem exigência de prévia separação, introduzido
pela chamada “PEC DO AMOR”.
1.1. Indissolubilidade absoluta do vínculo conjugal (ausência de
divórcio)
O casamento inicialmente somente podia ser dissolvido pela morte ou
reconhecimento de nulidade. Código de 1916 previu o desquite que dissolvia a
sociedade conjugal, mas mantinha o vínculo conjugal, impossibilitando os cônjuges
a contraírem novos casamentos.
1.2. Lei do Divórcio: possibilidade jurídica do divórcio, com
necessidade da separação judicial prévia
Lei do Divórcio (6.515/77) – substituiu o desquite por separação judicial e
introduziu a possibilidade de dissolução do vínculo matrimonial pelo divórcio
(separação prévia, transcurso de 3 anos do trânsito em julgado, etc). Adoção de um
modelo dual.
1.3. A ampliação da possibilidade do divórcio: o divórcio direto e o
divórcio extrajudicial
CF/88 – previsão do divórcio direto, desde que houvesse separação de fato há
mais de 2 anos – art. 226, § 6.º (redação originária).
Lei 11.441/2007 – estabeleceu a possibilidade de a separação e o divórcio
consensuais serem feitos administrativamente, via escritura pública, no Tabelionato
de Notas (art. 733, CPC/2015), desde que não existam filhos menores ou incapazes.
1.4. O atual estágio do divórcio no Brasil – a “PEC DO AMOR”
EC 66 (julho/2010) – “PEC DO AMOR” ou “PEC DO DIVÓRCIO” – alterou o §
6.º do art. 226 da CF e o sistema de dissolução do matrimônio, deixando de
contemplar a separação judicial ou fática como requisito para a extinção do vínculo
conjugal. O casamento pode ser dissolvido pelo divórcio, sem a necessidade de
implementação de qualquer prazo para tato (tanto consensual quanto litigioso).
1.5. O atual estágio do divórcio no Brasil – o retrocesso do CPC/2015
Deve-se destacar que o CPC/2015 já nasceu atrasado, em termos de normas
de direito de família. Embora a EC 66/2010 tenha retirado os prazos de separação
prévia para a realização do divórcio, o novo CPC traz em seu conteúdo normas
processuais de trâmite das ações de separação judicial. O art. 731 e seguintes,
CPC/2015 tratam da separação consensual. Por sua vez, o art. 693 e seguintes,
CPC/2015, tratam do procedimento para a separação judicial litigiosa, prevendo o
incentivo às audiências de conciliação e mediação.

2. Modelo dual ou não?

Em razão da alteração trazida pela EC 66 ao ordenamento jurídico brasileiro,
há discussões se permanece vigente o modelo dual de dissolução do casamento no
Brasil, ou seja, separação e do divórcio. Deve-se observar, contudo, que a
separação apenas coloca fim na sociedade conjugal, mas não extingue/dissolve o
vínculo matrimonial, que apenas ocorrerá com o divórcio.
 Há, nesse aspecto, grandes discussões, na atualidade, sobre a manutenção ou
não desse sistema dual.
Alguns entendem que com a alteração introduzida pela EC 66/2010, houve a
derrogação das disposições infraconstitucionais contrárias, ou seja, a parte do
Código Civil que dispõe sobre a dissolução do casamento através da separação,
estaria derrogado. Outros, no entanto, entendem que a separação se mantém no
sistema jurídico e que cabe às partes decidirem o que pretendem: romper com a
relação matrimonial (entrar com separação e respeitar o CC) ou com o vínculo
conjugal (entrar com divórcio, nos termos da EC 66/2010).

3. Separação de fato:
A separação de fato é o que realmente coloca um ponto final no casamento,
podendo resultar de decisão conjunta do casal ou da iniciativa de um dos cônjuges.
Todas as conseqüências dessa situação fática passam a correr da ruptura da união,
ou seja, da separação de fato. A separação de fato não exige que o casal já se
encontre residindo em residências distintas, sendo aceita a separação de fato de
casais que ainda residem sob o mesmo teto. Com o término do casamento pela
separação de fato as partes podem, inclusive, constituir novo relacionamento,
através da união estável.
A separação de fato faz cessar o dever de vida em comum, configurando
requisito suficiente para o fim do regime de bens. Este é o momento da apuração
dos bens para efeitos de partilha (ex.: participação final nos aquestos – art. 1.683).

4. Separação Judicial:
A separação é o gênero do qual a separação consensual e a litigiosa são as
espécies. É uma forma de dissolver a sociedade conjugal, romper com os deveres
do casamento. NÃO ROMPE O VÍNCULO MATRIMONIAL.
É a dissolução do vínculo conjugal, da sociedade conjugal decretada e
homologada pelo juiz, sem a extinção do vínculo matrimonial.
 Tem caráter pessoal, personalíssimo, não podendo o Pai, por exemplo, buscar
a separação, através de ação judicial, em nome da filha. Pode, contudo, nos termos
do art. 1.576, § único, a ação ser feita por outra pessoa (curador, ascendente ou
irmão), no caso de um dos cônjuges ser incapaz. Só cabe em caso de separação
judicial, pois na extrajudicial os cônjuges devem estar em pessoa presentes na
frente do Tabelião.

4.1. Separação consensual:

É o acordo entre duas partes que tem por objetivo por fim à sociedade
conjugal. É negócio jurídico bilateral, sendo válido a partir da declaração livre e
consciente de ambas as partes.
Se ambos os cônjuges pretenderem por fim ao vínculo conjugal e não quiserem
esperar o tempo de 2 anos para o divórcio direto, poderão optar pela separação
consensual, mediante requerimento assinado por ambos os cônjuges e por seus
advogados e submetido à homologação do juiz.
4.1.1. Requisitos – art. 1.574:
São requisitos para a separação consensual (art. 1.574, CC):
a) Manifestação de ambos os cônjuges;
b) Transcurso do tempo de um ano da celebração do casamento;
c) Preservação dos interesses dos filhos ou de um dos cônjuges.

4.2. Separação judicial litigiosa:

Se não houver possibilidade de consenso para a separação do casal, o conflito
deverá ser resolvido pelo juiz, através da separação litigiosa.
Neste caso um dos cônjuges assume a posição de autor e o outro de réu,
sendo que o autor deverá fundamentar seu pedido na ocorrência de uma causa
objetiva ou subjetiva.
Se um dos cônjuges não puder (interdição), será representado por curador,
ascendente ou irmão (art. 1.576, § único) – trata-se de substituição processual. Só
cabe na separação litigiosa.
4.2.1. Causas objetivas:
 a) Ruptura da vida em comum há mais de um ano: Separação-falência. Art.
1.572, § 1.º.
b) Doença mental de um dos cônjuges, deflagrada depois do casamento:
doença deverá ser grave e sua superveniência deve ocorrer após o
casamento (se a doença for anterior, mas descoberta pelo outro cônjuge
depois, é causa de anulação). Ex.: esquizofrenia. Além disso, outros
requisitos também devem estar presentes no laudo: que a doença torne
insuportável a vida em comum e que ela seja considerada incurável, após
dois anos da sua manifestação inicial. Separação-remédio. Art. 1.572, §
2.º. Neste caso, o art. 1.572, § 3.º estabelece que a partilha de bens será
diferenciada. Isto porque o legislador quer evitar esse tipo de desfazimento
da união, pois é como se um dos cônjuges estivesse se negando a prestar
mútua assistência ao outro. Então, na dissolução a partilha ficará da
seguinte forma: reverterão em favor do enfermo, que não pediu a
separação, o remanescente dos bens que levou para o casamento
(comunhão universal) e se o regime permitir, a meação dos bens
adquiridos na constância do casamento.

4.2.2. Causas subjetivas:

Neste caso, um dos cônjuges impõe ao outro a culpa pela separação.
Separação-sanção.
São causas subjetivas:
a) Grave violação dos deveres conjugais: Os deveres do casamento estão no
art. 1.566, ou seja, fidelidade recíproca, vida em comum, domicílio
conjugal, mútua assistência, sustento, guarda e educação dos filhos e
respeito e consideração mútuos. Art. 1.572, caput.
b) Insuportabilidade da vida em comum.
c) Adultério. Art. 1.573, I.
d) Tentativa de morte: Não é necessária a conclusão do processo penal,
sendo suficientes as provas produzidas no inquérito policial, por exemplo.
Art. 1.573, II.
 e) Sevícia ou injúria grave: sevícias são maus tratos, atos de crueldade ou
tortura física ou mental cometido por um cônjuge contra outro. A prova se
dá pelo exame de corpo de delito (constituem crime). Injúria grave é a
violação da honra, reputação, dignidade ou integridade moral cometida por
um cônjuge contra outro. É a atribuição de uma qualidade negativa de um
contra o outro, não admitindo exceção da verdade (só na calúnia). Art.
1.573, III.
f) Abandono do lar conjugal: afastamento físico e moral do cônjuge da
unidade familiar sem motivo justificável, por mais de 1 ano. Não há
abandono se esse afastamento se der em razão de trabalho. Também não
configura abandono de lar se um dos cônjuges sair de casa por medo de
ofensas físicas ou morais ou ameaças praticadas pelo outro cônjuge. Art.
1.573, IV.
g) Condenação por crime infamante: crime infamante é o que repercute no
âmbito pessoal e familiar do autor do crime, ou seja, prejudicará a boa
fama da família do autor do fato. Deve ter havido o trânsito em julgado da
sentença. Ex. de crimes infamantes: tortura, tráfico de drogas, terrorismo,
latrocínio,... Art. 1.573, V.
h) Conduta desonrosa: é a que recebe desaprovação social, por afrontar os
bons costumes e a moral social da comunidade onde vivem os cônjuges.
Não é a prática de ato ilícito, mas de ato moralmente reprovável. Art. 1.573,
VI.
i) Outros fatos que impossibilitem a vida em comum: é cláusula aberta ao
convencimento judicial, bastando o desaparecimento do affectio societatis,
sem necessidade de devassa da intimidade do casal. Art. 1.573, § único.

Na realidade, todas essas causas podem ser concentradas nos itens “b” ou “i”
quando a separação for irreversível e impossível a reconciliação.
Sempre que ficar caracterizada a insuportabilidade ou a impossibilidade da vida
em comum o juiz deve decretar a dissolução judicial, sem investigar a culpa de um
ou outro cônjuge e sem o requisito do prazo anual da separação de fato (art. 1.572,
caput).
 Na separação judicial litigiosa cabe ao autor comprovar a culpa do outro
cônjuge, imputando-lhe a causa que levou à dissolução da sociedade conjugal.
Na inicial o autor deve estabelecer todas as cláusulas da separação (alimentos,
guarda, nome do cônjuge, partilha de bens, direito de visitas, etc.), para que se
possa discutir ou conciliar sobre essas cláusulas no correr da ação.
Se na inicial o autor alegar a culpa do outro pelo fim do casamento, na
contestação, o outro poderá alegar que a culpa não era dele, mas sim do autor,
fazendo prova nesse sentido.

4.3. Efeitos da sentença de separação:

a) Dissolução da sociedade conjugal – principal efeito.
b) Extinção do regime de bens – provocando a partilha. Não é necessária a
partilha na separação, podendo ser feita após a separação.
c) Uso do sobrenome – o CC vinculou o direito a manter o sobrenome do
outro à ocorrência ou não de culpa por parte do portador. Assim, se o
portador for inocente, poderá manter o sobrenome do outro se desejar ou
voltar ao nome de solteiro. Se for culpado, obrigatoriamente deverá voltar
ao nome de solteiro. Contudo, a perda não é admitida se o sobrenome do
outro já tiver integrado a identidade do portador, especialmente quanto as
atividades profissionais, de modo que se houver a mudança haverão sérios
prejuízos ao portador.
Ainda assim, sempre dependerá de requerimento do cônjuge inocente,
para que isso se proceda.
Art. 1.578, § 1.º - a qualquer momento o cônjuge inocente poderá renunciar
o sobrenome do outro.
d) Poder familiar – o poder familiar não se altera em razão da separação. A
definição da guarda para um dos cônjuges não impede o acesso do outro
aos filhos, nem às decisões que emanam do poder familiar.

4.4. Reconciliação – art. 1.577:

 Os separados judicialmente poderão a qualquer tempo requerer em juízo o
restabelecimento da sociedade conjugal, pois ela foi apenas dissolvida e não o
casamento (o casamento só é dissolvido pelo divórcio). Bastará que façam uma
petição ao juiz, que determinará a expedição de novo mandado para averbação no
Registro, restabelecendo o vínculo. No entanto, são ressalvados os direitos de
terceiros. O regime de bens será o mesmo. Para que haja a mudança, só com
petição nesse sentido (art. 1.639, § 2.º). A reconciliação não dispõe de eficácia
retroativa. Os bens adquiridos na constância da separação não se comunicam. Se
tiver sido convertida a separação judicial em divórcio não mais será possível o
restabelecimento, sendo necessário novo casamento, inclusive com o processo de
habilitação.
Obs.: o divórcio não permite reconciliação!

5. Divórcio:
O divórcio é o meio voluntário de dissolução do casamento. Possui fundamento
constitucional. Será nos termos dos arts. 731 e ss, CPC/2015. Em razão da EC
66/2010 para que as partes possam requerer o divórcio, não mais existem requisitos
de prévia separação judicial ou de separação de fato por 2 anos. Pode ser requerido
a qualquer tempo: no mesmo dia ou no dia seguinte ao casamento. O CPC/2015, no
entanto, previu, ainda, o processo de separação consensual (arts. 693 a 699,
CPC/2015 – processo litigioso e arts. 731 a 734, CPC/2015 – processo consensual).

DISPOSIÇÕES DO CÓDIGO CIVIL SOBRE DIVÓRCIO:

5.1. Divórcio direto – art. 1.580, § 2.º:
Tem como causa objetiva a separação de fato há dois anos.
Pode ser consensual ou litigioso. Será consensual quando os cônjuges
acordarem quanto às cláusulas estabelecidas (guarda de filhos, alimentos,
manutenção ou não do sobrenome, etc). Existe a presunção da separação de fato
alegada pelos cônjuges no pedido. Contudo, o juiz pode exigir que os cônjuges
comprovem que a separação de fato já ultrapassou o prazo de 2 anos, o que poderá
ser feito através de declaração de testemunhas, por exemplo. Essa declaração
poderá ser em audiência ou via documento escrito, com firma reconhecida (só para
o consensual). O divórcio direto consensual visa obter do juiz a homologação
judicial, não se aplicando a regra do art. 1.574, § único do CC (só se aplica à
separação). Assim, o juiz só verificará a configuração dos requisitos legais
indispensáveis e homologará o divórcio, sem julgar se o acordo preserva os
interesses dos filhos de um dos cônjuges.
Será litigioso quando não houver acordo sobre essas questões, remetendo ao
juiz para a decisão sobre as divergências. Não se admite discussão de culpa pelo
fim do matrimônio (esta é a função da separação). O pedido deve comprovar a
existência de casamento e de separação de fato por mais de 2 anos. O cônjuge-réu
apenas pode contestar quanto ao prazo legal, nada mais, já que não se admite
discussão de culpa pela ruptura do casamento. Admite-se a existência de audiência
de tentativa de conciliação promovida pelo juiz. Se os cônjuges não chegarem a um
acordo, o juiz decidirá sobre as questões decorrentes do divórcio (guarda, alimentos,
manutenção ou não do sobrenome, etc.).
O divórcio consuma-se pelo trânsito em julgado da sentença, que deverá ser
registrada no cartório.

5.2. Divórcio indireto (por conversão) – art. 1.580:

Deriva da ocorrência de dois fatores: a) prévia separação judicial (consensual
ou litigiosa); b) transcurso do prazo de 1 ano após o trânsito em julgado da sentença
de separação ou da decisão que determinou a separação de corpos. Pode ser tanto
litigioso quanto consensual, dependendo de haver ou não acordo entre os
separados para participar do pedido de divórcio. A prova a ser feita é documental,
baseada na sentença que decreta a separação do casal. Se confirmar o transcurso
do prazo, o juiz deverá decretar o divórcio e determinar a anotação do registro
público.

5.3. Partilha de bens no divórcio:

A partilha de bens é decorrência do divórcio judicial, mas não é pré-requisito
para sua concessão (art. 1.581). Assim, a partilha poderá ocorrer por acordo das
partes antes, durante ou após o trânsito em julgado do divórcio. É possível realizar
divórcio sem prévia partilha de bens (a partilha pode ser feita, posteriormente, em
ação autônoma).

5.4. Legitimação para pedir o divórcio – art. 1.582:

Em regra, apenas os próprios cônjuges podem pedir o divórcio. Contudo,
excepcionalmente poderão ser representados, como no caso do cônjuge declarado
incapaz ou que, por uma circunstância ocasional, não possa ajuizar diretamente a
ação ou defender-se, será representado por curador, ou por ascendente ou pelo
irmão.

5.5. Efeitos:
O maior efeito do divórcio é a dissolução do casamento (a sociedade conjugal
termina com a separação, mas o vínculo do casamento só com o divórcio). Quanto
ao nome, poderá manter, salvo disposição em contrário. Art. 1.571, § 1.º. Contudo,
quanto ao poder familiar, independentemente da modalidade de divórcio, não há
alteração, exceto quanto ao tipo de guarda que ficar acordado ou decidido pelo juiz.
Ainda assim, a guarda exclusiva de um dos pais não retira do outro o direito de
acesso do filho ao pai não guardião e deste àquele ou o direito-dever do pai não
guardião de participar da formação moral, religiosa e intelectual do filho (art. 1.579).

5.6. Divórcio realizado no exterior:

Se o divórcio for realizado no exterior, sendo um ou ambos os cônjuges
brasileiros, os efeitos ficam suspensos por um ano da data da sentença judicial. Lei
12.036/2009. Essa regra não se aplica se o direito estrangeiro também fizer a
previsão de prévia separação judicial e houver transcorrido o prazo de 1 ano da
respectiva sentença, de maneira que produzirá efeitos diretos no Brasil. Contudo,
com a EC 66/2010, entende-se que este prazo de suspensão não precisa ser
cumprido20. Em qualquer hipótese, contudo, deverá haver a homologação da
sentença estrangeira pelo STJ. Assim, o casamento do divorciado no exterior sem
que tenha havido homologação do divórcio pelo STJ é nulo.

20CAHALI, Yussef Said. Separações conjugais e divórcio. 12.ed. São Paulo: Revista dos Tribunais,
2011, p. 1048-1050.
 6. Cláusulas a serem estabelecidas no divórcio
São fatores indispensáveis para regulação da separação consensual:
a) Guarda dos filhos: modo de exercício do poder familiar sobre os filhos.
Poderá ser compartilhada (quando Pai e Mãe são responsáveis pela
educação e criação dos filhos) ou exclusiva (viverá na casa de um dos pais
– o que será o detentor da guarda –, que será responsável pela criança e
esta usufruirá da presença do outro genitor através das visitas). OBS.: No
Brasil não é possível a guarda alternada (a criança viverá sucessivamente,
por longos períodos de tempo na casa de cada um dos genitores; cada
genitor exercerá alternadamente a guarda dos filhos).
b) Partilha de bens: pode ser igualitária ou beneficiar integralmente um dos
cônjuges, devendo ser respeitada a liberdade destes. Poderá haver a
separação consensual sem que haja a partilha dos bens. Ela poderá ser
feita no divórcio ou até mesmo depois deste, através de um pedido
específico ao juiz para homologação do acordo.
c) Visitas: art. 1.589. No caso de a guarda ficar exclusivamente com um dos
genitores, o outro deverá ter direito de visitas, que deverá ser estipulado na
separação a forma que se dará (livre ou com hora marcada). A lei
12.398/2011 estabeleceu o direito de visitas extensivo aos avós, no caso
de ser benéfico à criança e/ou adolescente.
d) Dever alimentar: Deve ser fixado tanto em favor dos filhos, quanto com
relação ao casal, podendo haver a dispensa mútua dos alimentos (quanto
ao casal, não quanto aos filhos). Por quê? Pois decorrem do parentesco e
são irrenunciáveis.
e) Nome do cônjuge: art. 1.578. Poderá haver a continuidade ou não do uso
do sobrenome de um dos cônjuges pelo outro. A regra é que o nome de
casado seja retirado. Contudo, esta regra não se aplica quando o
sobrenome do cônjuge já foi incorporado ao nome do
separando/divorciando, em razão dos direitos da personalidade. Dessa
forma, desimporta discutir culpa pelo fim do relacionamento. Se houver a
 configuração de alguma das hipóteses do art. 1.578, CC, deverá ser
mantido o sobrenome do cônjuge.

7. A possibilidade de julgamentos parciais no divórcio – art. 356,

CPC/2015
O art. 356 do CPC/2015 estabelece a possibilidade de julgamento parcial de
mérito nas ações, incluindo-se, aqui, as situações de divórcio. Assim, se a ação de
divórcio é cumulada com guarda, alimentos, visitas, uso do nome, etc., havendo o
acordo sobre o divórcio, pode o juiz decretá-lo e manter o processo em tramitação
apenas sobre as questões controversas.
Neste sentido, cabe o julgamento parcial do mérito quando o pedido ou parte
dele: a) mostrar-se incontroverso; b) estiver em condições de imediato julgamento
(por desnecessidade de produção de provas ou revelia).

8. A possibilidade de pleito de alimentos após o divórcio

Uma vez que tenha sido decretado o divórcio do casal, desaparece o vínculo
familiar que dava fundamento ao pleito de alimentos, nos termos do art. 1.694, CC.
Contudo, tem ganhado corpo a tese de que mesmo após o divórcio seria possível
fundamentar pedido de alimentos, em situações em que os ex-cônjuges mutuamente
tivessem dispensado os alimentos, em razão do princípio da solidariedade, previsto
no art. 3.º, I, CF. Esta tese vem sendo defendida por Maria Berenice Dias 21 e Flávio
Tartuce22 denomina-os de alimentos pós-divórcio.

9. Separação e Divórcio Extrajudiciais – art. 733, CPC/2015

A lei 11.441/2007 introduziu a possibilidade de o divórcio ou a separação
consensuais serem feitos via escritura pública, através do Tabelionato de Notas.
Requisitos para o divórcio e separação extrajudiciais:
a) Consenso;
b) Inexistência de filhos incapazes ou nascituros (novo CPC) – cabe, neste
caso, emancipar os filhos menores de idade para a realização do divórcio

21 DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famílias. 11.ed. São Paulo: Revista dos Tribunais,
2016, p. 566-568.
22 TARTUCE, Flávio. Direito civil: direito de família. 11.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016, p. 276.
 extrajudicial – o CPC/2015 retirou o termo menores, deixando os incapazes
e incluindo os nascituros;
c) Observância do prazo de 1 ano da celebração do casamento para o caso
de separação; COM A EC 66 NÃO MAIS É EXIGIDO.
d) Observância do prazo de 2 anos de separação de fato para o divórcio;
COM A EC 66 NÃO MAIS É EXIGIDO.
e) Assistência de advogado.
Quanto as cláusulas, a escritura deve expressar a livre decisão do casal quanto
aos alimentos – poderá haver estipulação de um em favor do outro ou mútua
dispensa –, descrição e partilha dos bens comuns, estipulação quanto a mantença
ou mudança do sobrenome do outro.
Enunciado 571: Se comprovada a resolução prévia e judicial de todas as
questões referentes aos filhos menores ou incapazes, o tabelião de notas
poderá lavrar escrituras públicas de dissolução conjugal.

Havendo discordância com relação a qualquer dessas cláusulas o Tabelião não

poderá lavrar a escritura.
Havendo transmissão de bens de um para o outro (no caso de os bens ficarem
para um dos cônjuges apenas), ou seja, quando a partilha não for igualitária, incidirá
o ITBI (Imposto de Transmissão de Bens Imóveis), que deverá ser pago e
consignado na escritura, em razão da diferença de partilha.
No caso do divórcio extrajudicial o Tabelião deve consignar na escritura, pelo
menos, o depoimento de uma testemunhas, que prove que o casal está separado de
fato a mais de 2 anos. COM A EC 66 NÃO MAIS É EXIGIDO.
No caso de separação e divórcio extrajudiciais a partilha dos bens não poderá
ser feita após, ou seja, na mesma escritura que faz a separação ou divórcio já deve
ser feita a partilha dos bens, pois na escritura pública não podem ficar pendências
remetidas à decisão judicial (por isso da concordância dos cônjuges quanto a todas
as cláusulas do ato).
Os efeitos do divórcio e da separação produzem efeitos imediatos, pois
independem de homologação judicial, de maneira que assinada a escritura e
extraído o traslado, este deverá ser averbado no Registro Civil e no Registro de
Imóveis, para publicizar aos terceiros interessados.
 A assistência do advogado é obrigatória e não se resume a somente assinar a
escritura. O advogado deve acompanhar todos os passos da escritura,
aconselhando seus clientes, fazendo a minuta das cláusulas da
separação/divórcio,... Na escritura constará a qualificação do advogado e o número
da OAB. Cada cônjuge pode ter o seu advogado ou ambos estarem representados
por apenas um. Podem também ser assessorados pelo Defensor Público, no caso
de não possuírem condições de arcar com os honorários (art. 134, CF).
Os pobres que assim se declararem perante o Tabelião ficarão isentos dos
emolumentos que seriam devidos ao Cartório. Isso porque o Tabelionato e serviço
público delegado pelo Poder Judiciário, ainda que exercido em caráter privado.
Os cônjuges poderão se fazer representar por procurador, com poderes
específicos para tanto. Ainda nesse caso a presença do advogado é indispensável.
No caso de separação, transcorrido um ano da lavratura da separação, os
separados poderão lavrar outra escritura, convertendo a separação em divórcio. No
mesmo caso, poderão fazer com a separação que tenha se operado judicialmente.
A reconciliação dos separados extrajudicialmente será formalizada também
mediante escritura pública, que será levada à averbação no Registro Civil.
Se já tiver sido proposta a ação judicial, os cônjuges podem optar pela
separação ou divórcio extrajudiciais? Sim, basta pedir a suspensão da ação ou
desistir do mesmo.

QUESTÕES
Não se tem observado, nos últimos Exames, questões em se de primeira fase. Nos
últimos anos encontra-se apenas questões de segunda fase:
IV EXAME - Maria, casada em regime de comunhão parcial de bens com José por 3
anos, descobre que ele não havia lhe sido fiel, e a vida em comum se torna
insuportável. O casal se separou de fato, e cada um foi residir em nova moradia,
cessando a coabitação. Da união não nasceu nenhum filho, nem foi formado
patrimônio comum. Após dez meses da separação de fato, Maria procura um
advogado, que entra com a ação de divórcio direto, alegando que essa era a visão
moderna do Direito de Família, pois, ao dissolver uma união insustentável, seria
facilitada a instituição de nova família. Após a citação, João contesta, alegando que
o pedido não poderia ser acolhido, uma vez que ainda não havia transcorrido o
prazo de dois anos da separação de fato exigidos pelo artigo 40 da Lei 6.515/77.
Diante da hipótese apresentada, responda aos itens a seguir, empregando os
argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal pertinente ao caso.
a) Nessa situação é juridicamente possível que o magistrado decrete o divórcio, não
obstante não exista comprovação do decurso do prazo de dois anos da separação
de fato como pretende Maria, ou João está juridicamente correto, devendo o
processo ser convertido em separação judicial para posterior conversão em
divórcio?
b) Caso houvesse consenso, considerando as inovações legislativas, o ex-casal
poderia procurar via alternativa ao Judiciário para atingir o seu objetivo ou nada
poderia fazer antes do decurso dos dois anos da separação de fato?

VII – PROTEÇÃO DA PESSOA DOS FILHOS – GUARDA:

O rompimento da relação entre os pais não pode significar separação de pais e
filhos. Assim, ao chegar ao fim a relação conjugal, deve ser estabelecida a guarda
dos filhos, estabelecendo com quem ficarão os menores. Contudo, ainda que a
guarda seja estabelecida em favor de um dos pais, o outro tem o direito e o dever de
visitar permanentemente o filho.
Os filhos não têm de escolher entre um pai ou outro. Tem o direito de
convivência com ambos. Contudo, sempre que o juiz entender necessário, para
estabelecer a guarda do menor, poderá a criança ser ouvida, atentando para o
melhor interesse da criança, sem jamais levá-la a escolha.
A questão da guarda encontra-se, atualmente, estabelecida pela lei
13.058/2014, prevendo que a guarda será, obrigatoriamente, compartilhada entre os
pais. Desde a entrada em vigor desta lei, muitas confusões vêm ocorrendo e, a
maioria delas, ainda, são no sentido de confundirem a guarda compartilhada com a
guarda alternada. Sendo assim, inicialmente, apresenta-se a diferenciação entre as
modalidade de guardas existentes: unilateral, compartilhada e alternada.

1. Guarda unilateral
A guarda unilateral é aquela em que um dos genitores é detém a guarda física
da criança ou adolescente e o outro detém o direito de visitas. Pela redação trazida
pela lei 13.058/2014, esta modalidade será aplicável apenas quando um dos
genitores manifestar que não tem interesse em deter a guarda do filho.
Também é unilateral a guarda estabelecida a terceiro quando o juiz se
convencer que nenhum dos pais preenche as condições necessárias para tal.
 No estabelecimento da guarda, em casos de separação, não importa se um
dos pais foi considerado ou não culpado pela separação. Isto não influenciará na
fixação da guarda, mas sim o melhor interesse da criança. Dessa forma, o filho ficará
com aquele que detiver melhores condições de exercício da guarda.
Melhores condições não significa, de maneira alguma, melhores condições
financeiras. O juiz deve levar em conta o conjunto de situações existentes para o
desenvolvimento moral, educacional, psicológico do filho. Fator relevante é o de
menor impacto emocional ou afetivo sobre o filho, para essa delicada escolha.
Em situações excepcionais o juiz pode deferir a guarda a terceiros, quando
concluir que nenhum dos pais tem condições de ficar com o filho. Ex.: pais viciados
em drogas. Nesses casos, o parente mais próximo, normalmente presume-se o mais
indicado para ficar com a guarda (avós, por exemplo), mas essa aptidão deve ser
confirmada. Nestes casos, ainda, deve ser levado em conta a afetividade entre a
criança e a pessoa que assumirá a guarda. Ex.: um tio/tia ou madrasta/padrasto
podem ter mais afetividade do que os avós.

2. Guarda compartilhada:
A Lei 13.058/2014 alterou o sistema de guardas até então vigente no Brasil,
estabelecendo a guarda compartilhada como obrigatória, estabelecendo-se mesmo
em caso de litígio entre os genitores (embora não se saiba bem como se daria este
funcionamento).
A guarda compartilhada pode ser requerida, por consenso, pelo pai e pela mãe,
ou por qualquer deles, em ação autônoma de separação, de divórcio, de dissolução
de união estável ou, ainda, decretada pelo juiz, em atenção a necessidades
específicas do filho, ou em razão da distribuição de tempo necessário ao convívio
deste com o pai e com a mãe.
O art. 1.584, § 2.º, CC, com a redação da lei 13.058/2014, estabelece que a
guarda compartilhada é obrigatória ou compulsória.
§ 2o Quando não houver acordo entre a mãe e o pai quanto à guarda do
filho, encontrando-se ambos os genitores aptos a exercer o poder familiar,
será aplicada a guarda compartilhada, salvo se um dos genitores declarar
ao magistrado que não deseja a guarda do menor.
 É obrigatória, pois só pode ser afastada motivadamente, cabendo ao juiz
analisar a situação23. Ela estimula a coparentalidade e corresponsabilidade em
relação ao filho, que tem direito de conviver e ser formado por ambos os pais, em
igualdade de condições.
Enunciado 603: A distribuição do tempo de convívio na guarda
compartilhada deve atender precipuamente ao melhor interesse dos filhos,
não devendo a divisão de forma equilibrada, a que alude o § 2 do art. 1.583
do Código Civil, representar convivência livre ou, ao contrário, repartição de
tempo matematicamente igualitária entre os pais.

Enunciado 604: A divisão, de forma equilibrada, do tempo de convívio dos

filhos com a mãe e com o pai, imposta na guarda compartilhada pelo § 2°
do art. 1.583 do Código Civil, não deve ser confundida com a imposição do
tempo previsto pelo instituto da guarda alternada, pois esta não implica
apenas a divisão do tempo de permanência dos filhos com os pais, mas
também o exercício exclusivo da guarda pelo genitor que se encontra na
companhia do filho.

Enunciado 605: A guarda compartilhada não exclui a fixação do regime de

convivência.

Enunciado 606: O tempo de convívio com os filhos "de forma equilibrada

com a mãe e com o pai" deve ser entendido como divisão proporcional de
tempo, da forma que cada genitor possa se ocupar dos cuidados
pertinentes ao filho, em razão das peculiaridades da vida privada de cada
um.

Contudo, a lei 13.058/2014, ao estabelecer essa obrigatoriedade, vai contra

uma situação importante: a necessidade de diálogo entre os genitores para que esta
modalidade de guarda possa ser implementada. A lei torna a guarda compartilhada
medida impositiva, mesmo havendo litígio entre os genitores e, neste sentido, cria
mais problemas, do que apresenta soluções.
Nestes casos, é estabelecida a residência do filho na residência de um dos
pais, até para que a criança tenha referência de um lar, mas terá a liberdade de
freqüentar a casa do outro quando e como quiser ou, até mesmo, viver de forma
alternada em uma ou outra casa.
O ponto central da guarda compartilhada é a igualdade entre os genitores nas
decisões que influenciem na vida do filho, de modo que evita que um dos genitores
seja mero coadjuvante e só colabore financeiramente para o sustento do filho.

23 , Flávio. Direito civil: direito de família. 11.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016, p. 265.
 Deve ficar claro que o estabelecimento desta modalidade de guarda nada tem
de relação com a dispensa do pagamento de alimentos com relação aos filhos,
devendo, para tanto, sempre ser levado em consideração a relação do trinômio
necessidade x possibilidade x proporcionalidade.
Enunciado 607: A guarda compartilhada não implica ausência de
pagamento de pensão alimentícia.

3. Guarda alternada:
A guarda alternada é uma modalidade que se aproxima da guarda
compartilhada, pois o tempo de convivência do filho é divido entre os pais, passando
a viver alternadamente, de acordo com o que ajustarem os pais ou o que for
decidido pelo juiz, na residência de um e de outro. Ex.: no caso de pais que vivam
em cidades diferentes, o filho reside durante o período escolar com um dos pais e,
durante as férias, com o outro.
Sua utilização é bastante rara, pois pode trazer certa instabilidade para a
criança, sendo aplicada apenas em casos excepcionais e se evidenciado que trará
benefícios para o menor.
O filho permanece um tempo com o pai e um tempo comm a mãe,
pernoitando certos dias da semana com o pai e outros com a mãe. [...]
Alguns a denominam como a guarda do mochileiro, pois o filho sempre deve
arrumar a sua mala ou mochila para ir à outra casa24.

No Brasil não é aplicável e vem sendo muito confundida com a guarda

compartilhada, especialmente após a entrada em vigor da lei 13.058/2014, que
estabelece no art. 1.583, § 2.º que, na “guarda compartilhada, o tempo de convívio
com os filhos deve ser dividido de forma equilibrada com a mãe e com o pai, sempre
tendo em vista as condições fáticas e os interesses dos filhos”.

A guarda pode ser unilateral ou exclusiva, quando exercida por apenas um

dos pais; ou compartilhada, quando exercida por ambos.
Quando os pais estiverem separados, a preferência é para que acordem
quanto a guarda dos filhos. Contudo, o juiz deve observar se o acordo observa o
melhor interesse da criança (art. 1.586).

24 , Flávio. Direito civil: direito de família. 11.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016, p. 271.
 A guarda pode ser modificada se ficar provado que o guardião ou pessoas de
sua convivência familiar não trata convenientemente a criança ou o adolescente.
Ex.: a mãe que ficou com a guarda do filho que vem a contrair nova união. Se o
companheiro da mãe tiver conduta prejudicial à formação da criança, a guarda
poderá determinar a retirada do menor de tal convivência, transferindo a guarda para
o pai ou terceiro. Também poderá haver a modificação da guarda se este abusar de
seu direito, excedendo os limites da guarda.

A guarda pode ser estabelecida a terceira pessoa, desde o nascimento, se

houver abandono afetivo. Ex.: se a mãe biológica abandonou a criança, a guarda
pode ser estabelecida em favor da avó.

4. Direito de visitas
O genitor que não ficar com a guarda terá direito de visitas, conforme
convencionado entre os genitores ou definido pelo juiz. Não devem haver grandes
limitações, sob pena de prejudicar a própria criança.
A regulamentação do direito de visitas deve ser estabelecida já na separação
ou divórcio (art. 729, III, CPC/2015).
O direito de visitas não se restringe a visitar o filho na residência do guardião
ou no local que este designe. Abrange o direito de ter o filho em sua companhia e o
de fiscalizar sua manutenção e educação (art. 1.589, CC).
Cabe ao pai não guardião o direto-dever de fiscalizar o exercício da guarda, de
maneira que se ela não estiver sendo desempenhada da melhor forma possível, no
melhor interesse da criança, o genitor não guardião poderá requerer ao juiz que
destitua aquele que está com a guarda exclusiva e a transfira para si.
Mas o direito de visita não se restringe apenas ao pai não guardião, mas
também aos familiares deste (avós, tios, primos), ou seja, a criança deve ter contato
afetivo tanto com a família da mãe, quanto a do pai – art. 1.589, § único.
As visitas só podem ser negadas – tanto nos casos dos genitores, quanto nos
casos dos familiares destes – quando houver sérios indícios de prejuízos para a
criança, que desaconselhem as visitas. Nestes casos o juiz poderá restringir ou
suspender as visitas.

5. Síndrome da Alienação Parental – SAP

A Lei 12.318, de 2010 foi criada para evitar a chamada alienação parental,
quando um dos genitores induzia a criança a romper laços afetivos com o outro
genitor. Situações como estas normalmente ocorrem com o rompimento de um
relacionamento, quando, como forma de represália, os genitores passam a criar
falsas memórias nas crianças.
Como uma espécie de vingança, o genitor que não aceita a separação, que se
sente abandonado, começa a criar dificuldades para que o outro siga se
relacionando com o filho. Trata-se de um processo de destruição, desmoralização e
descrédito do ex-cônjuge, o que é feito na frente do filho. Exemplo desta situação
ocorre/ocorreu na novela “Salve Jorge” onde o casal Antonia e Celso se separam,
ele não aceita o divórcio e começa a “infernizar” a vida da ex-esposa com a filha. O
casal briga pela guarda e, depois de ser estabelecida uma “guarda compartilhada”, o
genitor sempre tenta impedir que a Mãe veja a filha; quando a menina está em sua
casa tenta desrespeitar horários, etc, na tentativa de “difamar” a Mãe para a filha,
para que a menina passe a rejeitar a genitora.
A Síndrome da Alienação Parental – SAP – é uma espécie de “programação”
para que a criança rejeite e odeio o outro genitor, sem qualquer justificativa. O
genitor “agressor” passa a ser visto como “verdade absoluta” pela criança e, o outro
genitor, como “invasor”.
Assim, um dos genitores, magoado com o fim do relacionamento, procura
afastar os filhos do outro genitor, denegrindo sua imagem perante a criança e
prejudicando o direito de visitas. Esta conduta é prevista no art. 2.º da lei 12.318:
Art. 2o Considera-se ato de alienação parental a interferência na formação
psicológica da criança ou do adolescente promovida ou induzida por um dos
genitores, pelos avós ou pelos que tenham a criança ou adolescente sob a
sua autoridade, guarda ou vigilância para que repudie genitor ou que cause
prejuízo ao estabelecimento ou à manutenção de vínculos com este.
Parágrafo único. São formas exemplificativas de alienação parental, além
dos atos assim declarados pelo juiz ou constatados por perícia, praticados
diretamente ou com auxílio de terceiros:
I - realizar campanha de desqualificação da conduta do genitor no exercício
da paternidade ou maternidade;
II - dificultar o exercício da autoridade parental;
 III - dificultar contato de criança ou adolescente com genitor;
IV - dificultar o exercício do direito regulamentado de convivência familiar;
V - omitir deliberadamente a genitor informações pessoais relevantes sobre
a criança ou adolescente, inclusive escolares, médicas e alterações de
endereço;
VI - apresentar falsa denúncia contra genitor, contra familiares deste ou
contra avós, para obstar ou dificultar a convivência deles com a criança ou
adolescente;
VII - mudar o domicílio para local distante, sem justificativa, visando a
dificultar a convivência da criança ou adolescente com o outro genitor, com
familiares deste ou com avós.

Para resolver tais situações, cabe ao juiz, em verificando a ocorrência da

alienação parental, alterar a guarda e o direito de visitas e, até mesmo impedi-lo.
Como uma última solução (a mais drástica) é possível suspender o exercício do
poder familiar.

QUESTÕES
EXAME XXI - Augusto e Raquel casam-se bem jovens, ambos com 22 anos. Um
ano depois, nascem os filhos do casal: dois meninos gêmeos. A despeito da
ajuda dos avós das crianças, o casamento não resiste à dura rotina de criação
dos dois recém-nascidos. Augusto e Raquel separam-se ainda com os filhos em
tenra idade, indo as crianças residir com a mãe. Raquel, em pouco tempo,
contrai novas núpcias. Augusto, em busca de um melhor emprego, muda-se para
uma cidade próxima. A respeito da guarda dos filhos, com base na hipótese
apresentada, assinale a afirmativa correta.
A) A guarda dos filhos de tenra idade será atribuída preferencialmente, de forma
unilateral, à mãe.
B) Na guarda compartilhada, o tempo de convívio com os filhos será dividido de
forma matemática entre o pai e a mãe.
C) O pai ou a mãe que contrair novas núpcias perderá o direito de ter consigo os
filhos.
D) Na guarda compartilhada, a cidade considerada base de moradia dos
filhos será a que melhor atender aos interesses dos filhos.

VIII – PARENTESCO
“Entende-se por parentesco a relação jurídica, calcada na afetividade e
reconhecida pelo Direito, entre pessoas integrantes do mesmo grupo familiar, seja
pela ascendência, descendência, ou colateralidade, independentemente da natureza
(natural, civil ou por afinidade)” (Gagliano e Pamplona Filho).
O parentesco pode ser (art. 1.593, CC): natural ou biológico; civil (adoção ou
inseminação, por exemplo); afetividade (ainda que a legislação não faça previsão,
há o reconhecimento desta modalidade de parentesco pelos Tribunais (decisões que
permitem a inclusão de dois Pais ou duas Mães na certidão de nascimento)
Processo de desbiologização da paternidade-maternidade-filiação –
evolução da engenharia genética deixou de limitar os vínculos de parentesco à
verdade biológica.
Parentesco natural: Parentesco natural é o que decorre da consanguinidade
dos parentes, ou seja, é o vínculo biológico que liga as pessoas.
Parentesco civil: Parentesco civil é o decorrente da socioafetividade, do
parentesco por adoção, tendo qualquer outra origem, que não seja a biológica
(fertilização in vitro, p. ex.).
Parentesco por afinidade: Parentesco por afinidade é o decorrente do
casamento e da união estável, vinculando-se com os parentes do cônjuge ou
companheiro. Significa dizer que somos parentes dos parentes do nosso cônjuge ou
companheiro (ou, em uma linguagem vulgar, com o casamento, o pacote vem
completo). Contudo, os afins de um cônjuge não são afins do outro, nem os parentes
colaterais dos afins são parentes em relação àquele. Nesse sentido o art. 1.595, §
1.º, CC estabelece:
§ 1o O parentesco por afinidade limita-se aos ascendentes, aos
descendentes e aos irmãos do cônjuge ou companheiro.

1. Classificação do parentesco quanto a linhas e graus

O parentesco divide-se em linha reta e linha colateral.
LINHA RETA é o previsto no art. 1.591, CC e estabelece-se quando a relação
se dá entre uma pessoa e seus ascendentes e descendentes. Ex.: avô, pai, filho.
Esse parentesco é infinito, não se limitando (enquanto existir um parente ascendente
ou descendente vivo).
O parentesco em linha reta é infinito.
 Os parentes mais próximos preferem aos mais remotos, quanto aos direitos e
obrigações recíprocos (Ex.: art. 1.833). Significa dizer, por exemplo que, se tenho
pais que podem prestar alimentos, não posso cobrar dos avós.
Existe a linha reta ASCENDENTE e a DESCENDENTE.
LINHA COLATERAL ou LINHA TRANSVERSAL é o parentesco no qual os
parentes se relacionam mediante um ancestral comum, sem descenderem uns dos
outros, pressupondo um ancestral comum, de maneira que parentes colaterais não
descendem uns dos outros. Ex.: irmãos (o pai é o ancestral comum). Este
parentesco é finito e limita-se ao 4.º grau colateral (para fins sucessórios), ao 3.º
grau colateral (para fins de casamento) e, ao 2.º grau colateral (para fins
alimentares).
O parentesco colateral entre irmãos pode ser bilateral ou unilateral, conforme
provenham dos mesmos pais (irmãos germanos), ou tenham apenas o mesmo pai
ou mesma mãe.
Não existe parente colateral em 1.º grau, pois não descendem uns dos outros,
ou seja, se conta subindo ao ascendente comum, de maneira que há, no mínimo
dois graus e três pessoas relacionadas.
GRAU é a unidade de parentesco em cada linha, contada a partir de uma
pessoa e seu parente imediatamente próximo. Ex.: o avô é parente em 2.º grau do
neto (há o pai entre eles). O critério para a contagem dos graus é o número de
gerações. Grau, portanto, é a distância que separa um parente do outro.
CONTAGEM EM LINHA RETA: Toma-se como ponto de partida determinada
pessoa e conta-se a distância geracional entre ela e o parente que se quer chegar.
Tantos serão os graus quantas forem as gerações (art. 1.594, 1.ª parte).
CONTAGEM EM LINHA COLATERAL: Inicia-se a partir de determinada
pessoa, subindo-se até o ascendente comum da outra pessoa (o primeiro comum),
daí descendo-se até esta, para se poder constatar ou não a relação de parentesco,
no limite legal de 4.º grau. Não há parentes colaterais de primeiro grau, pois uns não
descendem dos outros.
Ex.: para contar o grau de parentesco entre A e seu tio B, sobe-se de A a seu
pai C; a seguir a seu avô D e depois se desce a B, tendo-se então, 3 graus,
correspondendo cada geração a um grau.
 Avô
“D”
Tio 3.º 2.º Pai
“B” “C”

1.º
A

O adotado assume integralmente a condição de filho do adotante, desligando-

se dos vínculos com a família e parentes biológicos (art. 1.626). Assim, todos os
parentes dos adotantes serão do adotado.

2. Afinidade:
Art. 1.595, CC – O parentesco por afinidade é estabelecido em decorrência do
casamento ou da união estável. É o vínculo que se estabelece entre um dos
cônjuges/companheiro e os parentes do outro.
É estabelecido por lei – art. 1.595, CC e depende da existência de casamento
válido ou união estável. O concubinato ou o casamento putativo não gera a
afinidade.
Os parentes afins são equiparados aos consanguíneos, mas não são iguais. O
enteado, por exemplo, não é igual ao filho, não gerando direitos e deveres iguais aos
que possui o último.
O parentesco estabelece-se em linha reta (sogro, sogra, genro, nora, enteado),
de forma infinita, que jamais se extingue, gerando impedimentos para o casamento
(art. 1.521, II) e em linha colateral (cunhados), até o 2.º grau, que se extingue com o
fim do casamento (morte ou divórcio). Art. 1.595, § 2.º. Deve-se observar que essa
extinção só ocorre com o divórcio e não com a separação.

IX – FILIAÇÃO E RECONHECIMENTO DOS FILHOS:

 “A filiação pode ser conceituada como sendo a relação jurídica decorrente do
parentesco por consanguinidade ou outra origem, estabelecida particularmente entre
os ascendentes e descendentes de primeiro grau”25.
No direito brasileiro a filiação é biológica ou não biológica, reforçando-se a ideia
da necessidade de reconhecimento da paternidade/maternidade por afetividade.
Como é feita a comprovação da filiação? A filiação é demonstrada pela certidão
do registro de nascimento, efetuado junto ao cartório civil.
Possibilidade do reconhecimento da multiparentalidade, ou seja, do
reconhecimento, no registro civil dos indivíduos, tanto da paternidade biológica,
quanto da socioafetiva. Não existe um grande número de decisões a esse respeito,
mas algumas sentenças já estão determinando o registro duplo da criança (dois pais
ou duas mães) e, a partir daí, direitos alimentares e sucessórios, também múltiplos.

1. Presunção legal de filiação:

Independentemente da verdade biológica, a lei presume que a maternidade é
sempre certa (em razão do parto), e o marido da mãe é o pai de seus filhos. Nesse
sentido, a presunção é “pater is est quem nuptiae demonstrant” (pai é aquele que as
núpcias demonstram).
O art. 1.597 estabelece casos de presunção de paternidade. Serve para casos
em que o genitor não possa registrar (por já estar morto ou ausente do local de
domicílio, p.ex.).
Existem discussões sobre estas presunções, especialmente sobre sua
aplicação aos casos de união estável. A lei prevê a presunção de filiação na
“constância do casamento”, mas esta presunção pode aplicar-se integralmente à
união estável, desde que exista declaração de união estável ou certidão de
nascimento de outro filho comum.
Art. 1.597. Presumem-se concebidos na constância do casamento os filhos:
I - nascidos cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a
convivência conjugal;
II - nascidos nos trezentos dias subsequentes à dissolução da sociedade
conjugal, por morte, separação judicial, nulidade e anulação do casamento;

25TARTUCE, Flávio; SIMÃO, José Fernando. Direito civil: direito de família. 8.ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2013, p. 328
 III - havidos por fecundação artificial homóloga, mesmo que falecido o
marido;
IV - havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embriões
excedentários, decorrentes de concepção artificial homóloga;
V - havidos por inseminação artificial heteróloga, desde que tenha prévia
autorização do marido.

Essa presunção, contudo, não é absoluta, sendo ilidida através de prova em

contrário. Mas a ação para ilidir a presunção de paternidade só pode ser proposta
pelo marido ou companheiro da mãe da criança. A prova é feita via DNA. Neste
aspecto, deve-se atentar para o fato de que ação que contesta esta paternidade
(1.601, CC) é a negatória de paternidade. Esta ação só é cabível se proposta pelo
pai (art. 1.601) e é imprescritível. Deve-se observar, contudo, a questão da
paternidade socioafetiva nestes casos.
A prova da impotência do varão à época da concepção (impotência generandi),
ilide a presunção de paternidade (art. 1.599), mas a confissão de adultério não ilide
(1.600 + 1.602). O exame de DNA serve como forma de sanar quaisquer dúvidas
quanto a paternidade.
No caso de inseminação artificial heteróloga a presunção de filiação decorre
exclusivamente da verdade afetiva, de modo que é reconhecida a filiação mesmo
diante da certeza da inexistência de filiação biológica.

2. Paternidade registral:
O registro de nascimento é meio de prova da filiação, não sendo, contudo, o
único, já que a declaração manifestada perante o juiz, a escritura pública, o escrito
particular e o testamento, também comprovam a filiação (art. 1.609).
Todo aquele que se apresenta no Cartório e registra um recém nascido,
declarando-se como pai do mesmo, passa assim o ser considerado para todos os
fins legais. O registro só pode ser invalidado se houver erro ou falsidade (art. 1.604).
Nestes casos, se o pai que registrou a criança, acreditando ser filho seu, descobrir
que não é, deve ingressar com ação anulatória de paternidade.
 Segundo Tartuce26, esta situação não se aplica nos casos de socioafetividade.
Para ele:
- Regra: não cabe a quebra do que consta do registro de nascimento.
- Exceção: o registro pode ser quebrado nos casos de erro ou falsidade do
registro. Ação anulatória.
- Exceção da exceção (retorna-se à regra): a quebra do registro não pode
ocorrer nos casos de parentalidade ou paternidade socioafetiva.

3. Inseminação artificial:
O art. 1.597 presume como tendo sido concebidos na constância do casamento
os filhos havidos por técnicas de reprodução assistida: homóloga, mesmo que
falecido o marido; havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embriões
excedentários, decorrentes de concepção artificial homóloga; e os havidos por
inseminação artificial heteróloga, desde que exista prévia autorização do marido.

HOMÓLOGA: é a concepção que decorre da manipulação de gametas

masculinos e femininos do próprio casal. O filho será sempre do casal, pois
biologicamente é filho! A fecundação é feita in vitro e depois o óvulo é implantado na
mulher. Não é necessária autorização do marido para tal prática. Contudo, para os
casos de inseminação post mortem, necessário o expresso consentimento do
marido para que isso ocorra e gere a presunção de paternidade (Enunciado 106 do
Conselho de Justiça Federal). Se não houver tal consentimento, os embriões devem
ser descartados, pois não há presunção de que alguém queira ser pai depois de
morto:
Enunciado 106 do Conselho de Justiça Federal: Para que seja presumida a
paternidade do marido falecido, será obrigatório que a mulher, ao se
submeter a uma das técnicas de reprodução assistida com o material
genético do falecido, esteja na condição de viúva, sendo obrigatório, ainda,
que haja autorização escrita do marido para que se utilize seu material
genético após sua morte.

26TARTUCE, Flávio; SIMÃO, José Fernando. Direito civil: direito de família. 8.ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2013, p. 349
 HETERÓLOGA: é a concepção que utiliza esperma de um doador, mas com a
concordância do marido. Trata-se de filiação afetiva, pois biologicamente não é filho
do pai. A fecundação é feita com o óvulo da mulher e em seguida implantado. O
vínculo de filiação, neste caso, é estabelecido com a parturiente que, no caso de ser
casada, o marido será, por presunção legal, o pai do filho gerado, se tiver consentido
com tal prática. Mas e se o casal separar, poderá haver a retratação? Sim, desde
que a retratação ocorra antes da implantação do óvulo, pois a autorização não pode
ter duração infinita.
EMBRIÕES EXCEDENTÁRIOS: embrião é o óvulo fecundado em suas
primeiras 8 semanas de desenvolvimento no útero materno. Pré-embrião é o óvulo
fecundado até os seus primeiros 14 dias. Embrião excedentário é o fecundado in
vitro, não aproveitado imediatamente pelo casal e armazenado em laboratório.
Todos os embriões excedentários que venham a ser utilizados (a qualquer tempo),
presumem-se tenham sido concebidos na constância do casamento (art. 1.597, IV –
havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embriões excedentários, decorrentes
de concepção artificial homóloga).
BARRIGA DE ALUGUEL: é vedada constitucionalmente (art. 199, § 4.º). É
permitida a cessão temporária do útero, sem fins lucrativos, desde que a cedente
seja parente até o segundo grau (mãe, avó, neta ou irmã) da mãe genética. Também
parentes por afinidade, até segundo grau, podem ceder o útero (sogra ou cunhada).

4. Filiação e afeto – Filiação socioafetiva:

A posse do estado de filho constitui-se de modalidade de parentesco civil de
origem afetiva (art. 1.593). Revela a constância da relação entre pais e filhos,
caracterizando uma paternidade que não existe só pelo fator biológico, mas em
decorrência de uma convivência afetiva.
Segundo Nader (p. 279) o “critério socioafetivo dimana de uma situação fática,
que nasce da educação, amparo, proteção, afetividade, aplicados na criação de uma
pessoa e por quem não é pari ou mãe biológica”.
Posse do estado de filho: quando as pessoas desfrutam da aparência (teoria
da aparência) do estado de filho, o que não pode ser desprezado pelo direito. Essa
condição não se estabelece com o nascimento, mas sim com um ato de vontade,
que se sedimenta no terreno da afetividade. A filiação socioafetiva assenta-se no
reconhecimento da posse do estado de filho.
Digamos que os pais tenham falecido e não tenham procedido ao registro do
filho, como ficará essa situação? O art. 1.605 exige que haja “começo de prova por
escrito, proveniente dos pais”. Assim, a posse do estado de filho é uma situação de
fato, uma indicação da relaçao de parentesco, uma presunção legal. Ela oferece
parâmetros para o reconhecimento da relaçao de filiação.
Para o reconhecimento da posse do estado de filho, devem estar presente três
aspectos, os quais não necessariamente estarão em conjunto:
A) Tractatus: quando o filho é tratado como tal, o tratamento dispensado entre o
que aparenta ser o ascendente e o descendente.
B) Nominatio: usa o nome da família e assim se apresenta.
C) Reputatio: conhecido pela opinião pública como pertencente à família de
seus pais (aparência do estado de filho).
Assim, aquele que detém a posse do estado de filho pode buscar o
reconhecimento jurídico da filiação. Qualquer meio de prova pode ser utilizado, mas
a lei prevê (art. 1.605) que tenham dois requisitos: a existência de começo de prova
por escrito (cartas, autorização para atos em benefício dos filhos, declaração de
filiação para fins de imposto de renda ou previdência social, anotações dando conta
do nascimento do filho), proveniente dos pais, ou presunções veementes da filiação
resultante de fatos já certos.
A tutela jurídica da posse do estado de filho abriga dos chamados filhos de
criação, que se enquadram na filiação socioafetiva. A posse do estado de filiação,
consolidada no tempo, não pode ser contraditada por investigação de paternidade
fundada em prova genética.

5. Prova da filiação:
No direito brasileiro a prova da filiação é feita pela certidão de nascimento
registrada no Registro Civil (art. 1.603). Contudo, essa prova não é exclusiva, pois
se admite a prova da posse do estado de filiação (art. 1.605). Também não é
definitiva, pois admite eventual invalidação (art. 1.604).
O art. 50 da Lei 6.015/73 estabelece que todo nascimento deverá levado a
registro, no lugar onde tiver ocorrido o parto ou no local de residência dos pais, no
prazo de 15 dias.
O art. 52 estabelece que o dever de fazer a declaração de nascimento é dos
pais ou, na falta destes, o parente mais próximo, prosseguindo sucessivamente o
ônus nas pessoas dos administradores de hospitais, dos médicos, das parteiras,
terceiros, que tiverem assistido ao parto.
Se a mãe for casada, constará o nome do marido como pai, pela presunção de
paternidade. Se não o for, o nome do pai só constará no registro se ele assim se
declarar.
O registro de nascimento produz uma presunção de filiação quase absoluta,
pois apenas pode ser invalidade se provado que houve erro ou falsidade.
O art. 1.604 estabelece que ninguém poderá vindicar estado contrário ao que
resulta do registro de nascimento. Assim, a validade do registro pode ser impugnada
apenas nas hipóteses de erro ou falsidade.
A prova da filiação, acolhida em juízo, é o quanto basta para regularizar o
registro de nascimento e a certificação da paternidade e maternidade. A ação de
estado de filiação não prescreve nem decai em tempo algum.

Ação de prova de filiação ≠ ação de investigação de paternidade  A ação

de prova de filiação (art. 1.606) busca comprova a situação de fato (posse do estado
de filho), cuja aparência resulta de presunção veemente ou de começo de prova
escrita dos pais. É a regularização do registro de nascimento que deixou de ser feito
por algum motivo. O pai sempre se comportou como tal. Não cabe o exame de DNA.
Na segunda, objetiva-se o reconhecimento compulsório do filho, por omissão ou
recusa do investigado, tenha ou não havido convivência familiar.
O legitimado para propor a ação de prova de filiação é somente o filho, que não
pode ser substituído por quem quer que seja. É um direito personalíssimo e
imprescritível (o titular pode propor enquanto estiver vivo). Os herdeiros não podem
propor esta ação, de maneira que só poderão prosseguir na ação iniciada pelo
titular.
No caso de filho menor a ação poderá ser intentada pelo representante legal,
porque será o próprio filho o autor da ação.

6. Reconhecimento de filho:
O reconhecimento é o ato que declara a filiação, estabelecendo, juridicamente,
o parentesco entre pai, mãe e filho. Não cria a paternidade, apenas declara um fato.
Dessa maneira, o ato de reconhecimento é declaratório e não constitutivo.
O reconhecimento de estado de filiação é direito personalíssimo,
indisponível e imprescritível, podendo ser exercido contra os pais ou seus
herdeiros, sem quaisquer limitações. Sendo ato personalíssimo, não pode ser feito
por avô ou filho, por exemplo. Todavia, é permitido o reconhecimento por
procurador, com poderes especiais para tanto, pois a declaração de vontade já está
expressa na própria procuração.
O ato declaratório do reconhecimento pode decorrer da livre manifestação dos
pais, quando será voluntário ou de sentença proveniente de ação de investigação
de paternidade ou maternidade, quando será judicial.

6.1 Voluntário:
O reconhecimento voluntário é o meio legal pelo qual pai, mãe, ou ambos,
revelam espontaneamente o vínculo que os liga ao filho, outorgando-lhe o status
correspondente (art. 1.607).
Filho maior – art. 1.614 – necessidade de consentimento.
Filho menor – pode impugnar o reconhecimento nos 4 anos posteriores a sua
maioridade ou emancipação.
Reconhecimento de filho falecido – art. 1.609, § único – só é permitido se o
filho tiver deixado herdeiros, caso em que cabe a eles consentir com o ato de
reconhecimento. Essa exigência existe para evitar que haja reconhecimento de
filhos a fim de receber herança (caso de não haverem descendentes, os
ascendentes herdarão).
 Reconhecimento = ato irretratável ou irrevogável, inclusive se feito em
testamento (art. 1.610). Pode, contudo, ser anulado, se eivado de vício de vontade,
como erro, coação, ou se não observar as formalidades legais (através da
anulatória).
O reconhecimento será feito (art. 1.609, CC – lei 8.560/92):
I - no registro do nascimento. O pai comparece ao Registro Civil e presta
declarações sobre a descendência do registrado, assinando o termo na presença de
testemunhas. Se o pai é o declarante, constando a maternidade no termo de
nascimento (emitido pelo Hospital), a mãe só poderá contestar provando a falsidade
do termo ou das declarações nele contidas (art. 1.608). O registro de nascimento
feito por quem sabe não ser o pai biológico da criança é tido como adoção à
brasileira e gera paternidade socioafetiva.
II - por escritura pública ou escrito particular, a ser arquivado em cartório.
A escritura pública não precisa ser específica para esse fim, podendo ocorrer em
uma escritura de compra e venda, quando a paternidade será declarada de modo
incidente, assinado pelo declarante e testemunhas. Pode também ocorrer por
escritura particular, com firma reconhecida, devendo ser arquivada no Cartório.
III - por testamento, ainda que incidentalmente manifestado. O testamento
pode ser cerrado, público ou particular ou especial (art. 1.886). Ainda que o
testamento venha a ser anulado, o reconhecimento constante nele não perderá o
efeito, a menos que o testador não tenha condições de manifestar sua vontade de
forma inequívoca (ex.: se for demente).
IV - por manifestação direta e expressa perante o juiz, ainda que o
reconhecimento não haja sido o objeto único e principal do ato que o contém.

6.2 Judicial:
Resulta de sentença proferida em ação intentada com o fim de ter o
reconhecimento do filho (ação de reconhecimento da paternidade ou maternidade).
Essa ação deve ser intentada pelo filho, por ser pessoal, mas os herdeiros poderão
prosseguir nela, no caso do falecimento do titular do direito. A ação pode ser
ajuizada contra o pai, contra a mãe, ou contra ambos. A contestação pode ser feita
por qualquer pessoa que tenha interesse moral ou econômico na ação (art. 1.615)
(ex.: cônjuge do réu, herdeiros, etc.). A sentença tem eficácia absoluta, valendo
contra todos. Deverá já haver a fixação dos alimentos provisionais ou definitivos.
Deve ser averbada no registro competente.

6.3 Oficioso:
Lei 8.560/92, art. 2.º. Se apenas a mãe comparecer no Cartório de Registro
Civil e esta indicar o nome do pai, o registrador deverá remeter ao juiz corregedor a
certidão do registro e o nome do indicado pai, devidamente qualificado, para que
oficiosamente se verifique a procedência da imputação da paternidade. A indicação
falsa leva a mãe a incursionar no crime de falsidade ideológica.
O juiz, sempre que possível, ouvirá a mãe sobre a paternidade alegada e será
notificado o suposto pai para se manifestar.
Se o suposto pai confirmar a paternidade, será lavrado termo de
reconhecimento, remetendo-se a certidão ao oficial do Registro, para que faça a
averbação da paternidade.
Se o suposto pai não se apresentar dentro de 30 dias da notificação judicial, ou
se negar a paternidade, os autos serão remetidos ao MP para que intente ação de
investigação de paternidade, mesmo sem a iniciativa do interessado direto. O MP
age como substituto processual. Mas se o interessado (investigado) quiser, poderá
intentar a ação de investigação – art. 2.º, § 6.º, Lei 8.560/92.
Art. 2° Em registro de nascimento de menor apenas com a maternidade
estabelecida, o oficial remeterá ao juiz certidão integral do registro e o nome
e prenome, profissão, identidade e residência do suposto pai, a fim de ser
averiguada oficiosamente a procedência da alegação.
§ 1° O juiz, sempre que possível, ouvirá a mãe sobre a paternidade alegada
e mandará, em qualquer caso, notificar o suposto pai, independente de seu
estado civil, para que se manifeste sobre a paternidade que lhe é atribuída.
§ 2° O juiz, quando entender necessário, determinará que a diligência seja
realizada em segredo de justiça.
§ 3° No caso do suposto pai confirmar expressamente a paternidade, será
lavrado termo de reconhecimento e remetida certidão ao oficial do registro,
para a devida averbação.
§ 4° Se o suposto pai não atender no prazo de trinta dias, a notificação
judicial, ou negar a alegada paternidade, o juiz remeterá os autos ao
representante do Ministério Público para que intente, havendo elementos
suficientes, a ação de investigação de paternidade.
§ 5o Nas hipóteses previstas no § 4o deste artigo, é dispensável o
ajuizamento de ação de investigação de paternidade pelo Ministério Público
se, após o não comparecimento ou a recusa do suposto pai em assumir a
paternidade a ele atribuída, a criança for encaminhada para
adoção. (Redação dada pela Lei nº 12,010, de 2009) Vigência
 § 6o A iniciativa conferida ao Ministério Público não impede a quem tenha
legítimo interesse de intentar investigação, visando a obter o pretendido
reconhecimento da paternidade. (Incluído pela Lei nº 12,010, de
2009) Vigência

6.4 Efeitos do reconhecimento:

O reconhecimento (voluntário ou judicial) de filho havido fora do casamento
produz efeitos ex tunc, retroagindo até o dia do nascimento do filho ou mesmo de
sua concepção se isto for de seu interesse. O reconhecimento produz os seguintes
efeitos:
 Estabelece o parentesco entre o filho e seus pais, atribuindo-lhe o
status familiar, fazendo constar no Registro de nascimento o nome dos
pais e dos avós.
 Impede que o filho reconhecido por um dos cônjuges resida no lar
conjugal sem a concordância do outro (art. 1.611).
 Concede ao filho o direito à assistência e a alimentos.
 Sujeita o filho menor ao poder familiar do genitor que o reconheceu e,
se ambos o reconheceram, e não houver acordo, sob o poder de quem
melhor atender aos interesses do menor (art. 1.612).
 Concede direito à alimentos tanto para o genitor quanto para o filho
(art. 1.694 e art. 1.696).
 Estabelece direito sucessório recíproco entre pais e filhos.
 Autoriza o filho reconhecido a propor ação de petição de herança e
nulidade de partilha, em razão da sua condição de herdeiro.
 Fica sujeito a deserdação ou indignidade.

7. Ações de filiação:
7.1 Negatória de paternidade:
Casos do art. 1.597, CC – a paternidade pode ser impugnada por aquele cujo
nome veio a ser declinado como genitor da criança (marido da mãe da criança). A
presunção de paternidade não é absoluta, de modo que o pai pode elidi-a provando
o contrário. A ação é de ordem pessoal, privativa daquele a quem foi atribuída a
paternidade, de maneira que só ele é legitimado a propor referida ação (art. 1.601).
Contudo, se o titular da ação falecer, seus herdeiros poderão prosseguir com a ação
(art. 1.601, § único). A ação negatória é imprescritível (art. 1.601).
IMPOTÊNCIA GENERANDI: impossibilidade de conceber filho. Para tanto será
exigida perícia médica que comprove a impotência absoluta, pois se houver mero
distúrbio psíquico transitório, a presunção será mantida, só sendo elidida pelo
exame de DNA. Trata-se da impotência em razão de infertilidade.
ADULTÉRIO DA MULER: deve provar que houve adultério e relação sexual de
sua mulher com outro homem. Mas por si só não é fato para justificar a negatória de
paternidade, devendo, ainda, provar que estava fisicamente impossibilitado de gerar
filhos à época da concepção. Ex.: estava separado judicialmente, não tendo
convivido um só dia sob o mesmo teto, daí não ter havido qualquer relaçao sexual
entre eles. Assim, o adultério serve como prova complementar na negatória de
paternidade.

7.2 Negatória de maternidade:

A maternidade só pode ser impugnada se comprovada a falsidade do termo de
nascimento (falsidade material) ou das declarações nele contidas (falsidade
ideológica), por ter havido equívoco na qualificação da verdadeira mãe, não ter
ocorrido o parto, atribuição de filho pertencente a outra mulher, etc. (art. 1.608).
Várias são as situações que podem determinar a ação, como por exemplo troca de
bebês na maternidade, falsidade instrumental ou ideológica no registro, etc.

7.3 Anulatória:
Quando o reconhecimento é feito pelo suposto genitor (voluntária ou
judicialmente). É ato irretratável e incondicional. Contudo, poderá emanar de vícios
de vontade ou defeitos formais de registro. Neste caso a modificação do registro
somente se admite com a ação anulatória. O autor da ação poderá ser tanto o pai
que reconheceu, quanto o filho reconhecido. Pode também ser proposta pelo MP,
quando pai e filho estarão no polo passivo da ação. A ação é imprescritível, pois se
trata de estado de filiação.
 7.4 Investigatória:
Por meio da ação investigatória de paternidade busca-se a declaração de seu
respectivo status familiae. Processa-se mediante ação ordinária proposta pelo filho
contra o genitor ou seus herdeiros ou legatários. Caso o investigante faleça antes do
fim da ação, seus herdeiros poderão prosseguir na ação, mas não poderão intentá-la
em nome do investigante. Nesse sentido, o direito à investigação de paternidade é
personalíssimo, na medida em que pode ser exercida somente pelo filho (podendo
ser representado ou assistido, se menor de idade); é indisponível, já que não pode
ser renunciado; é imprescritível, pois pode ser exercido a qualquer momento
(súmula 149, STF).
Contudo, deve-se destacar que a Lei 8.560/92, no art. 2.º, §§ 4.º e 5.º
reconheceu a possibilidade de o MP propor a ação de investigação de paternidade.
Questão controvertida na investigação de paternidade – a paternidade
socioafetiva: existindo paternidade socioafetiva o entendimento é de que ela não
pode ser desconstituída em nome da verdade biológica.
Questão controvertida na investigação de paternidade – a negativa do
suposto pai de se submeter ao exame de DNA: Há discussões sobre a negativa
do pai a submeter-se ao exame de DNA por ser atentatório a sua dignidade e
intimidade. A maioria da doutrina, bem como o STJ (súmula 301) entende que
haverá a presunção da paternidade neste caso. SÚMULA 301, STJ: Em ação
investigatória, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de DNA induz
presunção juris tantum de paternidade. Para terminar com as discussões, a Lei
12.004/09, veio a regulamentar essa questão, incluindo o art. 2.º-A, § único, da Lei
8.560/92, e estabelecendo que a recusa do réu em se submeter ao exame de DNA
gerará a presunção da paternidade, que deverá ser apreciada em conjunto com o
contexto probatório. Essa presunção é relativa. O juiz, para reconhecê-la, deve
analisar outras provas (fotos da relação do casal, cartas, testemunhas, etc).

7.5 Investigação de maternidade:

A ação de investigação de maternidade será proposta pelo filho contra a
suposta mãe ou seus herdeiros. Ocorre apenas em situações excepcionais, pois
invariavelmente se tem certeza sobre a maternidade, já que normalmente se o
genitor não fizer o registro, a própria mãe o fará. Prova-se a maternidade,
naturalmente, pelo parto. Porém possível a investigação da maternidade nos casos
de abandono, ocultação, exposição indevida e rapto.

QUESTÕES
EXAME VII - A respeito da perfilhação é correto dizer que
A) constitui ato formal, de livre vontade, irretratável, incondicional e
personalíssimo.
B) se torna perfeita exclusivamente por escritura pública ou instrumento particular.
C) não admite o reconhecimento de filhos já falecidos, quando estes hajam deixado
descendentes.
D) em se tratando de filhos maiores, dispensa‐se o consentimento destes.

EXAME XIX - Júlio, casado com Isabela durante 23 anos, com quem teve 3 filhos,
durante audiência realizada em ação de divórcio cumulada com partilha de bens
proposta por Isabela, reconhece, perante o Juízo de família, um filho havido de
relacionamento extraconjugal. Posteriormente, arrependido, Júlio deseja revogar
tal reconhecimento. Sobre os fatos narrados, assinale a afirmativa correta.
A) O reconhecimento de filho só é válido se for realizado por escritura pública ou
testamento.
B) O reconhecimento de filho realizado por Júlio perante o Juízo de Família
é ato irrevogável.
C) O reconhecimento de filho em Juízo só tem validade em ação própria com
essa finalidade.
D) Júlio só poderia revogar o ato se este tivesse sido realizado por testamento.

X – ALIMENTOS:
Juridicamente, “os alimentos significam o conjunto das prestações necessárias
para a vida digna do indivíduo” (Gagliano e Pamplona Filho, p. 683).

1. Obrigação de prestar alimentos:

É um dever personalíssimo, devido pelo alimentante, em razão de vínculo de
parentesco, conjugal ou convivencial que o liga ao alimentado. O art. 1.694, CC
determina que
Art. 1.694. Podem os parentes, os cônjuges ou companheiros pedir uns aos
outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatível com
a sua condição social, inclusive para atender às necessidades de sua
educação.
 Não se deve confundir a obrigação de prestar alimentos com os deveres
familiares de sustento, assistência e socorro que tem o marido em relação à mulher
e vice-versa e os pais para com os filhos menores, devido ao poder familiar, pois
seus pressupostos são diferentes.
Dever familiar de sustento ≠ obrigação alimentar. Dever familiar de sustento
é decorrência do poder familiar. Obrigação alimentar é fixada judicialmente. O dever
familiar de sustento cessa com a maioridade, sem necessidade de qualquer
declaração. Obrigação alimentar deve ser extinta judicialmente, através de ação de
exoneração.

2. Natureza da obrigação alimentar:

A pretensão alimentar é de natureza personalíssima, não podendo ser objeto
de cessão entre vivos ou de sucessão hereditária. O débito de alimentos pode ser
objeto de sucessão, de maneira que os herdeiros tenham de suportar com seus
encargos, no limite de seus quinhões. A obrigação alimentar não tem função
punitiva. Na fixação dos alimentos deve-se observar o trinômio:
necessidade/possibilidade/proporcionalidade, a fim de que não haja enriquecimento
ilícito a partir dos alimentos.

3. Características da obrigação alimentar:

O direito a alimentos possui as seguintes características:
ATENÇÃO para essas características! Muitas questões podem ser resolvidas com
base nelas!!!
1. É um direito personalíssimo. Sua titularidade não passa a outrem;
2. É suscetível de reclamação após o óbito do devedor. É
transmissível a obrigação alimentar. O art. 1.700 determina que o
credor de alimentos poderá exigi-los inclusive dos herdeiros do devedor,
se este falecer. Os herdeiros serão responsáveis no limite de seu
quinhão. Na verdade não existe a transmissão da obrigação, pois o
espólio é que será responsável (débito do espólio). O débito é do
falecido. Contudo, se o falecido for o alimentado, extingue-se a
 obrigação alimentar, não tendo direito seu espólio a exigir a prestação
alimentícia.
3. É incessível em relação ao credor, de maneira que o crédito não pode
ser cedido a terceiro, por ser inseparável da pessoa do credor.
4. É irrenunciável. É possível que se deixe de exercer, mas não que se
renuncie o direito a alimentos. Pode-se renunciar o exercício, mas não o
direito. Art. 1.707.
Discute-se sobre a possibilidade de renúncia de alimentos em sede de
separação/divórcio. A doutrina e a jurisprudência não são uníssonas,
ainda que o entendimento majoritário seja no sentido de admitir a
renúncia no divórcio. Nesse sentido, a III Jornada de Direito Civil
aprovou enunciado:
Enunciado n.º 263, CJF/STJ: O art. 1.707 do Código Civil não impede que
seja reconhecida válida e eficaz a renúncia manifestada por ocasião do
divórcio (direto ou indireto) ou da dissolução da ‘união estável’. A
irrenunciabilidade do direito a alimentos só é admitida enquanto subsista
vínculo de Direito de Família.
Apesar disto, ainda não há uma uniformidade, de forma que, ainda hoje,
se encontrem decisões em ambos os sentidos (algumas admitindo a
renúncia e outras, não). Em concursos públicos, na primeira fase, deve-
se observar o que diz a lei: irrenunciabilidade, nos termos do art. 1.707,
CC. Nas segundas fases e provas orais, deve-se explanar essas
discussões doutrinárias e jurisprudenciais.
5. É imprescritível. Mesmo que não seja exercido, não prescreverá o
direito de, no futuro, pleitear os alimentos. Contudo, se fixados os
alimentos, prescreve em 2 anos a pretensão de cobrança das parcelas
em atraso, salvo exceções. Tartuce (p. 436) apresenta uma tabela sobre
a matéria:
Direito aos Alimentos já Alimentos Alimentos
alimentos fixados fixados em favor devidos pelos
de pais aos filhos
absolutamente
incapaz
Prazos Não há prazos 2 anos 2 anos 2 anos
para se pleitear
Início do prazo ------------- A prescrição se A prescrição não A prescrição não
prescricional inicia com o corre contra corre entre
vencimento absolutamente ascendentes e
incapaz (art. 198, descendentes
 I, do CC). Só se durante o poder
iniciará quando o familiar (art. 197,
menor completar II, do CC). Só se
16 anos. iniciará quando o
menor completar
18 anos ou
ocorrer a
emancipação.

6. É impenhorável. Destina-se a prover a subsistência do necessitado e

dessa maneira não pode, de maneira alguma, responder por suas
dívidas.
7. É incompensável. Se houvesse compensação dos alimentos com
outras obrigações, tirariam os meios de sobrevivência do alimentado.
Mesmo que o alimentante torne-se credor do alimentado, não poderá
haver compensação.
8. É intransacionável. Não é possível a transação quanto ao direito a
alimentos, mas quanto ao valor da prestação, sim.
9. É atual. Os alimentos visam satisfazer as necessidades atuais ou
futuras e não as passadas do alimentando.
10. É irrestituível. Uma vez pagos, os alimentos não devem ser restituídos,
mesmo que a ação do beneficiário seja julgada improcedente.
11. É variável. É possível a revisão dos alimentos (redução, majoração,
exoneração), desde que haja mudança na situação econômica de quem
presta e na necessidade de quem recebe. Art. 1.699.
12. É divisível. Divide-se entre os parentes do alimentado encarregados da
prestação alimentícia (ex.: entre o pai e os avós). Art. 1.696 e 1.697 e
1.698. Assim, se o parente que deve os alimentos não tem condições de
pagá-los, é possível que se estabeleça o litisconsórcio facultativo, de
forma que o autor da ação chame ao processo os demais parentes, nos
termos do art. 1.698, CC. Aqui se enquadra a situação da obrigação
avoenga, quando os avós são chamados para complementar ou arcar
com os alimentos de forma exclusiva, quando os pais não possuam
condições. É neste sentido o Enunciado 342 do CJF/STJ, aprovado na
IV Jornada de Direito Civil:
 Enunciado 342, CJF/STJ: Observadas as suas condições pessoais e
sociais, os avós somente serão obrigados a prestar alimentos aos netos em
caráter exclusivo, sucessivo, complementar e não-solidário, quando os pais
destes estiverem impossibilitados de fazê-lo, caso em que as necessidades
básicas dos alimentandos serão aferidas, prioritariamente, segundo o nível
econômico-financeiro dos seus genitores.
13. É periódico. O pagamento da obrigação alimentar deve ser periódico,
pois assim se atende à necessidade de se prover a subsistência.
Normalmente é mensal.

A obrigação de prestar alimentos possui as seguintes características:

1. Condicionalidade. Só surge quando ocorrem seus pressupostos legais.
Faltando um deles, cessa a obrigação (se o alimentado adquirir recursos
materiais que lhe possibilitem a mantença, o obrigado ficará liberado).
2. Mutabilidade do quantum da pensão alimentícia. Os alimentos podem
sofrer variações quantitativas e qualitativas. O quantum é fixado
analisando o binômio necessidade x possibilidade. Pode haver redução,
majoração ou exoneração. Também haverá a alteração com as
atualizações monetárias e variações do salário mínimo.
3. Reciprocidade. O parente que presta os alimentos poderá, se mudar sua
situação econômica, solicitá-los àquele a quem prestava.
4. Periodicidade. Seu pagamento poderá ser quinzenal ou mensal, de
maneira que não pode ser pago de uma única vez.

4. Pressupostos:
Os pressupostos essenciais da obrigação alimentar são:
a) Existência de companheirismo, vínculo de parentesco ou conjugal entre
o alimentando e o alimentante. Podem ser exigidos alimentos entre
irmãos? Sim, trata-se de vínculo de parentesco. Art. 1.697.
b) Necessidade do alimentando. O alimentado deve estar precisando dos
alimentos, pela impossibilidade de trabalhar e prover seu próprio
sustento.
 c) Possibilidade econômica do alimentante. O alimentante deverá cumprir
com o dever, sem que haja desfalque do necessário ao seu próprio
sustento.
d) Proporcionalidade, na sua fixação, entre as necessidades do alimentário
e os recursos econômico-financeiros do alimentante.

5. Classificação
Quanto à finalidade:
a) Provisionais: se concedidos em ação cautelar preparatória ou incidental.
Serão arbitrados pelo juiz. Podem ser revogados a qualquer momento.
Os fixados em cautelar de separação de corpos, por exemplo. Art. 1.706.
b) Provisórios: Fixados incidentalmente pelo juiz no curso do processo de
congnição ou liminarmente em despacho inicial na ação de alimentos.
Tem natureza antecipatória. Liminar em ação de alimentos.
c) Regulares: estabelecido pelo magistrado ou pelas partes, com
prestações periódicas, de caráter permanente, embora sujeitos a
revisão.
Quanto à natureza:
d) Naturais: compreendem o estritamente necessário à subsistência do
alimentando, ou seja, alimentação, remédios, vestiário, habitação. Art.
1.694, § 2.º (quando resultar de culpa de quem os pleiteia).
e) Civis: concernem a outras necessidades, como as intelectuais e morais
(educação, instrução, assistência, recreação). Art. 1.694, caput.
Quanto à causa jurídica:
f) Voluntários: resultantes de declaração de vontade, inter vivos ou causa
mortis. Ex.: o marido, na separação, estipula a pensão a prestar à
mulher.
g) Ressarcitórios: destinados a indenizar vítima de ato ilícito. Ex.: autor do
homicídio deve prestar alimentos às pessoas a quem o falecido os devia.
h) Legítimos: impostos por lei em virtude do fato de existir entre as pessoas
um vínculo de família.
 Quanto ao momento da reclamação:
i) Atuais: se forem a partir do ajuizamento da ação.
j) Futuros: se devidos após a prolação da decisão. Os alimentos pretéritos
não são devidos.
Quanto à modalidade:
k) Próprios: é o fornecimento direto de alimentos no próprio lar do
alimentante, que fornece hospedagem e sustento ao alimentado.
Fornecimento de alimentos in natura. Normalmente o genitor que fica
com a guarda presta alimentos próprios.
l) Impróprios: pagamento de prestação pecuniária, na forma de pensão
mensal. É a forma mais comum de pagamento de alimentos. Geralmente
é pago pelo genitor não detentor da guarda.

Tartuce (p. 423) afirma que os alimentos devidos entre os cônjuges tratam-se
de alimentos compensatórios, ideia desenvolvida por Rolf Madaleno, que entende
que trata-se de uma prestação periódica, paga de um cônjuge para o outro, visando
compensar um possível desequilíbrio econômico causado pela separação/divórcio.
Isto porque, durante o matrimônio o casal experimentava um nível de vida que pode,
eventualmente, ter sido reduzido (condições econômicas) em razão do rompimento.
Devem ser prestados por determinado tempo, possibilitando que o cônjuge
necessitado possa se qualificar para se inserir no mercado de trabalho.

6. Sujeitos da obrigação alimentícia:

A obrigação de prestar alimentos é recíproca, entre ascendentes,
descendentes e colaterais de 2.º grau (irmãos).
Art. 1.697. Na falta dos ascendentes cabe a obrigação aos descendentes,
guardada a ordem de sucessão e, faltando estes, aos irmãos, assim
germanos como unilaterais.

Só as pessoas que procedem de um mesmo tronco ancestral comum é que

podem exigir alimentos uma das outras, excluindo-se os afins (sogro, genro,...).
 Os parentes mais próximos excluem os mais remotos na exigência da
obrigação alimentar, passando-se aos mais distantes só na falta dos mais próximos.
Art. 1.696. O direito à prestação de alimentos é recíproco entre pais e filhos,
e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigação nos mais
próximos em grau, uns em falta de outros.

Mas é possível pleitear alimentos complementares dos parentes mais remotos,

na falta dos mais próximos.
Art. 1.698. Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, não estiver
em condições de suportar totalmente o encargo, serão chamados a
concorrer os de grau imediato;

Avós – obrigação avoenga – enunciado 342, CJF/STJ = Art. 1.695:

Observadas suas condições pessoais e sociais, os avós somente serão obrigados a
prestar alimentos aos netos em caráter exclusivo, sucessivo, complementar e não-
solidário quando os pais destes estiverem impossibilitados de fazê-lo, caso em que
as necessidades básicas dos alimentandos serão aferidas, prioritariamente, segundo
o nível econômico-financeiro de seus genitores.
Dessa maneira, se o pai prestar 30% dos alimentos necessários, o filho poderá
exigir do avô que complemente, devendo este prestar 70%.
Assim, a ordem de exigência é a seguinte: pai/mãe  na falta destes  avós
 na falta destes  bisavós  na ausência de ascendentes  descendentes  na
ausência destes  colaterais em 2.º grau (irmãos).
Tio não tem dever de prestar alimentos a sobrinho. Também não existe
obrigação alimentar entre primos!
Deve-se observar o fato da adoção. Neste caso, extinguindo-se o
parentesco biológico, o adotado não pode exigir dos pais naturais alimentos,
na impossibilidade dos adotivos prestarem, nem os pais biológicos podem
exigir alimentos do filho que foi adotado. Contudo, essa obrigação surge entre o
adotado e os parentes do adotante e vice-versa.
Nessa ordem não entra o cônjuge, pois o dever de alimentos é por força de
outro fundamento legal, o dever de assistência do marido à mulher e vice-versa.
Nestes casos, se o alimentado (cônjuge) passar a viver com outra pessoa,
constituir nova família, ou praticar atos desonrosos contra o alimentante, exonerará
o devedor da obrigação de prestar alimentos. Mas precisa de ação judicial para que
a exoneração se opere. Art. 1.708.
Mas a constituição de nova família por parte do alimentante não o exonera da
obrigação alimentar prestada à ex mulher. Contudo, pode haver a minoração do
valor prestado. Art. 1.709.
No caso de separação, o cônjuge culpado perderá o direito a alimentos. Estes
só serão fixados, nestes casos, se o culpado não tiver parentes que possam prestar
os alimentos, nem aptidão para o trabalho. Art. 1.704, § único. Se ambos os
cônjuges forem culpados, não haverá a fixação de alimentos.

É possível a fixação de alimentos gravídicos: alimentos fixados à mulher para

que possa atender a suas necessidades especiais. Esses alimentos serão fixados
pelo juiz contra o suposto pai, havendo indícios da paternidade. A lei 11.804/2008 é
que disciplina essa matéria.
Art. 2o Os alimentos de que trata esta Lei compreenderão os valores
suficientes para cobrir as despesas adicionais do período de gravidez e que
sejam dela decorrentes, da concepção ao parto, inclusive as referentes a
alimentação especial, assistência médica e psicológica, exames
complementares, internações, parto, medicamentos e demais prescrições
preventivas e terapêuticas indispensáveis, a juízo do médico, além de
outras que o juiz considere pertinentes.
Parágrafo único. Os alimentos de que trata este artigo referem-se à parte
das despesas que deverá ser custeada pelo futuro pai, considerando-se a
contribuição que também deverá ser dada pela mulher grávida, na
proporção dos recursos de ambos.
Art. 6o Convencido da existência de indícios da paternidade, o juiz fixará
alimentos gravídicos que perdurarão até o nascimento da criança,
sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidades da parte
ré.
Parágrafo único. Após o nascimento com vida, os alimentos gravídicos
ficam convertidos em pensão alimentícia em favor do menor até que uma
das partes solicite a sua revisão.

Estes alimentos serão os valores suficientes para cobrir despesas adicionais do

período gestacional – desde a concepção até o parto –, inclusive as decorrentes de
alguma alimentação especial, assistência médica, internação, exames, etc.
Deve-se atentar para o fato de que os valores deverão ser custeados na
proporção das possibilidades dos genitores (suposto pai e gestante), já que tais
alimentos são para o feto e não para a gestante. Deve-se, portanto, observar a
questão da proporcionalidade na fixação de tais alimentos.
 Legitimada para pleitear = a mãe da criança.

7. Majoração, minoração e exoneração:

Havendo modificação do binômio necessidade x possibilidade é possível a
alteração do quantum fixado a título de alimentos (art. 1.699).
Assim, é possível que o prestador proponha ação de redução de prestação
alimentícia ou o alimentado proponha ação de majoração de prestação alimentícia.
A constituição de nova família por parte do alimentante não o exonera da
obrigação alimentar, mas pode fazer com que seja modificado o valor fixado.
Com a maioridade do alimentando, o alimentante pode pleitear a exoneração.
Contudo, se o alimentando estiver cursando faculdade ou curso técnico, os
alimentos podem ser prolongados.
Assim, para a exoneração, o alimentante deve comprovar que não existe mais
a necessidade por parte do alimentado, pelo fato de poder ele próprio prover seu
sustento. Cessa a obrigação de prestar alimentos:
a) Pela morte do alimentando, devido a sua natureza pessoal; lembrando que
a morte do devedor transfere a obrigação para seus herdeiros, nos limites
da herança.
b) Pelo desaparecimento de um dos pressupostos do art. 1.695 –
necessidade x possibilidade.
c) Pelo casamento, união estável ou procedimento indigno do credor de
alimentos.
A extinção da obrigação alimentar não faz coisa julgada, pois, voltando a haver
a necessidade, os alimentos podem, novamente, ser pleiteados.

8. Ação de alimentos:
A ação de alimentos é o meio técnico de reclamar a prestação alimentícia,
desde que se configurem os pressupostos jurídicos.
 A lei 5.478/68 estabelece o rito especial para a ação de alimentos, que deve
ser célere. Para tanto, deve haver prova pré-constituída da existência da relação de
parentesco (paternidade já reconhecida).
Esta ação é imprescritível. Contudo, para exigir a execução dos alimentos, já
fixados, e que estão vencidos, o prazo prescricional é de 2 anos.
O foro competente é o do domicílio do alimentando – art. 53, II, CPC/2015.
Depende de intervenção do MP.
Podem os pais propor ação de alimentos a fim de fixar o valor devido aos
filhos? Sim. Ver art. 24, lei 5.478/68.
Art. 24. A parte responsável pelo sustento da família, e que deixar a
residência comum por motivo, que não necessitará declarar, poderá tomar a
iniciativa de comunicar ao juízo os rendimentos de que dispõe e de pedir a
citação do credor, para comparecer à audiência de conciliação e julgamento
destinada à fixação dos alimento a que está obrigado.

PROCEDIMENTO DA AÇÃO DE ALIMENTOS – Lei de Alimentos (Lei

5.478/1968):
1. Petição inicial. O valor da causa será o somatório de 12 prestações
pedidas pelo autor (art. 292, III, CPC/2015).
2. Fixação de alimentos provisórios a serem pagos pelo devedor desde a
citação – art. 4.º.
3. Há uma fase inicial de conciliação, onde o juiz tenta um acordo entre as
partes – art. 5.º.
4. Nessa audiência será apresentada a contestação, caso não haja acordo.
5. Fase de instrução.
6. Sentença final (retroativa a data da citação, a partir de quando as
prestações mensais poderão ser exigidas.

O melhor é que na sentença o juiz determine o desconto em folha de

pagamento da pessoa obrigada dos valores devidos a título de alimentos. Isso evita
o inadimplemento, pois o desconto é feito e transferido ao alimentado pelo próprio
empregador.
 9. Execução da obrigação alimentar:
Atualmente, em razão das previsões do CPC/2015, a prestação alimentar pode
ser cobrada judicialmente através de quatro maneiras27:
a) Título executivo extrajudicial – ação de execução – rito da prisão (art. 911,
CPC/2015);
b) Título executivo extrajudicial – ação de execução – rito da expropriação (art.
913, CPC/2015);
c) Cumprimento de sentença ou decisão interlocutória (nos mesmos autos) –
rito da prisão (art. 528, CPC/2015);
d) Cumprimento de sentença ou decisão interlocutória (nos mesmos autos) –
rito da expropriação (art. 530, CPC/2015);

A decisão de qual modalidade seguir dependerá do tipo de fixação, se judicial

ou extrajudicial e do tempo de atraso (mais ou menos de 3 meses).
- Cumprimento de sentença definitiva ou acordo judicial – mesmos autos (art.
531, § 2.º, CPC/2015)
- Execução de alimentos provisórios – autos apartados (art. 531, § 1.º,
CPC/2015)
- Execução de sentença sujeita a recurso – autos apartados (art. 531, § 1.º,
CPC/2015)
- Execução de acordo extrajudicial – autos apartados (art. 911, CPC/2015)

Deve-se destacar que mesmo havendo bens para garantir a execução (seja por
cumprimento de sentença ou por execução autônoma), a preferência será o
desconto em folha. Assim, se o devedor é trabalhador assalariado, seu empregador
ou o ente público (para quem ele trabalha) deverá descontar os valores de sua
remuneração, conforme determinado por ofício judicial, sob pena de desobediência.
O desconto pode ocorrer das parcelas vencidas (em atraso) e das mensais, desde
que não ultrapasse 50% dos ganhos líquidos do alimentante28.

27 DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famílias. 11.ed. São Paulo: Revista dos Tribunais,
2016, 621-622.
28 DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famílias. 11.ed. São Paulo: Revista dos Tribunais,

2016, 622.
 10. Cumprimento de sentença que reconheça a exigibilidade de
obrigação de prestar alimentos – arts. 528 a 533, CPC/2015
Uma vez que exista sentença condenatória de obrigação de prestar alimentos,
com trânsito em julgado ou decisão interlocutória que fixe alimentos, poderá a parte
exequente requerer ao juiz que intime pessoalmente o devedor para que, em 3 dias
pague, prove o pagamento ou justifique a impossibilidade de pagar.
Se o executado, neste prazo, não pagar, não provar o pagamento, nem
justificar, o juiz determinará o protesto da decisão. Isto acarretará restrições de
crédito ao devedor/executado, bem como sua inscrição em cadastros negativos de
crédito29.
Somente situação excepcional (doença, por exemplo), ou seja, fato que gere a
impossibilidade absoluta de pagar, justificará o inadimplemento (§ 2.º, art. 528,
CPC/2015).
Não havendo pagamento, ou se a justificativa não for aceita, o juiz, além de
mandar protestar a decisão, determinará a prisão civil do executado pelo prazo de 1
a 3 meses (§ 3.º).
Havendo prisão, esta deverá ser cumprida em regime fechado e em separado
dos presos comuns (§ 4.º).
Sobre a prisão dos avós, ver o Enunciado n.º 599, VII Jornada de Direito Civil:
ENUNCIADO 599 – Deve o magistrado, em sede de execução de alimentos
avoengos, analisar as condições do (s) devedor (es), podendo aplicar
medida coercitiva diversa da prisão civil ou determinar seu cumprimento em
modalidade diversa do regime fechado (prisão em regime aberto ou prisão
domiciliar), se o executado comprovar situações que contraindiquem o rigor
na aplicação desse meio executivo e o torne atentatório à sua dignidade,
como corolário do princípio de proteção aos idosos e garantia à vida.

Uma vez que a prestação seja paga, o juiz determinará a suspensão da ordem
de prisão (§ 6.º).
Lembrando que o débito que autoriza a prisão é o correspondente a até 3
meses de débito alimentar (anteriores ao ajuizamento da ação) e as vencíveis no
curso do processo (§ 7.º).

29 TARTUCE, Flávio. Direito civil: direito de família. 11.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016, p. 591-592.
 Pode, ainda, o credor escolher em cobrar o débito alimentar nos termos do
cumprimento definitivo de sentença (arts. 523 a 527, CPC/2015). Neste caso não
haverá incidência de prisão civil. A vantagem deste caminho é a incidência de
multas. Cabe, nestas situações, a pena de penhora.
Optando pelo cumprimento definitivo, o juiz determinará que o executado seja
intimado para pagar o débito em 15 dias, acrescido de custas. Não havendo
pagamento neste prazo, incide multa de 10% e honorários de 10%. Havendo
pagamento parcial, a multa e os honorários incidirão apenas pelo que falta a pagar.
Não havendo pagamento dentro do prazo, haverá expedição de mandado de
penhora.
Vale lembrar que o cumprimento de sentença dispensa nova ação e nova
citação. Tramitam nos mesmos autos da ação de alimentos ou ação que tenha
fixado-os.

11. Execução – processo autônomo:

Se os alimentos estiverem em atraso, o alimentado poderá executar o acordo
de alimentos existente ou a sentença do juiz que fixa a verba alimentar. Neste caso,
a cobrança/execução deverá ocorrer em nova ação, em autos apartados.
A execução dos alimentos provisórios e dos fixados em sentença não
transitada em julgado, somente podem se corados pela via expropriatória
(CPC 528 § 8.º) e se processa em autos apartados (CPC 531 § 1.º).
Os alimentos definitivos ou incontrovertidos, podem ser cobrados sob a
ameaça de prisão (CPC 529 § 3.º), e podem ser exigidos nos mesmos autos
(CPC 531 § 2.º)30.

Nos casos de divórcio ou dissolução de união estável, realizáveis através de

escritura pública, a cobrança/execução deverá ocorrer execução (autos apartados),
podendo ser por expropriação ou prisão civil (conforme o caso).
Art. 911, CPC/2015
O juiz irá citar o devedor para em 3 dias efetuar o pagamento, provar que o fez
ou justificar a impossibilidade de fazê-lo.
Se não houver pagamento, nem justificativa, o juiz determina a prisão civil de 1
a 3 meses.

30DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famílias. 11.ed. São Paulo: Revista dos Tribunais,
2016, p. 619.
 Essa execução será com base nos 3 últimos meses (até 3 meses) de
prestações vencidas. Incluem-se as vincendas. É bem célere.
Não cabe habeas corpus para prisão alimentar.
O cumprimento da pena não exime do pagamento dos alimentos, que seguem
sendo devidos.
Art. 913 e 824, CPC/2015.
Para a execução de alimentos vencidos há mais de 3 meses, deve-se utilizar o
procedimento do art. 824 e ss., CPC/2015 (execução por quantia certa), onde
haverá, ao invés da prisão, a penhora de bens. É bem mais moroso que o primeiro.
Ordem de penhora = art. 835, CPC/2015

QUESTÕES
EXAME IX - Henrique e Natália, casados sob o regime de comunhão parcial de
bens, decidiram se divorciar após 10 anos de união conjugal. Do relacionamento
nasceram Gabriela e Bruno, hoje, com 8 e 6 anos, respectivamente. Enquanto
esteve casada, Natália, apesar de ter curso superior completo, ser pessoa jovem e
capaz para o trabalho, não exerceu atividade profissional para se dedicar
integralmente aos cuidados da casa e dos filhos. Considerando a hipótese acima e
as regras atinentes à prestação de alimentos, assinale a afirmativa correta.
A) Uma vez homologado judicialmente o valor da prestação alimentícia devida por
Henrique em favor de seus filhos Gabriela e Bruno, no percentual de um salário
mínimo para cada um, ocorrendo a constituição de nova família por parte de
Henrique, automaticamente será minorado o valor dos alimentos devido aos filhos
do primeiro casamento.
B) Henrique poderá opor a impenhorabillidade de sua única casa, por ser bem de
família, na hipótese de ser acionado judicialmente para pagar débito alimentar atual
aos seus filhos Gabriela e Bruno.
C) Natália poderá pleitear alimentos transitórios e por prazo razoável, se
demonstrar sua dificuldade em ingressar no mercado de trabalho em razão do
longo período que permaneceu afastada do desempenho de suas atividades
profissionais para se dedicar integralmente aos cuidados do lar.
D) Caso Natália descubra, após dois meses de separação de fato, que espera um
filho de Henrique, serão devidos alimentos gravídicos até o nascimento da criança,
pois após este fato a obrigação alimentar somente será exigida.

EXAME XI - Fernanda, mãe da menor Joana, celebrou um acordo na presença do

Juiz de Direito para que Arnaldo, pai de Joana, pague, mensalmente, 20% (vinte por
cento) de 01 (um) salário mínimo a título de alimentos para a menor. O Juiz
homologou por sentença tal acordo, apesar de a necessidade de Joana ser maior do
que a verba fixada, pois não existiam condições materiais para a majoração da
pensão em face das possibilidades do devedor. Após um mês, Fernanda tomou
conhecimento que Arnaldo trocou seu emprego por outro com salário maior e
procurou seu advogado para saber da possibilidade de rever o valor dos alimentos
fixados em sentença transitada em julgado.
Analisando o caso concreto, assinale a afirmativa correta.
A) Não é possível rever o valor dos alimentos fixados, pois omesmo já foi decidido
em sentença com trânsito em julgado formal.
B) Não é possível rever o valor dos alimentos fixados, pois o mesmo é fruto de
acordo celebrado entre as partes e homologado por juiz de direito.
C) É possível rever o valor dos alimentos, pois no caso concreto houve
mudança do binômio “necessidade x possibilidade”.
D) É possível rever o valor dos alimentos, pois o acordo celebrado entre as partes e
homologado pelo juiz de direito está abaixo do limite mínimo de 30% (trinta por
cento) de 01 (um) salário mínimo, fixado em lei, como mínimo indispensável que
uma pessoa deve receber de alimentos.

EXAME XV - Augusto, viúvo, pai de Gustavo e Fernanda, conheceu Rita e com ela
manteve, por dez anos, um relacionamento amoroso contínuo, público, duradouro e
com objetivo de constituir família. Nesse período, Augusto não se preocupou em
fazer o inventário dos bens adquiridos quando casado e em realizar a partilha entre
os herdeiros Gustavo e Fernanda. Em meados de setembro do corrente ano,
Augusto resolveu romper o relacionamento com Rita.
Face aos fatos narrados e considerando as regras de Direito Civil, assinale a opção
correta.
A) A ausência de partilha dos bens de Augusto com seus herdeiros Gustavo e
Fernanda caracteriza causa suspensiva do casamento, o que obsta o
reconhecimento da união estável entre Rita e Augusto.
B) Sendo reconhecida a união estável entre Augusto e Rita, aplicar-se-ão à relação
patrimonial as regras do regime de comunhão universal de bens, salvo se houver
contrato dispondo de forma diversa.
C) Em razão do fim do relacionamento amoroso, Rita poderá pleitear alimentos
em desfavor de Augusto, devendo, para tanto, comprovar o binômio
necessidade
D) As dívidas contraídas por Augusto, na constância do relacionamento com Rita,
em proveito da entidade familiar, serão suportadas por Rita de forma subsidiária.

XVII EXAME - Maria, solteira, após a morte de seus pais em acidente

automobilístico, propõe demanda por alimentos em face de Pedro, seu parente
colateral de segundo grau. Diante dos fatos narrados e considerando as normas de
Direito Civil, assinale a opção correta.
A) Como Pedro é parente colateral de Maria, não tem obrigação de prestar
alimentos a esta, ainda que haja necessidade por parte dela.
B) Pedro só será obrigado a prestar alimentos caso Maria não possua
ascendentes nem descendentes, ou, se os possuir, estes não tiverem
condições de prestá-los ou complementá-los.
C) A obrigação de prestar alimentos é solidária entre ascendentes, descendentes e
colaterais, em havendo necessidade do alimentando e possibilidade do alimentante.
D) Pedro não tem obrigação de prestar alimentos, pois não é irmão de Maria.

EXAME XX – SALVADOR – Roberto e Marcela, divorciados, são pais de João.

Q
uando
João completou dezoito anos, Roberto, que se encont
rava
desempregado, de imediato parou de pagar a pensão
alimentícia, sem prévia autorização judicial.
Com base na situação descrita, assinale a afirmativ
a correta.
A)
Por estar desempregado, Roberto não é mais obrigado
a
pagar a pensão alimentícia ao filho maior de idade;
logo, o
pagamento da pensão pode ser interrompido sem
autorização judicial.
B)
O implemento da maioridade de João, por si só, faz
com
que não seja mais necessário o pagamento da pensão
alimentícia, independentemente da situação econômic
a do
provedor.
C)
O ordenamento jurídico tutela o alimentante de boa-
fé;
logo, a interrupção do pagamento se dará com o mero
fato
da maioridade.
D)
O cancelamento de pensão alimentícia de filho que a
tingiu
a maioridade está sujeito à decisão judicial, media
nte
contraditório.
I – SUCESSÃO EM GERAL
1. Abertura da sucessão
A sucessão se abre com o óbito. No exato momento da morte há a abertura da
sucessão e a transmissão da herança (bens, dívidas, créditos e obrigações) deixada
pelo falecido aos herdeiros (princípio da saisine) – art. 1.784.
Não há herança de pessoa viva, embora possa ocorrer a sucessão do ausente.
São, portanto, pressupostos da sucessão:
a) que o de cujus tenha falecido;
b) que lhe sobreviva herdeiro.
Se o autor da herança estiver vivo, não há sucessão. Assim, só se abre a
sucessão havendo óbito real ou presumido.
Em termos de morte civil, existem três modalidades: a) morte real; b) morte
presumida sem declaração de ausência; c) morte presumida com declaração de
ausência.

a. Morte real
Aquela que se dá com corpo presente, ou seja, existe a materialidade (morte
natural, por atropelamento, por um tiro, cerebral, ....). Neste caso, necessário um
laudo médico, atestando a morte, para a elaboração do registro do óbito.

b. Morte presumida sem declaração de ausência

Via de regra é preciso que haja a apresentação do atestado de óbito para que
possa ser considerada aberta a sucessão. Contudo, há casos em que a morte é
presumida, quando, por exemplo, o corpo do de cujus não é encontrado em razão
de, por exemplo, ter desaparecido em um naufrágio ou incêndio, de forma a
impossibilitar a constatação da morte via atestado de óbito:
- desaparecimento do corpo da pessoa, sendo extremamente provável a morte
de quem estava em perigo de vida;
- desaparecimento de pessoa envolvida em campanha militar ou feito
prisioneiro, não sendo encontrado até dois anos após o término da guerra.
Art. 7. Pode ser declarada a morte presumida, sem decretação de ausência:
I - se for extremamente provável a morte de quem estava em perigo de vida;
 II - se alguém, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, não for
encontrado até dois anos após o término da guerra.
Parágrafo único. A declaração da morte presumida, nesses casos, somente
poderá ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguações,
devendo a sentença fixar a data provável do falecimento.

Nestes casos, após buscas e averiguações poderá ser requerida a declaração

judicial da morte presumida, quando, na sentença, deverá constar a data provável
do falecimento1.

c. Morte presumida com declaração de ausência

Ao lado da morte natural, o legislador previu a morte presumida do ausente
(art. 6.º). Considera-se ausente aquele que desaparece de seu domicílio sem dar
notícias, sem deixar representante ou procurador para administrar-lhe o patrimônio,
conforme art. 22:
Art. 22. Desaparecendo uma pessoa do seu domicílio sem dela haver
notícia, se não houver deixado representante ou procurador a quem caiba
administrar-lhe os bens, o juiz, a requerimento de qualquer interessado ou
do Ministério Público, declarará a ausência, e nomear-lhe-á curador.

Considerando que há uma presunção da morte do ausente, podem os

herdeiros darem abertura ao processo sucessório. A lei prevê três fases2: curadoria
dos bens do ausente, sucessão provisória e sucessão definitiva.
Na fase de curadoria dos bens do ausente, em ação que deve ser proposta
pelo MP ou pelo interessado (qualquer sucessor), será nomeado um curador para
guardar os bens do ausente (art. 744, CPC/2015).
Serão curadores:
a) O cônjuge ou companheiro;
b) Os pais do ausente;
c) Os descendentes;
d) Um curador dativo (pessoa idônea e de confiança).
Uma vez que tenham sido arrecadados os bens do ausente, o art. 745,
CPC/2015 determina que seja publicado edital na internet, no site do Tribunal de

1TARTUCE, Flávio. Direito civil: direito das sucessões. V. 6. 9.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016, p.
13.
Justiça e na plataforma de editais do CNJ, onde deverá permanecer por 1 ano. Não
havendo site, a publicação deve ocorrer, de dois em dois meses, no órgão oficial e
na imprensa da Comarca.
Passado 1 ano da arrecadação dos bens do ausente e da nomeação do
curador, a sucessão provisória poderá ser aberta pelos herdeiros. Se o ausente tiver
deixado representante, o prazo para abertura da sucessão provisória é de 3 anos
após a arrecadação. Essa é a previsão do art. 26, CC:

Art. 26. Decorrido um ano da arrecadação dos bens do ausente, ou, se ele
deixou representante ou procurador, em se passando três anos, poderão os
interessados requerer que se declare a ausência e se abra provisoriamente
a sucessão.

O CPC/2015, contudo, traz a previsão, no § 1.º do art. 745, que o edital fará a
previsão de prazo e, no final deste prazo, é que poderá ser requerida a abertura da
sucessão provisória.
§ 1o Findo o prazo previsto no edital, poderão os interessados requerer a
abertura da sucessão provisória, observando-se o disposto em lei.

A doutrina tem entendido que aplica-se a disposição do CPC e não do CC (que

prevê a contagem de 1 ano a partir da arrecadação).
Poderão requerer a abertura da sucessão provisória:
Art. 27. Para o efeito previsto no artigo anterior, somente se consideram
interessados:
I - o cônjuge não separado judicialmente;
II - os herdeiros presumidos, legítimos ou testamentários;
III - os que tiverem sobre os bens do ausente direito dependente de sua
morte;
IV - os credores de obrigações vencidas e não pagas.

A sentença de abertura da sucessão provisória só produz efeitos após 180 dias

da sua publicação na imprensa, ou seja, o trânsito em julgado desta sentença possui
prazo especial e diferente do geral (art. 28, CC).
Art. 28. A sentença que determinar a abertura da sucessão provisória só
produzirá efeito cento e oitenta dias depois de publicada pela imprensa;
mas, logo que passe em julgado, proceder-se-á à abertura do testamento,
se houver, e ao inventário e partilha dos bens, como se o ausente fosse
falecido.

2TARTUCE, Flávio. Direito civil: direito das sucessões. V. 6. 9.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2016, p.
14-20.
 § 1o Findo o prazo a que se refere o art. 26, e não havendo interessados na
sucessão provisória, cumpre ao Ministério Público requerê-la ao juízo
competente.
§ 2o Não comparecendo herdeiro ou interessado para requerer o inventário
até trinta dias depois de passar em julgado a sentença que mandar abrir a
sucessão provisória, proceder-se-á à arrecadação dos bens do ausente
pela forma estabelecida nos arts. 1.819 a 1.823.
Art. 29. Antes da partilha, o juiz, quando julgar conveniente, ordenará a
conversão dos bens móveis, sujeitos a deterioração ou a extravio, em
imóveis ou em títulos garantidos pela União.

Após este prazo é possível a abertura de eventual testamento e do inventário

para partilha dos bens. Para que os herdeiros ingressem na posse dos bens do
ausente, deverão dar garantia, através de penhor ou hipoteca dos seus bens (art.
30). Os que não puderem dar as garantias não receberão o patrimônio, que ficará
sob a administração do curador. Contudo, o cônjuge, os descendentes e
ascendentes poderão ingressar na posse, independentemente da garantia.
Art. 30. Os herdeiros, para se imitirem na posse dos bens do ausente, darão
garantias da restituição deles, mediante penhores ou hipotecas equivalentes
aos quinhões respectivos.
§ 1o Aquele que tiver direito à posse provisória, mas não puder prestar a
garantia exigida neste artigo, será excluído, mantendo-se os bens que lhe
deviam caber sob a administração do curador, ou de outro herdeiro
designado pelo juiz, e que preste essa garantia.
§ 2o Os ascendentes, os descendentes e o cônjuge, uma vez provada a sua
qualidade de herdeiros, poderão, independentemente de garantia, entrar na
posse dos bens do ausente.
Art. 31. Os imóveis do ausente só se poderão alienar, não sendo por
desapropriação, ou hipotecar, quando o ordene o juiz, para lhes evitar a
ruína.
Art. 32. Empossados nos bens, os sucessores provisórios ficarão
representando ativa e passivamente o ausente, de modo que contra eles
correrão as ações pendentes e as que de futuro àquele forem movidas.

Os herdeiros tem direito a percepção dos frutos dos bens. Se descendente,

ascendente ou cônjuge, percebem todos os frutos. Os demais sucessores, somente
a metade.
Art. 33. O descendente, ascendente ou cônjuge que for sucessor provisório
do ausente, fará seus todos os frutos e rendimentos dos bens que a este
couberem; os outros sucessores, porém, deverão capitalizar metade desses
frutos e rendimentos, segundo o disposto no art. 29, de acordo com o
representante do Ministério Público, e prestar anualmente contas ao juiz
competente.
Parágrafo único. Se o ausente aparecer, e ficar provado que a ausência foi
voluntária e injustificada, perderá ele, em favor do sucessor, sua parte nos
frutos e rendimentos.
 Art. 34. O excluído, segundo o art. 30, da posse provisória poderá,
justificando falta de meios, requerer lhe seja entregue metade dos
rendimentos do quinhão que lhe tocaria.
Art. 35. Se durante a posse provisória se provar a época exata do
falecimento do ausente, considerar-se-á, nessa data, aberta a sucessão em
favor dos herdeiros, que o eram àquele tempo.

Se o ausente reaparecer durante a sucessão provisória, o patrimônio lhe é

devolvido.
Art. 36. Se o ausente aparecer, ou se lhe provar a existência, depois de
estabelecida a posse provisória, cessarão para logo as vantagens dos
sucessores nela imitidos, ficando, todavia, obrigados a tomar as medidas
assecuratórias precisas, até a entrega dos bens a seu dono.

Se depois de passados 10 anos da abertura dessa sucessão provisória

(sentença) o ausente não tenha retornado ou não tenha sido confirmada sua morte,
os herdeiros poderão requerer a sucessão definitiva (art. 37 a 39). A sucessão
definitiva também pode ser requerida se restar comprovado que o ausente conta
com mais de 80 anos e que não há notícias dele há mais de 5 anos.
Art. 37. Dez anos depois de passada em julgado a sentença que concede a
abertura da sucessão provisória, poderão os interessados requerer a
sucessão definitiva e o levantamento das cauções prestadas.
Art. 38. Pode-se requerer a sucessão definitiva, também, provando-se que o
ausente conta oitenta anos de idade, e que de cinco datam as últimas
notícias dele.

Se o ausente retornar nos 10 anos seguintes à abertura da sucessão definitiva,

terá direito aos bens no estado em que se encontram, os sub-rogados em seu lugar
ou o preço que os herdeiros tiverem recebido pelos bens alienados. O § 4.º do art.
745, CPC/2015 determina que no retorno do ausente deverão os sucessores
provisórios ou definitivos serem citados para contestar:
§ 4o Regressando o ausente ou algum de seus descendentes ou
ascendentes para requerer ao juiz a entrega de bens, serão citados para
contestar o pedido os sucessores provisórios ou definitivos, o Ministério
Público e o representante da Fazenda Pública, seguindo-se o procedimento
comum.

Se o ausente não retornar dentro do prazo de 10 anos, os bens serão

definitivamente dos herdeiros.
Art. 39. Regressando o ausente nos dez anos seguintes à abertura da
sucessão definitiva, ou algum de seus descendentes ou ascendentes,
aquele ou estes haverão só os bens existentes no estado em que se
acharem, os sub-rogados em seu lugar, ou o preço que os herdeiros e
 demais interessados houverem recebido pelos bens alienados depois
daquele tempo.
Parágrafo único. Se, nos dez anos a que se refere este artigo, o ausente
não regressar, e nenhum interessado promover a sucessão definitiva, os
bens arrecadados passarão ao domínio do Município ou do Distrito Federal,
se localizados nas respectivas circunscrições, incorporando-se ao domínio
da União, quando situados em território federal.

Trata-se de uma exceção do sistema sucessório, “tendo em vista que se

admite a abertura de sua sucessão simplesmente em razão de seu
desaparecimento, sem que se tenha certeza de seu falecimento”3.

2. Momento da transmissão da Herança. Comoriência - (Art. 8º CC)

Com a morte, como visto, transmite-se a herança, desde logo, aos herdeiros
legítimos e testamentários (art. 1.784), conforme a ordem da vocação hereditária
(art. 1.829) ou, a sua falta, a herança será recolhida pelo Município, Distrito Federal
ou União (art. 1.844).
A transmissão da herança ocorre no exato momento da morte do de cujus,
havendo a necessidade que os herdeiros posteriormente aceitem a herança, vindo a
tornar definitiva a transmissão que já havia ocorrido, conforme disposto no art. 1.784.
Como se verificou, é preciso que o herdeiro sobreviva ao autor da herança
(GONÇALVES, 2012, p. 36). Contudo, existem casos em que ambos falecem em
condições que não há como se precisar qual faleceu primeiro (em um acidente de
carro com morte instantânea, por exemplo).
A isso se dá o nome de comoriência, questão que se encontra prevista no art.
8.º do Código Civil:
Art. 8. Se dois ou mais indivíduos falecerem na mesma ocasião, não se
podendo precisar quem precedeu aos demais, presumir-se-ão
simultaneamente mortos.

A importância da comoriência é regular os casos em que se torna impossível

reconhecer quem faleceu primeiro, para fins de transmissibilidade dos direitos
hereditários. Roberto Gonçalves (2012, p. 36) afirma que quando
[...] duas pessoas morrem em determinado acidente, somente interessa
saber qual delas morreu primeiro se uma herdeira ou beneficiária da outra.

3GONÇALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro: direito das sucessões. 6.ed. São Paulo:
Saraiva, 2012, p. 34.
 Do contrário, inexiste qualquer interesse jurídico nessa pesquisa. O principal
efeito da presunção da morte simultânea é que, não tendo havido tempo
ou oportunidade para a transferência de bens entre os comorientes,
um não herda do outro.

No caso de comoriência a sucessão de cada um deve ser regulada como se o

comoriente jamais houvesse existido. Nenhuma das pessoas atingidas sucederá a
outra: por ficção jurídica é como estas pessoas nunca tivesse existido. Não há
transferência de bens e direitos entre os comorientes.

EXEMPLO:
Num mesmo acidente morrem marido e mulher sem filhos. Com a regra, a
sucessão de cada um é regulada como se o comoriente jamais tivesse morrido.
Venosa demonstra a vital importância da comoriência:
[...] já que a pré-morte de um casal, por exemplo, tem implicações no direito
sucessório. Se faleceu primeiro o marido, transmitiu a herança à mulher; se
ambos não tivessem descendentes ou ascendentes, e a mulher falecesse
depois, a herança iria para os herdeiros dela, ou seja, seus colaterais. O
oposto ocorreria se provasse que a mulher falecera antes. Tal situação pode
ocorrer em casos de catástrofes, acidentes ou mesmo por coincidência.
Para evitar os entraves das presunções de pré-morte, portanto, o Código
presume comoriência, isto é, o falecimento conjunto (VENOSA, 2012, p. 13)

Não sendo possível a prova da sobrevivência de nenhum deles, os herdeiros

do marido herdarão o que era dele; e os da mulher, o que era dela. Entre os
comorientes, não há transferência de direitos, isto é, nenhum pode suceder o outro,
mas devem ser chamados a sucessão os herdeiros daqueles que faleceram, 50%
cada. Os bens serão herdados, respectivamente, por seus parentes, na ordem
da vocação hereditária do art. 1.829 CC.

3. Transmissão da Herança. Princípio da Saisine

O art. 1.784, CC afirma que havendo a morte, abre-se a sucessão e a herança
transmite-se desde logo aos herdeiros. A disposição legal reafirma o
direito/princípio da saisine.
A sucessão mortis causa se abre com a morte do autor da herança. No exato
momento do falecimento, o domínio e a posse da herança transmitem-se aos
herdeiros legítimos e testamentários, mantendo o título, conteúdo e objeto. No
momento da morte ocorre a abertura da sucessão hereditária. O acervo patrimonial
do falecido transmite-se aos herdeiros independentemente de qualquer formalidade
(desde logo, portanto).
Para que haja a transmissão é preciso que:
a) o herdeiro exista ao tempo da morte;
b) que a esse tempo não seja incapaz de herdar – a capacidade sucessória é
verificada no momento da morte.

Com a morte, extingue-se a personalidade civil e, por óbvio, a existência da

pessoa natural (art. 6.º), bem como a capacidade para ser titular de direitos e
obrigações. Assim, pelo princípio da saisine a posse da herança se transmite desde
logo aos herdeiros. Segundo Tartuce (2012, p. 9) no momento da morte ocorre a
delação (oferecimento da herança), segundo a qual os bens do falecido transferem-
se ao patrimônio dos herdeiros. Trata-se do período existente entre a abertura da
sucessão e a aceitação ou renúncia da herança.
No caso da aceitação, o efeito é retroativo à data do óbito. A aquisição dos
direitos não ocorre com a aceitação, mas sim com a morte do autor da herança. A
aceitação é apenas uma confirmação do direito do herdeiro, mas trata-se de um ato
essencial, já que ninguém pode ser herdeiro contra sua vontade (VENOSA, 2012, p.
15). Havendo renúncia, entende-se que o renunciante jamais foi herdeiro.

A importância de saber o momento da morte é para que seja definida a lei que
regula a sucessão e a capacidade (legitimidade) para suceder, nos termos do art.
1.787, CC:
Art. 1.787. Regula a sucessão e a legitimação para suceder a lei vigente ao
tempo da abertura daquela.

Tartuce (2012, p. 7) traz um exemplo para deixar clara a questão da

capacidade para suceder (e também para testar):
Determinado marido elabora um testamento deixando a parte disponível de
seus bens à sua esposa e, posteriormente, em razão de esclerose, torna-se
absolutamente incapaz. Em razão da doença, a esposa o abandona, vindo
ele a falecer cinco anos depois do divórcio do casal. No caso descrito, o
testador era capaz no momento da elaboração do testamento e sua
 incapacidade superveniente não retira a validade do testamento (art. 1.861,
CC). Sua esposa tinha legitimidade para receber a herança quando o
testamento foi feito, mas perdeu-a no momento da abertura, pois já se
encontrava divorciada. Não será herdeira, portanto.

Desta forma, a capacidade de suceder é a do tempo da abertura da sucessão

(momento da morte) e, além disto, o lugar onde se abre a sucessão é o do último
domicílio do de cujus. Nestes termos:
Art. 1.785. A sucessão abre-se no lugar do último domicílio do falecido.

Efeitos que derivam do Princípio da Saisine:

a) A herança transfere-se como um todo unitário, independentemente que
sejam vários herdeiros (art. 1.791), de modo que no período compreendido entre a
abertura da sucessão pelo falecimento do de cujus até o momento em que houver a
partilha, a herança é indivisível e o direito dos herdeiros será exercido em
condomínio (co-herdeiros) (GONÇALVES, 2012, p. 39). Aqui aplicam-se as regras
de condomínio.
b) O inventariante tem a posse direta e os demais herdeiros a posse
indireta, mas uma não anula a outra, conforme art. 1.197, CC, já que ambos
ostentam a condição de possuidores (GONÇALVES, 2012, p. 39-40). Como as
regras são do condomínio, um herdeiro não pode impedir o outro de usar o bem.
c) O herdeiro que sobreviver ao de cujus faz sua a herança por ele deixada.
Ainda que numa fração de segundo. Ele incorpora ao seu patrimônio deixado pelo
morto (GONÇALVES, 2012, p. 41).
d) Comoriência – em razão da transmissão imediata da herança (princípio da
saisine) é importante fixar o momento exto da morte.

4. Lugar em que se abre a sucessão

A sucessão abre-se no local do último domicílio do falecido (art. 1.785, CC)
(regra).
Exceções:
1. Falecido sem domicílio certo = situação dos bens (art. 48, § único, I,
CPC/2015)
 2. Falecido sem domicílio certo e com bens em lugares diferentes = local de
qualquer dos bens (art. 48, § único, II, CPC/2015)
3. Falecido com pluralidade de domicílios = qualquer deles (art. 71, CC)
Deve-se destacar que o CPC/2015 alterou a questão da competência, não
importando mais o local do óbito para a definição do lugar em que se abre a
sucessão.

Estrangeiro:
Na sucessão de bens de estrangeiros, há uma disciplina especial. No caso de
bens de estrangeiros, situados no Brasil, aplica-se, via de regra, a lei do último
domicílio do falecido (lei estrangeira), salvo se a lei brasileira for mais favorável ao
cônjuge ou filhos brasileiros (o benefício é para situações em que o falecido for
casado com brasileiro ou tiver filhos brasileiros). Significa dizer que a lei protege o
direito do cônjuge e dos descendentes em prejuízo de outros herdeiros
(ascendentes, colaterais).
 5. Espécies de sucessão
O art. 1.786 define que a sucessão dá-se por lei ou por disposição de última
vontade.

a. Legítima
Decorre da lei; obedece a ordem da vocação hereditária (1.829) - ab intestato
(bens fora do testamento, testamento nulo) – art. 1.788. A sucessão legítima será
sempre a título universal, pois os herdeiros recebem a totalidade dos bens do
falecido, ou, uma fração ideal (não localizada) do patrimônio. Desta forma, os
herdeiros participam da totalidade do ativo e do passivo.

b. Testamentária
Decorre da manifestação da última vontade - bens abarcados pelo testamento
(é válido apenas sobre a quota disponível – 50% da sua parte). O falecido não tem o
poder de dispor livremente e integralmente do seu patrimônio. Havendo herdeiros
necessários (cônjuge, ascendentes e descendentes – 1.845), fica limitado pela
liberdade de testar disposta no art. 1.789, CC. O poder de dispor integralmente só
ocorre na hipótese de herdeiros facultativos.
 c. Simultânea:
A sucessão será simultaneamente legítima e testamentária quando houver
testamento e o extinto tiver herdeiros necessários.

RESUMO
Legítima Havendo herdeiros necessários, sem testamento.
Havendo herdeiros necessários, com testamento que tenha
caducado ou sido declarado nulo.
Testamentária Havendo testamento ou legado.
Simultânea Quando houver herdeiros necessários e, ao mesmo tempo,
testamento válido.

d. Sucessão a título universal e singular

Título universal: o herdeiro é chamado a suceder na totalidade da herança,
fração ou porcentagem. Pode ocorrer tanto na sucessão legítima como na
testamentária.
Título singular: quando a transferência é de bens determinados a pessoas
determinadas. Ocorre, apenas, na sucessão testamentária (quando o testador deixa
um legado).

e. Sucessão contratual
Apesar de não existir herança de pessoa viva (art. 426), é possível a sucessão
contratual, sendo vedado o pacto sucessório. Porém, excepcionalmente, podem em
vida, a teor do art. 2.018, os ascendentes partilharem o seu patrimônio entre os
descendentes por escritura pública (com anuência de todos os descendentes):
Art. 2.018. É válida a partilha feita por ascendente, por ato entre vivos ou de
última vontade, contanto que não prejudique a legítima dos herdeiros
necessários.

f. Sucessões irregulares
Sucessão irregular ou anômala é aquela que não obedece às normas próprias
e à ordem da vocação hereditária. A CF/88 estabelece, no art. 5.º, XXXI o benefício
ao cônjuge ou filhos brasileiros, na sucessão de bens de estrangeiros situados no
Brasil, permitindo a aplicação da lei pessoal do de cujus, se mais favorável.
 6. Espécies de sucessores
Herdeiro ou sucessor é aquele que será beneficiado com o patrimônio deixado
pelo falecido. O herdeiro pode ser legítimo ou testamentário.

a. Herdeiro legítimo:
O herdeiro legítimo é o que consta na ordem da vocação hereditária, indicada
pela lei. Art. 1.829, CC e 1.790 (união estável). Classificam-se como necessários
(descendentes, ascendentes e cônjuge) e facultativos (colaterais e companheiros ou
conviventes). É chamada a sucessão que resulta da lei.
i. Necessários (legitimário ou reservatário):
É o descendente ou ascendente sucessível e o cônjuge (art. 1.845, CC), isto é,
todo parente em linha reta não excluído da sucessão por indignidade ou deserdação
(ou renúncia). Os herdeiros necessários não podem ser privados por disposição de
última vontade. Sua existência impede que o testador disponha a totalidade de seus
bens. A eles é reservada a legítima (metade da herança).
Segundo o art. 1.846, pertence aos herdeiros necessários a metade dos bens
da herança (legítima). A legítima corresponde, portanto a metade dos bens da
herança deixada pelo falecido, após a retirada da meação (se houver) e pagas as
dívidas e despesas de funeral. Assim, ao lado da expressão herdeiros necessários
surge a ideia de legítima e de porção disponível, conceitos que estão todos
interligados.
Nesse sentido, o art. 1.789 afirma que havendo herdeiros necessários “o
testador só pode testar a metade da herança”. Não existindo herdeiros necessários
(ascendente, descendente e cônjuge) o testador pode dispor de 100% de seus bens.
IMPORTANTE: durante a vida há a liberdade de alienar, onerosamente, todo o
patrimônio existente, não deixando nada de herança. O que não pode haver é
doação de todo o patrimônio ou excedendo a parte da liberalidade para um dos
filhos.
Nesse caso, algumas hipóteses podem ocorrer:
a) Se o autor da herança tiver doado, em vida, para algum herdeiro, em
detrimento dos demais, não mencionando que essa doação sai da sua parte
disponível  o herdeiro que recebeu deverá, no inventário, trazer esses
 bens recebidos por doação a colação, descontando da sua quota parte
(entende-se como adiantamento de legítima);
b) Se o autor da herança tiver doado, em vida, para algum herdeiro,
mencionando que se trata da sua parte disponível, não poderá exceder ¼
do patrimônio do casal (no caso de comunhão universal, ou seja, ½ de
meação e ½ de herança – dessa ½ da herança, somente a ½ (¼ do
patrimônio, portanto) pode ser disponível).

Cálculo da legítima
O art. 1.847 traz a forma de cálculo da legítima. A legítima é calculada sobre a
meação do falecido, representada pelos bens existentes a época da abertura da
sucessão.
Art. 1.847. Calcula-se a legítima sobre o valor dos bens existentes na abertura da
sucessão, abatidas as dívidas e as despesas do funeral, adicionando-se, em seguida,
o valor dos bens sujeitos a colação.

O cálculo da legítima é feito a partir do ativo da herança, ou seja, sobre a

herança líquida, descontadas as dívidas e despesas de funeral. Devem, ainda, ser
adicionados os bens sujeitos à colação.
Patrimônio de R$ 100.000,00
Regime de bens: comunhão universal
Cônjuge sobrevivente = meação  50%  R$ 50.000,00
Herança = 50%  R$ 50.000,00
Dívidas do de cujus = R$ 10.000,00
Funeral = R$ 5.000,00
Total de despesas = R$ 15.000,00
50.000,00 – 15.000,00 = 35.000,00
Parte disponível = ½  R$ 35.000,00 / 2 = 17.500,00
Legítima = a outra metade + eventuais bens doados em vida como adiantamento de legítima.

Liberdade de testar - art. 1.789

Sem herdeiros necessários = liberdade plena de testar
Com herdeiros necessários = apenas 50% da herança (excluída meação). A
outra metade constitui-se da legítima dos herdeiros. Deve ser respeitada a metade
disponível aos herdeiros necessários - art. 1846, CC.
E COMO SE CALCULA O VALOR PASSÍVEL DE SER TESTADO? O valor da
parte disponível (o que importa é o valor da avaliação e não o número de bens
existentes) será definido nos termos do art. 1.847, CC.
 Após a avaliação será definido se o testador se manteve dentro da parte
disponível. Se houver excesso, haverá redução conforme as disposições dos arts.
1.966 a 1.968, CC:
Art. 1.966. O remanescente pertencerá aos herdeiros legítimos, quando o
testador só em parte dispuser da quota hereditária disponível.
Art. 1.967. As disposições que excederem a parte disponível reduzir-se-ão
aos limites dela, de conformidade com o disposto nos parágrafos seguintes.
§ 1o Em se verificando excederem as disposições testamentárias a porção
disponível, serão proporcionalmente reduzidas as quotas do herdeiro ou
herdeiros instituídos, até onde baste, e, não bastando, também os legados,
na proporção do seu valor.
§ 2o Se o testador, prevenindo o caso, dispuser que se inteirem, de
preferência, certos herdeiros e legatários, a redução far-se-á nos outros
quinhões ou legados, observando-se a seu respeito a ordem estabelecida
no parágrafo antecedente.
Art. 1.968. Quando consistir em prédio divisível o legado sujeito a redução,
far-se-á esta dividindo-o proporcionalmente.
§ 1o Se não for possível a divisão, e o excesso do legado montar a mais de
um quarto do valor do prédio, o legatário deixará inteiro na herança o imóvel
legado, ficando com o direito de pedir aos herdeiros o valor que couber na
parte disponível; se o excesso não for de mais de um quarto, aos herdeiros
fará tornar em dinheiro o legatário, que ficará com o prédio.
§ 2o Se o legatário for ao mesmo tempo herdeiro necessário, poderá inteirar
sua legítima no mesmo imóvel, de preferência aos outros, sempre que ela e
a parte subsistente do legado lhe absorverem o valor.

Herança ≠ meação  herança é o patrimônio e dívidas que sobram após a

exclusão da meação. Ex.: regime de CUB. Dos 100% do patrimônio pertencente ao
casal, 50% é meação e 50% é herança (sobre estes 50% é que será calculada a
liberdade de testar).
Nesse sentido, a legítima é o limitador do poder de dispor. A legítima é sagrada
e inatingível (art. 1.961).

i. Facultativos:
Ao lado dos herdeiros necessários, encontram-se os facultativos, que são os
colaterais até 4º grau. A existência de herdeiros facultativos não impede a
disposição em testamento de todos os bens pelo testador, assim considerado a sua
parte disponível.
Conforme se verá mais adiante, também é herdeiro facultativo o companheiro
sobrevivente, pois, ao contrário do cônjuge, que não pode ser excluído da herança
por ser herdeiro necessário, o companheiro pode ser excluído através de
testamento.
 b. Herdeiro testamentário ou instituído:
É o herdeiro nomeado ou instituído, designado pelo testador por ato de última
vontade como uma parte do acervo, sem individualização de bens.
i. Legatário:
É o contemplado em testamento com coisa certa e determinada, singularizada,
precisa.

2. Herança e espólio
A herança é conjunto patrimonial que é transmitido em razão do falecimento de
alguém. Deve-se destacar que a herança inclui tanto os bens, quanto os créditos e
dívidas existentes em nome do falecido.
A herança constitui o espólio, que é o titular do patrimônio. O espólio é um ente
despersonalizado, uma massa patrimonial ou universalidade de coisas, até a
individualização pela partilha. É utilizado sob o prisma processual. Ao espólio é
reconhecida legitimidade ativa e passiva e o seu representante é o inventariante ou,
antes de sua nomeação, pelo administrador provisório (art. 75, VII, CPC/2015).
O espólio responde pelas dívidas do falecido até a partilha e dentro dos limites
da herança. O espólio tem legitimidade para propor ação de despejo de imóveis de
propriedade do falecido. Após a partilha, cada herdeiro responderá pela dívida,
dentro das forças de seu quinhão. Realizada a partilha, o espólio deixa de existir,
pois desaparece a universalidade patrimonial.

3. Herança como um todo unitário e indivisível

O art. 1.791 dispõe que a “herança defere-se como um todo unitário, ainda que
vários sejam os herdeiros”, aplicando-se as regras do condomínio. Trata-se da
noção de indivisibilidade.
Uma vez aberta a sucessão, esta é considerada um bem imóvel, mesmo que
nos bens deixados não existam imóveis (apenas móveis e automóveis, por exemplo)
(art. 80, II, CC). Noção de imobilidade.
 Em razão disto, prevê o art. 1.793, CC que apenas por escritura pública pode
haver a transmissão da herança (escritura pública de cessão de direitos
hereditários). Trata-se de requisito essencial para a validade do ato jurídico. Além
disto, há a necessidade de outorga do cônjuge do herdeiro, para a validade do ato
(art. 1.647., I, CC).
Art. 1.793. O direito à sucessão aberta, bem como o quinhão de que
disponha o co-herdeiro, pode ser objeto de cessão por escritura pública.

São firmadas duas ideias fundamentais do direito sucessório:

a) a devolução unitária da herança aos herdeiros: efeito translativo, se opera
de plano, nascendo a indivisibilidade da herança, que diz respeito à posse e ao
domínio dos bens transmitidos.
b) a noção de indivisibilidade do monte hereditário: da abertura até o
momento da partilha a herança permanece em condomínio, um todo unitário e
indivisível até o transito em julgado da partilha.
A indivisão inicia no momento da abertura da sucessão, que é considerada
como um todo unitário e indivisível. Com a partilha, haverá a individualização da
quota parte de cada herdeiro, quando, cada um, passará a administrar seu quinhão.
Depois de julgada a partilha o art. 2.023 determina que o direito de cada herdeiro
fica circunscrito aos bens do seu quinhão.
Contudo, enquanto não operada a partilha, os herdeiros são todos
coproprietários e co-possuidores da herança, tendo a regulação de seus direitos,
conforme as disposições relativas ao condomínio. Assim, como se trata de um
condomínio, cada herdeiro tem os mesmos direitos e deveres com relação ao todo,
de modo que um herdeiro não tem mais ou menos direitos ou deveres sobre bens
específicos da herança. Significa dizer que nenhum herdeiro pode “se apossar” de
um bem determinado, em detrimento dos demais herdeiros. Neste caso, qualquer
herdeiro que se sentir prejudicado pode se utilizar das ações possessórias para
assegurar sua posse (arts. 1.825 e 1.827, CC).
A partir dessa noção de indivisibilidade, pergunta-se, é possível que algum
herdeiro aliene a herança? Sim, cada herdeiro pode alienar ou ceder, mas somente
sua quota ideal, ou seja, pode transferir a terceiro seu quinhão, mas não pode ser
transferida parte certa e determinada da herança. É nesse sentido a disposição do
art. 1.793, § 2.º, CC: “é ineficaz a cessão, pelo coerdeiro, de seu direito hereditário
sobre qualquer bem da herança considerado singularmente”. Neste caso, se o
herdeiro alienar sua quota parte sobre o bem X, esta cessão só terá eficácia se, com
a partilha, o herdeiro, de fato, receber o bem X.
Mas, como são aplicadas as regras do condomínio, o coerdeiro pode alienar,
respeitando a preferência estabelecida no art. 504, CC.

4. Cessão de direitos hereditários

O art. 1.793 prevê que toda a herança ou parte dela (quota) é suscetível de
alienação (onerosa ou gratuita). O titular dos direitos hereditários, desde o momento
da abertura da sucessão, goza da faculdade dispositiva. Com a abertura da
sucessão instaura-se a o condomínio sucessório entre os herdeiros legítimos e
testamentários (art. 1.784). Antes da morte não é possível a cessão, pois o direito
brasileiro veda o chamado pacto sucessório (contrato que tem como objeto a
herança de pessoa viva) – arts. 426 e 166, II e VII, CC. A forma de transmissão
destes direitos é a cessão. O cedente (herdeiro legítimo ou testamentário) transfere
a qualidade hereditária patrimonial.
A efetiva transferência do direito só se opera com a partilha (trânsito em
julgado, registrado no CRI). Porém, o cessionário se investe instantaneamente nos
direitos alienados, devendo, quando da abertura do inventário, se habilitar.
O Herdeiro único e universal pode ceder, também, no todo ou em parte. Se for
universal, o herdeiro-cedente nada mais terá a ver com a herança (persiste, é óbvio,
sua responsabilidade perante o cessionário até a efetividade do título hereditário:
partilha averbada).

Forma e objeto
O direito à sucessão aberta é considerado bem imóvel e, nesse sentido, para
que seja realizada a cessão, deve ser feita por escritura pública, com outorga
uxória como condição de validade do negócio jurídico (art. 1.793; art. 1.647, I; art.
166, IV).
 A escritura deve estipular se a cessão é feita de forma gratuita ou onerosa; se
estão sendo cedidos todos os direitos hereditários ou somente de parte do quinhão;
etc.
O objeto do contrato são os direitos hereditários.
O cedente: deve ter capacidade para alienar; garante a existência da herança,
não sua extensão.
O cessionário (aquele que adquire): recebe a herança no estado em que se
encontra, correndo o risco de ser mais ou menos, dependo da existência de dívidas;
sub-roga-se nos direitos do cedente, como se fosse ele próprio.
A cessão não pode ser feita quanto a um bem determinado, mas somente
quanto à quota parte do herdeiro cedente, sem individualização. Isto se dá em razão
da indivisibilidade da herança (todo unitário), de forma que é ineficaz a cessão de
bem individualizado (art. 1.793, § 2.º, CC).
§ 2o É ineficaz a cessão, pelo co-herdeiro, de seu direito hereditário sobre
qualquer bem da herança considerado singularmente.

Não quer dizer que a cessão não possa ser feita, mas dependerá da
concordância dos demais herdeiros. Ex.: “cede para Fulano de Tal os direitos
hereditários que tem por falecimento de XXX, sobre o imóvel Y”. Dependerá da
concordância/liberalidade dos demais co-herdeiros. Isto acontece, normalmente,
quando os herdeiros fizeram a partilha de forma amigável, dividindo entre eles os
bens existentes.

Direito de acrescer
A cessão realizada abrange apenas os direitos hereditários existentes no
momento da cessão. Se depois de realizada houver, em favor do cedente,
substituição ou direito de acrescer (em razão de renúncia de um co-herderio, p. e.x.),
os direitos daí resultantes não estarão compreendidos na cessão realizada
anteriormente (GONÇALVES, 2012, p. 58).

Direito de preferência do co-herdeiro

 O herdeiro cedente, conforme art. 504, caput e § 1º, deve dar ciência aos
herdeiros condôminos, para exercício de prelação (preferência). Nesse sentido, o
art. 1.794, CC traz a determinação de que:
Art. 1.794. O co-herdeiro não poderá ceder a sua quota hereditária a pessoa
estranha à sucessão, se outro co-herdeiro a quiser, tanto por tanto.

Caso não tenha sido dado o direito de preferência à algum co-herdeiro, este
poderá, nos termos do art. 1.795, CC, exercer este direito a posteriori:
Art. 1.795. O co-herdeiro, a quem não se der conhecimento da cessão,
poderá, depositado o preço, haver para si a quota cedida a estranho, se o
requerer até cento e oitenta dias após a transmissão.

Este direito deverá ser exercido em até 180 dias após a ciência da alienação. E
se mais de um herdeiro quiser exercer o direito de preferência? Neste caso, segundo
Tartuce (2012, p. 18) deverá o quinhão cedido ser distribuído entre eles, na
proporção de suas quotas hereditárias:
Art. 1.795. Parágrafo único. Sendo vários os co-herdeiros a exercer a
preferência, entre eles se distribuirá o quinhão cedido, na proporção das
respectivas quotas hereditárias.

Outros aspectos relevantes da cessão:

- A Escritura Pública de Cessão não está sujeita ao registro imobiliário. Não
existe a coisa em concreto, falta o pressuposto da especialidade, pois o objeto da
cessão é a transferência de direitos e não da propriedade.
- A cessão deve ser juntada aos autos do inventário. O cessionário pode
manifestar-se no inventário (deverá se habilitar). Se for único herdeiro, pode
requerer a adjudicação do bem cedido. Pode ser nomeado inventariante. Pode
requerer a abertura do inventário.
- Quando for feito inventário extrajudicial, pode-se realizar a cessão de direitos
no mesmo dia da escritura de inventário. Basta que todos os impostos (transmissão)
estejam pagos.
- Pela força dos § § 2º e 3º do art. 1.793, o cedente não responde pela evicção,
a menos que ceda bens inexistentes, ou que não lhe pertençam, em relação à sua
quota-parte. Esta regra decorre do princípio da indivisibilidade da herança e do
caráter aleatório da cessão.
- A cessão depende da anuência conjugal (na hipótese de casados) porque a
cessão é translativa. Havendo resistência do cônjuge ou companheiro em anuir à
cessão, possível a busca do suprimento judicial de consentimento. Exceção: art.
1.647: alienar, fazer doação, prestar fiança ou aval (Regime da Separação de Bens);
- O cessionário, responde como responderia o cedente, pelo passivo da
herança (até o limite do quinhão).
- A cessão pode sofrer desconstituição Judicial, quando eivada de qualquer dos
vícios de consentimentos;
- A ação anulatória deve ser promovida em autos próprios. Pode ocorrer a
suspensão do inventário ou não (depois de decidida a questão, faz-se, então, uma
sobrepartilha).
- Os direitos testamentários ou legatários podem ser transferidos por cessão.
- Quando o cônjuge cede a totalidade, chamamos de cessão da universalidade
de Bens que compõe a meação. O cônjuge sobrevivo pode ceder parcialmente.

5. Responsabilidade dos herdeiros

Enquanto não realizada a partilha, o espólio responde pelas dívidas do falecido
(art. 597, CPC/2015), tendo o espólio, representado pelo inventariante, capacidade
para ser parte (art. 12, V, CPC/2015).
O art. 1.792 prescreve que o herdeiro tem responsabilidade somente no limite
das forças da herança, incumbindo-lhe a prova do excesso, salvo se houver
inventário que a escuse, demonstrando o valor dos bens herdados. Contudo, para
que o herdeiro não responda por dívidas superiores às forças da herança, terá de
comprovar o excesso, salvo se houver inventário demonstrando o valor dos bens
herdados (art. 796, CPC/2015). Como o inventário é um levantamento dos bens,
créditos e débitos existentes em nome do falecido, apura-se o valor das dívidas e o
valor dos bens necessários ao pagamento delas. Só serão partilhados os bens ou
valores que restarem após o pagamento das dívidas existentes (GONÇALVES,
2012, p. 54).
 6. Abertura do Inventário – art. 1.796
O art. 1.796 prevê que 30 dias após a abertura da sucessão deve-se instaurar
o inventário. O CPC/2015 prescreve no art. 611 o prazo de dois meses a contar do
óbito (abertura da sucessão) para a instauração do inventário. O art. 616 do
CPC/2015 arrola outras pessoas que têm legitimação concorrente.
A inobservância do prazo pode acarretar sanção de natureza fiscal, com a
imposição de multa sobre o imposto, conforme súmula 542, STF. No caso do Rio
Grande do Sul não há nenhum tipo de sanção. Essa multa é, quase sempre,
relevada pelo juízo do inventário. CADA ESTADO REGULA A APLICAÇÃO DESTA
SANÇÃO4.
O foro competente para a propositura do inventário é o mesmo do lugar da
abertura da sucessão:
Art. 1.796. No prazo de trinta dias, a contar da abertura da sucessão,
instaurar-se-á inventário do patrimônio hereditário, perante o juízo
competente no lugar da sucessão, para fins de liquidação e, quando for o
caso, de partilha da herança.

7. Administração provisória da Herança

Como regra, a administração da herança compete ao inventariante. Contudo,
do momento em que é aberta a sucessão até a nomeação e compromisso do
inventariante, a administração provisória fica a cargo do espólio, que é o
administrador provisório (art. 613, CPC/2015).
Art. 613. Até que o inventariante preste o compromisso, continuará o
espólio na posse do administrador provisório.

O administrador provisório está na posse da herança e representa o espólio

ativa e passivamente, devendo trazer ao acervo os frutos dos bens do espólio (art.
614, CPC/2015):
Art. 614. O administrador provisório representa ativa e passivamente o
espólio, é obrigado a trazer ao acervo os frutos que desde a abertura da

4São Paulo: Lei Estadual 10.705/2000; Minas Gerais: Lei Estadual: 14.941/2003; Maranhão: Lei
Estadual .912/1998.
 sucessão percebeu, tem direito ao reembolso das despesas necessárias e
úteis que fez e responde pelo dano a que, por dolo ou culpa, der causa.

Mas quem será o administrador provisório? O art. 1.797, CC traz o rol daqueles
que podem ser administradores provisórios:
Art. 1.797. Até o compromisso do inventariante, a administração da herança
caberá, sucessivamente:
I - ao cônjuge ou companheiro, se com o outro convivia ao tempo da
abertura da sucessão;
II - ao herdeiro que estiver na posse e administração dos bens, e, se houver
mais de um nessas condições, ao mais velho;
III - ao testamenteiro;
IV - a pessoa de confiança do juiz, na falta ou escusa das indicadas nos
incisos antecedentes, ou quando tiverem de ser afastadas por motivo grave
levado ao conhecimento do juiz.

Questão que não é pacífica é a obediência ou não a esta ordem. Há decisões

que flexibilizam e permitem que a nomeação do administrador provisório seja distinta
desta ordem do art. 1.797, CC. Outras, contudo, entendem que deva ser,
rigorosamente, obedecida.

8. Vocação hereditária. Capacidade para suceder - Art. 1.787.

Aptidão para tornar-se herdeiro (VENOSA, 2012, p. 50) de uma determinada
herança. Esta capacidade/aptidão é avaliada no momento da abertura da sucessão
(morte do autor da herança – princípio da saisine). O herdeiro, no momento da
morte, deve ostentar essa condição.
Ex1: Se o autor da herança falecer hoje e deixar um herdeiro e,
amanhã, entrar em vigor lei nova retirando deste a condição de herdeiro, a
nova lei não o atingirá, pois já lhe havia sido transmitidos os direitos de
posse e domínio.
Ex2: Se a abertura da sucessão tiver ocorrido antes da CF/88, que
igualou os direitos sucessórios dos filhos adotivos aos biológicos, se o de
cujus tiver deixado um filho adotivo e o falecimento tiver ocorrido antes da
vigência da CF/88, o filho adotivo não herdará (GONÇALVES, 2012, p. 40).
Diferente será se o falecimento ocorrer após a entrada em vigor da CF/88.
Neste caso, o filho adotado herdará da mesma forma que o biológico.
 O art. 1.798 trata da legitimidade para suceder, estabelecendo que aqueles
que estiverem vivos ou concebidos no momento da abertura da sucessão serão
legitimados a receber a herança.
Art. 1.798. Legitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou já concebidas
no momento da abertura da sucessão.

Segundo Tartuce (2012, p. 23) o art. 1.798, CC trata da sucessão legítima,

admitindo como herdeiro legítimo somente a pessoa natural e não a jurídica.
A partir daí, vem a tona a questão do nascituro. Salienta Gonçalves que os
“nascituros podem ser, assim, chamados a suceder tanto na sucessão legítima como
na testamentária, ficando a eficácia da vocação dependente do seu nascimento.
Podem, com efeito, ser indicados para receber deixa testamentária” (GONÇALVES,
2012, p. 69). Assim, nascendo com vida, os efeitos retroagem a data da concepção.
Se nascer o feto morto, não terá direitos, será como se nunca tivesse existido.
Assim, os direitos do nascituro são subordinados a condição resolutiva, ou seja,
nascimento com vida (TARTUCE, 2012, p. 24). Da mesma forma, caducam as
disposições testamentárias que beneficiam pessoas já falecidas (a deixa
testamentária volta para a sucessão legítima).
Mas para que tenha direitos, já deve estar o embrião implantado no útero
materno? Se for uma situação de fecundação in vitro haverá direitos sucessórios
reservados ou não? De início é preciso que fique claro que não há uma uniformidade
ou unanimidade, nem na doutrina, nem na jurisprudência.
Há quem entenda que apenas o nascituro (o embrião já implantado no útero
materno – com gravidez comprovada) poderá suceder legitimamente e não o
embrião. Nesse sentido: Euclides de Oliveira e Sebastião Amorim afirmam que deve-
se exigir a implantação no útero materno para que possa haver o regular
desenvolvimento com vida (TARTUCE, 2012, p. 24).
Em sentido contrário, há os que levam em consideração o art. 1.597, CC, que
dispõe que se presumem concebidas na constância do casamento as pessoas
nascidas a qualquer tempo, em se tratando de embriões excedentários, fecundados
por fertilização homóloga. Neste caso: Zeno Veloso afirma que mesmo após a morte
do pai, havendo a implantação do embrião e sendo a gestação levada a termo, o
nascimento com vida e a aquisição da personalidade fazem com que este filho seja
herdeiro, porque considera-se que estava concebido quando o genitor faleceu e,
além disto, há a questão da igualdade trazida pelo art. 227, § 6.º, CF (TARTUCE,
2012, p. 25).
A III Jornada de Direito Civil, realizada em 2004, aprovou o enunciado 267, do
Conselho da Justiça Federal e do Superior Tribunal de Justiça sobre o tema:
Enunciado 267 - Art. 1.798: A regra do art. 1.798 do Código Civil deve ser
estendida aos embriões formados mediante o uso de técnicas de
reprodução assistida, abrangendo, assim, a vocação hereditária da pessoa
humana a nascer cujos efeitos patrimoniais se submetem às regras
previstas para a petição da herança.

Desta forma, entende o STJ que embrião também é considerado sucessor

legítimo.

Para que alguém possa suceder, não basta invocar a ordem da vocação
hereditária. Devem ser preenchidas algumas condições (VENOSA, 2012, p. 53):
a) deve ser pessoa – animais não podem suceder. O que pode haver é o
testador impor ao herdeiro testamentário um encargo de cuidar de um animal em
específico.
b) deve estar viva – pode já estar concebido na época da morte e terá direito
se nascer com vida e, então, tornar-se-á herdeiro desde a concepção.
c) deve ser capaz – é a aptidão específica para a herança, a legitimação.
Assim não basta existir no momento da morte, tem de ser legítimo, pois se o autor
da herança tiver deixado descendente, os ascendentes, mesmo que vivos, não
serão legítimos;
d) não pode ter sido declarada indigna – aquele que praticar atos contra o
autor da herança, que sejam presumidos incompatíveis com os sentimentos de
afeição real ou presumida.

a. Legitimação para suceder por testamento:

O art. 1.799, CC traz a previsão daqueles que são legitimados a suceder por
testamento, além daquelas já existentes ou concebidas o momento da abertura da
sucessão (nascituro):
 Art. 1.799. Na sucessão testamentária podem ainda ser chamados a
suceder:
I - os filhos, ainda não concebidos, de pessoas indicadas pelo testador,
desde que vivas estas ao abrir-se a sucessão;
II - as pessoas jurídicas;
III - as pessoas jurídicas, cuja organização for determinada pelo testador
sob a forma de fundação.

No inciso I, o legislador abre exceção à regra geral, possibilitando que filhos

não concebidos, de pessoas indicadas pelo testador, desde que estas estejam vivas
quando da abertura da sucessão, venham a ser herdeiros testamentários. É a
chamada prole eventual ou o concepturo.
Mas, se, por exemplo, o testador instituir cláusula no testamento, contemplando
o filho não concebido de sua filha (seu eventual neto, portanto) e, quando a
sucessão for aberta sua filha estiver morta, caducará a disposição testamentária.
Dispõe o art. 1.800, CC que depois de feita a partilha os bens serão entregues
a um curador nomeado pelo juiz:
Art. 1.800. No caso do inciso I do artigo antecedente, os bens da herança
serão confiados, após a liquidação ou partilha, a curador nomeado pelo juiz.
§ 1o Salvo disposição testamentária em contrário, a curatela caberá à
pessoa cujo filho o testador esperava ter por herdeiro, e, sucessivamente,
às pessoas indicadas no art. 1.775.
§ 2o Os poderes, deveres e responsabilidades do curador, assim nomeado,
regem-se pelas disposições concernentes à curatela dos incapazes, no que
couber.
§ 3o Nascendo com vida o herdeiro esperado, ser-lhe-á deferida a
sucessão, com os frutos e rendimentos relativos à deixa, a partir da morte
do testador.
§ 4o Se, decorridos dois anos após a abertura da sucessão, não for
concebido o herdeiro esperado, os bens reservados, salvo disposição em
contrário do testador, caberão aos herdeiros legítimos.

Deve ser destacado o § 4.º, que estabelece que se até dois anos após a
abertura da sucessão não for concebido o herdeiro esperado, os bens reservados
caberão aos herdeiros legítimos.
Quem deve existir no momento da morte do autor da herança são os pais do
beneficiado, não este, que, na hipótese, sequer precisa estar concebido
(GONÇALVES, 2012, p. 73).
IMPORTANTE: Também deve ser salientado que essa disposição do art.
1.799, I, CC, aplica-se tanto a filhos biológicos, quanto a filhos adotivos, em razão da
igualdade estabelecida pela CF, no art. 227, § 6.º.
 Com relação aos filhos havidos em razão de inseminação artificial, a questão é
diferenciada (e, de certa forma, injusta). Gonçalves (2012, p. 75) explica bem a
situação:
Em princípio não se pode falar em direitos sucessórios daquele que foi
concebido por inseminação artificial post mortem, uma vez que a
transmissão da herança se dá em consequência da morte (CC, art. 1.784) e
dela participam as “pessoas nascidas ou já concebidas no momento da
abertura da sucessão” (art. 1.798).
A questão, no entanto, é tormentosa e cabe à doutrina e à jurisprudência
fornecer subsídios para sua solução. A doutrina brasileira se inclina no
sentido de negar legitimação para suceder aos filhos havidos por métodos
de reprodução assistida, quer na hipótese de a morte do ascendente
preceder à concepção, quer na de implantação de embriões depois de
aberta a sucessão. Solução favorável à criança ocorreria se houvesse
disposição legislativa favorecendo o fruto de inseminação post mortem.
[...]
[...]se o Código Civil de 2002 trata os filhos resultantes de fecundação
artificial homóloga,, posterior ao falecimento do pai, como tendo sido
“concebidos na constância do casamento”, não se justifica a exclusão de
seus direitos sucessórios. Entendimento contrário conduziria à aceitação da
existência, em nosso direito, de filho que não tem direitos sucessórios, em
situação incompatível com o proclamado no art. 227, § 6.º, da Constituição
Federal.

O inciso II, do art. 1.799, CC permite que também as pessoas jurídicas possam
ser beneficiadas no testamento. Desta forma, qualquer pessoa pode ser
contemplada no testamento, tanto física quanto jurídica, simples ou empresária, de
direito público ou privado.
O inciso III, do art. 1.799, CC permite que o testador beneficie uma fundação
que, nos termos do art. 62, pode ser criada por escritura pública ou testamento.
Neste último caso, segundo Gonçalves (2012, p. 77), “por ainda não existir a pessoa
jurídica idealizada pelo testador, aberta a sucessão os bens permanecerão sob a
guarda provisória da pessoa encarregada de instituí-la, até o registro de seus
estatutos, quando passará a ter existência legal”.
A doutrina admite que o testador deixe bens para uma pessoa jurídica existente
de fato, mas não de direito. São os casos das sociedades de fato, nos termos do art.
986, CC. O que se deve perceber é que estas pessoas jurídicas existem, já estão
atuando, ainda que não tenham seus documentos constitutivos registrados. O que
não se permite é que o testador beneficie pessoa jurídica que, sequer existe de fato.
Se, contudo, os bens destinados para constituir a fundação forem insuficiente e
o testador não dispuser de forma diversa, deverão os bens serem destinados a outra
fundação que tenha finalidade igual ou semelhante (art. 63, CC). OBSERVAÇÃO:
Já caiu questão no exame de ordem sobre esta situação!

b. Pessoas que não podem ser nomeados herdeiros testamentários,

nem legatários
O art. 1.801 menciona que outras pessoas não podem ser nomeadas
herdeiras, nem legatárias:
Art. 1.801. Não podem ser nomeados herdeiros nem legatários:
I - a pessoa que, a rogo, escreveu o testamento, nem o seu cônjuge ou
companheiro, ou os seus ascendentes e irmãos;
II - as testemunhas do testamento;
III - o concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver
separado de fato do cônjuge há mais de cinco anos;
IV - o tabelião, civil ou militar, ou o comandante ou escrivão, perante quem
se fizer, assim como o que fizer ou aprovar o testamento.

Essas incapacidades passivas ocorrem em razão de serem consideradas

suspeitas. No inciso I a exclusão se dá por suspeição. No inciso II, da mesma forma,
para garantir a segurança da vontade do testador, evitando influência das
testemunhas. O concubino do testador casado também não pode figurar na
sucessão (III) – concubinato = relação não eventual entre homem e mulher
impedidos de casar. O inciso IV veda ser instituído como herdeiro ou legatário o
tabelião ou escrivão, enfim, a autoridade perante quem se fizer ou aprovar o
testamento. O intuito também é proteger e assegurar a vontade livre do testador.

c. Simulação de contrato oneroso e interposição de pessoa

O art. 1.802 dispõe:
Art. 1.802. São nulas as disposições testamentárias em favor de pessoas
não legitimadas a suceder, ainda quando simuladas sob a forma de contrato
oneroso, ou feitas mediante interposta pessoa.
Parágrafo único. Presumem-se pessoas interpostas os ascendentes, os
descendentes, os irmãos e o cônjuge ou companheiro do não legitimado a
suceder.

Assim, mesmo com as proibições dos arts. 1.801, 1.798, 1.799, I, se forem
contempladas pessoas neles contantes, de forma direta ou mediante simulação, as
disposições testamentárias serão NULAS.
A nulidade da deixa testamentária pode revestir-se de duas formas: a) o
testador dissimulada a liberalidade sob a aparência de contrato oneroso; ou
 b) recorre a interposta pessoa para beneficiar o proibido de suceder
(GONÇALVES, 2012, p. 84).

Para exemplificar a situação:

a) o testador confessa ser devedor de obrigação inexistente, ou alega ter
prometido à venda certo bem, afirmando já ter recebido o preço acordado;
b) o testador utiliza um “testa de ferro” para realizar a operação que tinha em
mente;
c) o testador, com intenção de beneficiar a concubina, institui o pai da mulher,
beneficiando-a, indiretamente.
É lícita, contudo, a deixa ao filho do concubino, se também o for do testador
(art. 1.803).

9. Aceitação da herança
Com o falecimento abre-se a sucessão e a transmissão opera-se desde logo. A
aceitação revela a anuência do beneficiário em receber a herança. Assim, o
recebimento da herança é facultativo, pois o beneficiário poderá deliberar (aceitar ou
renunciar) seu direito. A aceitação (ou adição) da herança é o ato pelo qual o
herdeiro concorda com a transmissão dos bens do de cujus, que ocorreu, por lei, no
momento da abertura da sucessão.
Obs: Enquanto não manifestada a aceitação, entrementes, não é definitiva
a transmissão, no que foi claro o Código em seu art. 1.804 CC. Embora se de a
transmissão imediata, a aceitação vem a ser uma confirmação da aquisição
que se dá a partir da abertura da sucessão.

Espécies de aceitação:
O art. 1.805, estabelece as duas formas de aceitação: expressa e tácita.
a) Expressa - É a manifestada por escrito, público ou particular, de que o
beneficiário deseja receber a herança.
b) Tácita - É a que prevalece (Art. 1805, segunda parte, CC). A aceitação
tácita resulta de qualquer ato que demonstre a intenção de aceitar a herança, atos
compatíveis com caráter de herdeiro:
 a) se o herdeiro cede seus direitos hereditários;
b) se o herdeiro nomeia advogado e se faz representar como tal no inventário;
c) se o herdeiro concorda com a avaliação, ou contesta;
d) se o herdeiro efetua cobrança de dívidas do espólio;
e) se requer a abertura do inventário;
f) quando paga dívida dos de cujus com numerário proveniente do espólio;
g) quando doa bens da herança;
h) que pratica atos que vão além de simples atos de conservação e
administração e que impliquem, necessariamente, a intenção de aceitar;
i) o silêncio do herdeiro, quando notificado para se manifestar (art. 1.807).

Art. 1805, §1º, CC: “não exprimem aceitação da herança os atos oficiosos,
como o funeral do finado, os meramente conservatórios, ou os de administração e
guarda interina”. Esses atos são praticados de forma altruísta, sem o intuito de
aceitar a herança.
ATOS OFICIOSOS = praticados de forma desinteressada, com objetivo de
prestar favor.
ADMINISTRAÇÃO E GUARDA PROVISÓRIA = praticados pelo herdeiro para
atender a uma necessidade premente, sem intenção de tê-los para si.
Art. 1805, §2º, CC: a cessão pura e simples para os demais coerdeiros também
não importa aceitação da herança – equivale a uma renúncia (GONÇALVES, 2012,
p. 91).
c) Presumida - É o que ocorre no caso do art. 1807, CC, quando algum
interessado em saber se o herdeiro aceita ou não a herança faz requerimento ao
juiz, após passados 20 dias da abertura da sucessão, para que lhe intime a dizer,
em prazo não superior a 30 dias, se aceita ou não a herança (GONÇALVES, 2012,
p. 91). Nesse caso, o silêncio é interpretado como manifestação da vontade
(aceitação presumida).
Percebe-se, então, que a aceitação tácita difere da presumida, pois esta
última depende da provocação de um terceiro interessado, enquanto que a
primeira resulta “de atos próprios da qualidade de herdeiro”.
Todavia, quem seriam esses interessados?
 a) Os demais herdeiros;
b) As pessoas que, em caso de não aceitação, serão promovidas à condição
de herdeiros;
c) Algum credor.

Forma que a pessoa manifesta a aceitação:

a) Direta: oriunda do próprio herdeiro
b) Indireta: quando alguém faz pelo herdeiro. Pode acontecer em algumas
hipóteses:
- oriunda de sucessores (art. 1809, CC) – se o herdeiro falecer antes de
aceitar a herança impede a transmissão desta a seus sucessores. Neste
caso, transmite-se a eles o direito de aceitá-la ou repudiá-la. Contudo, se
para o recebimento da herança deve ser implementada uma condição
(diploma universitário, p. ex.), se falecer o herdeiro antes da realização da
condição, o direito hereditário é como se nunca tivesse existido e,
portanto, os sucessores do herdeiro não poderão aceitar por ele.
Ex.: A falece e deixa dois sucessores: B e C. Antes que houvesse a
aceitação da herança por estes, B falece e deixa os herdeiros X e Y. Neste
caso, X e Y:
 Podem recusar a herança do avô e aceitar a do pai;
 Podem recusar a do pai;
 Não podem recusar a do pai e aceitar a do avô – seria, de certa
forma, um aceite “parcial” da herança!
- mandatários – é possível haver renúncia ou aceitação da herança por
procuração.
- tutor ou curador – representantes do incapaz, mediante autorização judicial
(art. 1748, II, CC).
- credores – não poderá haver renúncia com prejuízo aos credores. Nesse
caso, os credores poderão aceitar a herança em nome do renunciante, a
fim de evitar a fraude (art. 1.813, CC). Neste caso os credores, com
autorização do juiz do inventário, aceitam a herança, recebem o quinhão
hereditário do renunciante (na proporção da dívida) e, havendo saldo, os
 demais bens/valores serão entregues aos demais herdeiros que seriam
beneficiados com a renúncia. O saldo não será devolvido ao renunciante.
c) Aceitação parcial ou condicional: Não pode haver aceitação parcial.
Nesse sentido, temos que interpretar o art. 1808, caput e §1º, CC, pois trata da
questão de um mesmo herdeiro ser:
- herdeiro universal de um título e;
- legatário de um título singular.
Art. 1.808. Não se pode aceitar ou renunciar a herança em parte, sob
condição ou a termo.
§ 1º O herdeiro, a quem se testarem legados, pode aceitá-los, renunciando
a herança; ou, aceitando-a, repudiá-los.

Assim, considerando que se trata de modalidades de sucessão distintas, nada

impede que o beneficiário renuncie ou não aceite integralmente a uma sucessão,
conservando a outra. Ele renuncia a toda herança e aceita o legado por inteiro, ou
renuncia a todo o legado, aceitando toda a herança.
O herdeiro ao continuar na posse dos bens, ocupa o lugar do de cujus em
todas “as relações jurídicas, sub-rogando-se em seus direitos e obrigações”.
O que lhe é vedado é aceitar parcialmente a herança. (A segunda parte do § 1º
do art. 1.808 é que permite a renúncia parcial). Portanto, não pode o sucessor
aceitar a herança sob determinada condição (aceita, mas se não tiverem dívidas a
serem pagas).

Irrevogabilidade da aceitação
O Código Civil, em seu art. 1.812, define a irrevogabilidade da aceitação e de
renúncia. Assim, realizada a aceitação (expressa ou tácita ou presumida) não haverá
possibilidade de revogar tal ato, de modo que a aceitação gera efeitos imediatos e
definitivos.

Anulação da aceitação
Assim, depois de realizada a aceitação, se for verificado que o aceitante não é
o herdeiro, como por exemplo, chamar-se à sucessão os colaterais e, depois,
verificar-se a existência de filhos, deverá ser declarada a ineficácia da aceitação,
devolvendo-se a herança a quem de direito. Se, contudo, o inventário já tiver sido
julgado, como homologação da partilha, apenas com a ação de petição de herança é
que será possível reivindicar o que lhe cabe.

10. Renúncia da herança

Art. 1806, CC.
É o ato solene pelo qual a pessoa, chamada à sucessão de outra, declara que
não aceita. O herdeiro não é obrigado a aceitar a herança. A recusa de recebê-la
chama-se renúncia ou repúdio. Os efeitos da renúncia retroagem a data da abertura
da sucessão. Não se presume, pois é negócio formal e não está sujeita a condição
ou termo.
A renúncia tem como características: é unilateral, gratuita, irretratável e
formal. Não é possível haver promessa de renúncia.
Segundo o art. 1.806, CC, deve ser feita por instrumento público ou termo nos
autos, sendo, portanto, vedada a renúncia tácita. Necessita de uma ação, de uma
atividade por parte do herdeiro renunciante. Trata-se, pois, de negócio solene.

O art. 1808 NÃO ADMITE CONDIÇÃO OU TERMO na renúncia, ou seja, ela é

essencial, pura e simples.
EX: Escritura pública de renúncia: por meio desta escritura pública de renúncia,
Joãozinho renuncia a herança de Carlinhos, para que Marquinhos seja beneficiado.
Nesse caso, se o herdeiro renunciante declarar que deseja beneficiar outro herdeiro,
a hipótese não é de renúncia, mas de cessão de direitos hereditários.

Não existe renúncia em favor de alguém. Se alguém renunciar em favor de

alguém, trata-se de transmissão = cessão de direitos.

Características da Renúncia:
Rizzardo aponta as principais características da renúncia, acompanhando o
entendimento doutrinário dominante:
a) A unilateralidade, por não depender da vontade de outros herdeiros.
 b) A abstratividade, isto é, a ausência de motivações. Não é colocada
nenhuma razão, e muito menos vem mencionado algum pagamento, posto que aí a
figura seria cessão.
c) A indivisibilidade, porquanto a renúncia se opera em relação à herança, e
não a um bem, continuando o herdeiro a concorrer na partilha do restante do
patrimônio. A lei não admite renúncia parcial (art. 1.808).
d) Ato jurídico puro, ou seja, sem depender de condições ou termo. Art. 1.808
CC.
e) Gratuita, jamais se permitindo algum pagamento ou uma compensação, sob
pena de confundir-se, então, com a cessão de direitos.
f) Efeito retroativo, valendo a contar da morte do autor da herança. Arts. 1.784
e 1.804.
g) O formalismo, que é de rigor, nunca se acolhendo que seja reconhecida à
renúncia por manifestação verbal, nem por instrumento particular. A renúncia deve
ser feita por instrumento público ou termo judicial (art. 1.806). Não há presunção de
renúncia ou renúncia tácita. Deve ser expressa e formal.

Distinção entre os tipos de Renúncia:

- Abdicativa: é a verdadeira renúncia, pura, simples, sem condição, é dizer
que não quer, sem indicar favorecido. Essa renúncia opera-se em favor do monte.
Incide, apenas o imposto mortis causa (ITCD).
- Translativa: o herdeiro que renuncia em favor de determinada pessoa, o que
implica em transmissão da herança, envolvendo duas declarações de vontade:
aceitação e alienação simultânea. A renúncia existe apenas no nome, pois se trata
de cessão de direitos hereditários.
A importância de diferenciar a renúncia pura e simples da translativa se dá em
razão da incidência de impostos. No caso da renúncia pura e simples incide, tão
somente o ITCD (causa mortis). Já no caso da renúncia translativa, há a incidência
de dupla tributação: causa mortis (ITCD – de cujus ao herdeiro) e inter vivos (ITBI
– herdeiro ao terceiro/beneficiário). Equivale a uma cessão de direitos hereditários.

Requisitos da Renúncia para ser válida

 Para validade da renúncia são indispensáveis alguns pressupostos ou
requisitos, como:
a) deve ser expressa: art. 1806, primeira parte, CC. Faz-se por declaração
escrita; “instrumento público ou termo judicial”.
b) deve ser promovida: art. 1806, segunda parte, CC - por instrumento público
ou termos nos autos (não apenas nos autos do inventário)... em qualquer processo
que se discuta a herança). Significa dizer que há a necessidade de uma ação por
parte do renunciante.
c) exige plena capacidade jurídica do renunciante, em razão das
consequências que acarreta. Assim, não pode renunciar aquele que for incapaz
(nem por seu representante legal - curador), a menos que obtenha a autorização
judicial. Não basta capacidade genérica, sendo necessária também a de alienar.
Feita renúncia por mandatário, deve este exibir procuração com poderes especiais
para renunciar (art. 661, § 1.º, CC).
d) não pode ser feita antes de aberta à sucessão. O óbito é que deflagra o
processo sucessório e as questões relativas à qualidade de herdeiro.
e) sendo casado o herdeiro, há necessidade do consentimento do cônjuge
– exceto no regime da separação absoluta (art. 1.647, I). A outorga de
consentimento do cônjuge é indispensável para a validade da renúncia, pois o direito
à sucessão aberta é considerado bem imóvel (art. 80, II). Se o cônjuge nega-se a
dar o consentimento, o juiz poderá supri-lo, conforme art. 1.648, CC.
Art. 1.648. Cabe ao juiz, nos casos do artigo antecedente, suprir a outorga, quando um
dos cônjuges a denegue sem motivo justo, ou lhe seja impossível concedê-la.

f) uma vez realizada, RETROAGE à data da abertura da sucessão, no

sentido de que o renunciante é tratado como se nunca tivesse existido.
g) que não prejudique os credores: A Lei de Falências e Recuperação de
Empresas – Lei n. 11.101, de 9.02.2005, reconhece no art. 129, a ineficácia dos atos
em relação a falência: inc. V: a renúncia à herança ou legado, até dois anos antes
da decretação da falência.
Nesse sentido, o art. 1.813, CC prevê que, se o herdeiro renunciar a herança e
os credores sentir-se prejudicados, poderão aceitar a herança pelo herdeiro:
 Art. 1.813. Quando o herdeiro prejudicar os seus credores, renunciando à herança,
poderão eles, com autorização do juiz, aceitá-la em nome do renunciante.
§ 1o A habilitação dos credores se fará no prazo de trinta dias seguintes ao
conhecimento do fato.
§ 2o Pagas as dívidas do renunciante, prevalece a renúncia quanto ao remanescente,
que será devolvido aos demais herdeiros.

h) direito de acrescer: o quinhão volta automaticamente aos outros herdeiros.

Se o herdeiro for o único da classe são convocados os herdeiros da classe seguinte.

Na renúncia, não há que se falar em direito de representação. Os

descendentes do renunciante não podem representá-lo porque ele nada
recebeu. RENÚNCIA E REPRESENTAÇÃO NÃO VIVEM JUNTAS!

Formas de renúncia: art. 1.806

1) por termo nos autos – A renúncia por termo nos autos independe de
homologação. Basta que seja feito um termo, pelo escrivão judicial
(cuja fé pública se assemelha/equipara a do tabelião) para que tenha
validade.
2) por escritura pública – nunca contrato particular, art. 1806, CC. O Código
menciona expressamente por instrumento público, inadmitindo
escrito particular.

Efeitos da Renúncia:
Muitas são as implicações do ato de renunciar, irradiando alguns efeitos, em
especial, a exclusão do herdeiro renunciante de forma ampla e definitiva.
a) Exclusão, da sucessão, do herdeiro renunciante: o RENUNCIANTE é
tratado como se nunca tivesse sido herdeiro (retroage à data da
abertura da sucessão, ou seja, desde o óbito). O renunciante é
afastado da sucessão (art. 1.810 e 1811). NÃO CABE, PORTANTO,
DIREITO DE REPRESENTAÇÃO.
b) direito de acrescer: a parte do renunciante passa imediatamente à dos
outros herdeiros da mesma classe, nos termos do art. 1810, CC.
 A e B recebem a cota de “C” – A herança será divida em duas partes.

c) Se ele for o único descendente e renunciar, a renúncia não atinge aos

herdeiros da próxima classe (art. 1.810, segunda parte). Com isto, se o
renunciante for filho único e tiver filhos, estes serão os herdeiros (os netos
do falecido). Nesse caso, os netos herdam em condição própria, caso
esses não existam, são convocados os ascendentes, seguindo-se a
ordem legal.

Herdeiro renunciante

“H” e “L” herdarão por cabeça –

50% para cada um.

d) Renúncia e representação são incompatíveis (art.1.811). Se o renunciante

vier a falecer, os seus herdeiros não herdam. Inexiste direito de
representação. Os descendentes do de cujus não podem representar o
renunciante na sucessão do ascendente, salvo se ele for o único herdeiro
de sua classe ou se todos os herdeiros de mesma classe renunciarem.
 A e B recebem a
cota de “C”.

Herdeiro renunciante

Herdeiros de C: não herdam

e) Se todos os herdeiros da mesma classe renunciarem, os filhos (netos do

autor da herança) serão chamados a suceder por direito próprio, por
cabeça (art. 1811, CC). Neste caso, mesmo que o falecido tiver deixado
vários filhos, todos renunciantes, e cada um deles com quantidade diversa
de filhos, cada neto do autor da herança receberá em partes iguais, como
se os seus pais jamais tivessem existido (serão, todos eles, herdeiros de
mesma classe e, neste caso, não há diferença no percentual da herança).
Se ele for o único descendente e renunciar, essa renúncia não atinge aos
netos, que herdam em condição própria, caso esses não existam, são
convocados os ascendentes...
A, B e C = herdeiros renunciantes
X, H, L e Y herdam
por direito próprio
ou cabeça. Não há
diferença de
percentual na
herança, neste
caso.
e) SE A RENÚNCIA FOR LESIVA AOS CREDORES, aplica-se o art. 1813, de
forma que o credor poderá aceitar a herança pelo renunciante. Satisfeito o
débito, havendo saldo, este será devolvido ao monte, para repartir entre
os demais herdeiros.

Renúncia de Legado e Herança:

 Há diferença entre a renúncia de herança legítima e testamentária. No segundo
caso, havendo renúncia ao testamento, se houver substituto, este receberá. Do
contrário, será devolvido à massa. O art. 1.947, CC permite que o testador indique
um substituto no testamento, caso o beneficiário não aceite a herança ou legado:
Art. 1.947. O testador pode substituir outra pessoa ao herdeiro ou ao
legatário nomeado, para o caso de um ou outro não querer ou não poder
aceitar a herança ou o legado, presumindo-se que a substituição foi
determinada para as duas alternativas, ainda que o testador só a uma se
refira.

Com isto, se houver substituto, havendo renúncia por parte do beneficiário, o

substituto herdará. Se não houver (ou o substituto também renunciar), a herança ou
legado deixados por testamento deverá ser partilhada.
De qualquer forma, na sucessão testamentária, a renúncia do herdeiro acarreta
a caducidade da instituição, salvo se o testador tiver indicado substituto (CC, art.
1.947) ou houver direito de acrescer entre os herdeiros (art. 1.943).

Irrevogabilidade da Aceitação e da Renúncia

Art. 1812, CC – São irrevogáveis os atos de aceitação ou de renúncia da
herança. A renúncia é irrevogável, a não ser que se comprove que o renunciante
obrou por um vício que aderiu a sua vontade. Nesse caso, se o ato de
consentimento encontra-se viciado é anulável.
A renúncia é, também, irretratável, não admite revogação, pois, tratando-se de
ato jurídico unilateral. É um ato solene e se aperfeiçoa no momento da emissão da
vontade, gerando seus efeitos. ELA SE OPERA RETROATIVAMENTE.
É claro, como qualquer ato jurídico, proveniente de erro, dolo ou violência pode
sofrer a sanção de invalidade (é anulável a renúncia). OBS: art. 1813.
Nesse caso, ocorrerá a invalidade absoluta se não tiver sido feita por escritura
pública ou termo judicial, quando feita por pessoa absolutamente incapaz, não
representada e sem autorização judicial; e relativa, quando proveniente de erro, dolo
ou coação, a ensejar a anulação do ato por vício de consentimento, ou quando
realizada sem a anuência do cônjuge, se o renunciante for casado em regime que
não seja o da separação absoluta de bens.
 Quadro comparativo
RENÚNCIA
Antes de aceitar a herança
Expressa
Escritura pública ou termo nos autos
Repúdio total da herança
Não pode haver renúncia em favor de pessoa
determinada – operada a renúncia a quota parte
divide-se entre os demais herdeiros
Irrevogável
Admite retratação em caso de vício de vontade –
mas é caso de anulação ou nulidade.
Renunciada a herança a parte do renunciante
acresce a dos demais
Renunciada a herança o herdeiro fica como se
nunca tivesse existido
CESSÃO
Após aceitar a herança
Expressa
Somente por escritura pública
Cessão pode ser parcial ou total
A cessão é em benefício de pessoa ou pessoas
determinadas
Irrevogável
Cedida a herança e havendo direito de acrescer
ou substituição o cedente segue tendo direitos
(a cessão é apenas dos bens existentes à
época da cessão)
Cessionário assume posição equiparável a de
herdeiro e este segue tendo direitos sobre
direito de acrescer e substituição

11. Excluídos da sucessão – art. 1.814 a 1.818, CC

A sucessão hereditária está assentada em uma razão de ordem ética: a
existência de afeição entre o falecido e o herdeiro. Este último deve manter um
sentimento de gratidão e/ou respeito à pessoa do de cujus. A inexistência ou a
quebra desta afetividade, através da prática de atos de desapreço e menosprezo
contra o autor da herança ou atos delituosos, torna o herdeiro indigno de receber os
bens deixados pelo falecido.

11.1. Indignidade – art. 1.814

A indignidade é uma sanção civil que acarreta na perda do direito sucessório
por parte do herdeiro que venha a cometer os atos expressos no art. 1.814, CC.
No caso de prática de atos atentatórios ao de cujus, o legislador cria uma
pena, que consiste na perda da herança. Aplica-se ao sucessor legítimo e/ou
sucessor legatário (testamentário) que houver praticado ato de ingratidão.
 O art. 1.814, CC traz expressas as causas que importam na exclusão do
herdeiro considerado indigno. Trata-se de situações taxativas, não se admitindo
qualquer tipo de interpretação expansiva.
Para Gonçalves (2012, p. 112), a exclusão por indignidade pressupõe:
a) seja o herdeiro ou legatário incurso em casos legais de indignidade;
b) não tenha sido reabilitado pelo de cujus;
c) haja uma sentença declaratória da indignidade.

O art. 1814, caput, CC enumera as hipóteses exaustivas da exclusão, que se

dão em razão de:
a) atentados contra a vida (dolo);
b) atentados contra a honra
c) atentados contra a liberdade do de cujus.
Não se admitem outros casos. A matéria não admite INTERPRETAÇÃO
EXTENSIVA OU ANALÓGICA. O reconhecimento da indignidade deverá ser
porfiado em ação própria, estritamente, nas hipóteses legais.

Art. 1.814. São excluídos da sucessão os herdeiros ou legatários:

I – que houverem sido autores, co-autores ou partícipes de homicídio
doloso, ou tentativa deste, contra a pessoa de cuja sucessão se tratar, seu
cônjuge, companheiro, ascendente ou descendente;
II – que houverem acusado caluniosamente em juízo o autor da herança ou
incorrerem em crime contra a sua honra, ou de seu cônjuge ou
companheiro.
III – que, por violência ou meios fraudulentos, inibirem ou obstarem o autor
da herança de dispor livremente de seus bens por ato de última vontade.

I – é o de homicídio, tentado ou consumando, cometido pelo herdeiro

contra o autor da herança.
Como se vê, – pela própria redação do inciso – o reconhecimento da
indignidade independe de anterior condenação do indigno no juízo criminal.
A prova dessa indignidade pode ser feita no cível. É a mais grave das causas
apontadas pelo legislador, pouco importando os motivos.
A pena é aplicada aos que praticaram homicídio doloso ou tentativa contra o
autor da herança e seus parentes sucessíveis.
 A prova do fato e da culpabilidade é feita no curso da ação civil. Não é preciso
que já tenha havido condenação criminal. Contudo, se já tiver sido condenado no
crime, não mais se discute no cível sobre quem é o autor do fato (a sentença penal
transitada em julgado faz coisa julgada no cível). Também, se o autor do fato tiver
sido absolvido no criminal, não poderá ser declarado indigno no juízo cível.
Além da sanção cível – exclusão por indignidade – o autor dos atos
atentatórios contra a vida do autor da herança ou ascendentes ou descendentes
seus, sofrerá, ainda, as sanções penais cabíveis.
E se houver sentença criminal absolvendo o réu (herdeiro), por
inimputabilidade? E se o juiz, absolver o réu pela inexistência do fato?
Nestes casos, a sentença criminal faz coisa julgada no cível, ou seja, civilmente
a exclusão ou a tentativa desta não surtirá efeitos (art. 935, CC). Portanto, a
sentença do juízo criminal impede que no cível se reconheça a indignidade.
Por outro lado, verifica-se que a lei exige que o homicídio seja voluntário.
Exclui-se, portanto, o homicídio culposo, decorrente de imprudência, imperícia e
negligência. O dolo é essencial para o reconhecimento da exclusão do herdeiro.

II – a hipótese retrata caso de denunciação caluniosa (art. 339, CP), da

calúnia (art. 138), injuria (art. 139) e difamação (art. 140, CP). APENAS NA
FORMA CONSUMADA – não existe, neste caso, tentativa
O que diz o art. 339 do CP: “dar causa a instauração de investigação criminal
ou processo judicial contra alguém,(...) imputando-lhe a prática de crime que sabe
ser inocente”. Denunciação caluniosa.
Nos casos de calúnia, injúria e difamação ocorre o mesmo.
Pergunta-se: É necessária a condenação do herdeiro para se reconhecer a
indignidade? O que importa é, sem dúvida, saber se o herdeiro deu causa à ação
penal contra o falecido.

III – Neste caso a lei visa garantir a plena liberdade de disposição do de

cujus.
Inibir é cercear a livre disposição dos bens. Obstar é impedir a livre disposição.
Em ambos os casos, a conduta do herdeiro importa em indignidade. Trata-se, aqui,
da fraude, do dolo e da coação, denominados de atos inibitórios, que interferem na
vontade do autor herança. Ora, se o herdeiro pratica atos inibitórios abusando da
confiança do testador ou falsificando a manifestação de vontade, deve responder
pelo ato, ensejando o afastamento da sucessão pelo reconhecimento da
indignidade, em autos apartados. Algumas situações fáticas:
a) herdeiro constrange o de cujus a testar;
b) herdeiro impede-o de revogar testamento anterior;
c) herdeiro suprime testamento cerrado ou particular dele;
d) herdeiro elabora testamento falso;
e) herdeiro cientemente, pretende fazer uso de testamento falsificado.

Procedimento para obtenção da exclusão – ação declaratória de indignidade

O reconhecimento da indignidade pressupõe uma declaração judicial (art.
1.815), de forma que será proclamada por sentença, em regra, em ação promovida
pelos interessados. Deve, portanto, haver uma ação declaratória intentada com o
objetivo de excluir o herdeiro da herança, possibilitando o devido contraditório e a
ampla defesa do herdeiro excluído.
O legitimado para propor a ação declaratória é qualquer interessado na
sucessão. Assim, admite-se a propositura por coerdeiro, Município, Distrito Federal
ou União, na falta de sucessores legítimos e testamentários.
Não tem interesse, contudo, aquele que não tiver benefício direto com a
exclusão. Ex.: quando o excluído tiver filhos, em razão do disposto no art. 1.816, CC,
os irmãos do indigno não terão legitimidade para propor a ação, pois não se
beneficiarão com sua exclusão.
Trata-se de ação de interesse privado, mas, quando houver interesse público,
admite-se a legitimidade do Ministério Público. Neste sentido o enunciado 115,
CJF/STJ:
O Ministério Público, por força do art. 1.815 do novo Código Civil, desde que
presente o interesse público, tem legitimidade para promover ação visando
à declaração de indignidade de herdeiro ou legatário.

A ação declaratória de indignidade só pode ser proposta após a morte do autor

da herança, pois antes não existe a sucessão. Com isto, há que se dizer que o
herdeiro excluído chega a receber a herança (pelo princípio da saisine). A eficácia
da sentença, instaurado o amplo contraditório, retira a qualidade de herdeiro: efeitos
ex tunc (retroativo).
O prazo para a propositura da ação é de 4 anos contados da abertura da
sucessão – art. 1.815, § único.

Efeitos da indignidade – art. 1816 CC

a) são pessoais os efeitos da exclusão – a condenação não passa da
pessoa do excluído. Se o excluído tiver filhos, estes herdarão em seu lugar, pois é
como se o excluído fosse morto antes da abertura da sucessão. O fundamento é de
que a pena não passa da pessoa do condenado. Desta forma, os herdeiros do
indigno sucedem por representação.

H – herdeiro indigno.
A e B – herdarão por representação
(no lugar de seu pai, como se ele
nunca tivesse existido).
Com isto:
X – recebe 1/3
Y – recebe 1/3
A e B – dividem o 1/3 que caberia a
seu pai.

Se, contudo, não houverem herdeiros descendentes do indigno (se, no caso

acima, A e B não existissem), a parte do indigno será partilhada entre os herdeiros
de mesma classe, que herdarão por direito próprio. Neste caso, X e Y herdariam,
cada um, 50% dos bens deixados.
No caso da sucessão testamentária, se houver substituto, este herdará. Do
contrário, voltará para o monte partilhável.

b) os efeitos da sentença retroagem à data da abertura da sucessão:

embora se reconheça que o indigno receber a herança no momento da abertura da
sucessão, com a sentença, os efeitos retroagem até esta data, de forma que o
legislador determina que o indigno seja considerado premorto (com isto, não há a
incidência de imposto sobre a quota parte do indigno, ou seja, se este tiver filhos,
não haverá ITCD sobre o seu recebimento e ITBI sobre a transmissão para seus
filhos).

c) perda dos frutos e rendimentos: nos termos do art. 1.817, §único, o

herdeiro excluído deve restituir os frutos e rendimentos que tenha obtido até a
declaração de indignidade, mas tem direito a ser ressarcido das despesas com a
conservação dos bens.

d) perda do usufruto e da administração dos bens que couberem aos

filhos: com a declaração de indignidade, se o excluído tiver filhos, estes serão os
beneficiários da herança. O art. 1.689, I e II, CC, prevê que os pais são os
administradores e usufrutuários dos bens dos filhos. Neste caso, sendo declarado
indigno, o genitor perderá este direito. Se assim não fosse, poderia tirar proveito dos
bens da herança, da qual foi afastado por ingratidão.
Se o indigno é considerado um morto civil, para efeitos sucessórios, é natural
que se lhe retire a administração e o usufruto dos bens. Art. 1.816, § único.

Validade dos atos praticados pelo herdeiro aparente

O herdeiro indigno, como já afirmado, até o trânsito em julgado da sentença
declaratória de indignidade é considerado herdeiro legítimo. Desta forma, o art.
1.817, CC, prevê que os atos de alienação onerosa realizados a terceiros de boa-fé,
praticados antes da sentença de exclusão são válidos. Cabe aos herdeiros
prejudicados demandar, contra o excluído, indenização por perdas e danos. NESTE
CASO OS EFEITOS DA SENTENÇA SÃO EX NUNC – não retroagem!!! (No geral
a sentença retroage a data do óbito – privilégio da boa-fé).
Contudo, esta validade do ato dependerá de haver boa-fé do adquirente e,
ainda, do ato ter sido realizado a título oneroso. Se, contudo, tiver ciência da
indignidade e, ainda assim, adquirir o bem, deverá devolvê-lo. E, ainda, da mesma
forma, se o ato for gratuito.

Reabilitação do indigno – art. 1.818, CC

 O Código Civil admite expressamente a possibilidade de reabilitação do
herdeiro pelo autor da herança, através de testamento ou outro ato autêntico.
Trata-se de perdão. Sabem-se os sentimentos: PAI É PAI, MÃE É MÃE. Pode
ocorrer que o autor da herança, em vida, queira que o autor da ingratidão, não seja
excluído, muito embora tenha sido caluniado, injuriado, etc... Exclui-se,
evidentemente, o homicídio, pela lógica do impossível.
Este perdão é solene, porque a lei diz: ATO AUTÊNTICO OU TESTAMENTO,
de forma que deve ser expresso, embora não exista a exigência de palavras
sacramentais. A reabilitação do herdeiro pelo perdão, uma vez concedida, é
irretratável.
Mesmo que o testamento seja anulado, a cláusula que reabilita o indigno
permanece válida.
Ato autêntico é qualquer declaração, por instrumento público, não se admitindo
a validade da escritura particular, cartas, declarações verbais ou de próprio punho,
ainda que corroboradas por testemunhas.
E se o ofendido após o ato de indignidade contemplar o herdeiro, por via
testamentária? Aqui, evidentemente, o herdeiro está reabilitado. Não há a
necessidade de que exista a expressão “perdoo o indigno”, ou algo equivalente, mas
tão somente disposições que indiquem o perdão. A redação do parágrafo único do
art. 1.818, CC. O ato de perdão é inequívoco. Não existe perdão tácito.
Então temos que o perdão, ou melhor a reabilitação pode ser:
a) expressa
b) tácita – mas por via testamentária, contemplando o herdeiro.

12.1 Deserdação
A deserdação é uma causa de exclusão pela qual o autor da herança, através
de disposição de última vontade – testamento – exclui de sua sucessão o herdeiro
necessário que tenha praticado atos moralmente censuráveis e previstos na lei civil.
IMPORTANTE: só se aplica aos herdeiros necessários (descendentes,
ascendentes e cônjuge), que ficam privados de sua legítima, sem atingir a meação.
 Trata-se de uma pena civil que é aplicada pelo próprio autor da herança,
através de testamento.

Características da deserdação
a) o arbítrio do autor da herança não é ilimitado (incondicionado); precisa
seguir os pressupostos legais e limites.
b) o autor deve mencionar a causa constitutiva e determinante da deserdação,
entre as indicadas na lei (para permitir a defesa e o contraditório);
c) deve ser clara e expressa; atendendo os requisitos legais;
d) não existe deserdação tácita, virtual ou implícita;
e) o testador pode retratar a deserdação (por testamento). EX: não vale
simples reconciliação; precisa cancelar, ou fazer um novo testamento, seguindo o
rito anteriormente adotado.
f) o testamento que é anulável (nulo), torna ineficaz a cláusula de deserdação;
g) condição ou termo são inconciliáveis com a deserdação;
ex: Ameaças, em relação ao herdeiro fazer ou deixar de fazer algo, sob pena
de ser deserdado, não têm o poder nem a legalidade para deserdar.
h) o excluído da sucessão não tem direito ao usufruto e à administração dos
bens (art. 1816, parágrafo único, CC);
i) não há proibição de deserdação parcial (sanção proporcional à gravidade da
ofensa, apesar de não estar pacífica tal posição);
j) o herdeiro que falece antes do testador não pode ser deserdado (implicaria
na quebra do princípio da pessoalidade, alcançando os descendentes do punido. A
pena é personalíssima). No entanto, existe a possibilidade de deserdar o neto,
vinculada a pré-morte do filho, condicionada aos mesmos requisitos supracitados.

Causas da deserdação – art. 1.814, art. 1.962 e art. 1.963, CC

Os arts. 1.814, 1.962 e 1.963 trazem as causas da deserdação. Dispõe o art.
1.814, CC:
Art. 1.814. São excluídos da sucessão os herdeiros ou legatários:
I - que houverem sido autores, co-autores ou partícipes de homicídio doloso,
ou tentativa deste, contra a pessoa de cuja sucessão se tratar, seu cônjuge,
companheiro, ascendente ou descendente;
 II - que houverem acusado caluniosamente em juízo o autor da herança ou
incorrerem em crime contra a sua honra, ou de seu cônjuge ou
companheiro;
III - que, por violência ou meios fraudulentos, inibirem ou obstarem o autor
da herança de dispor livremente de seus bens por ato de última vontade.

Além destas, também autorizam a deserdação as causas previstas no art.

1.962 e 1.963, CC:
 Ofensas físicas: não bastam ameaças. A violência dever ser real e efetiva.
Ato voluntário do filho contra o pai. Ainda que tenha acarretado somente lesões
corporais de natureza leve e independentemente de condenação criminal. Aplicam-
se ao caso as excludentes de ilicitude.
 injúrias graves: devem ser dirigidas diretamente contra o testador. Não se
justifica a deserdação quando a ofensa atinge aos seus familiares. Contudo, a injúria
contra o cônjuge ou companheiro é passível de deserdação (art. 1.814, II). O
adjetivo grave deve ser considerado e a gravidade será avaliada conforme o caso
concreto: cartas, bilhetes, gestos obscenos, condutas.
 relações ilícitas com a madrasta ou padrasto: podem criar um ambiente
prejudicial para a paz familiar. Não exige relações sexuais. Pode ser atos lascivos,
libidinagem, intimidade, luxúria, etc.
 desamparo, abandono, falta de assistência: pode abranger a falta de
assistência moral, material ou espiritual.

Requisitos de eficácia da deserdação:

O art. 1.964 afirma que somente com a declaração expressa da causa é que a
deserdação poderá ser ordenada via testamento. Fazendo-se a interpretação deste
dispositivo com o art. 1.961, CC, tem-se que são requisitos para a deserdação:
a) existência de herdeiros necessários: a deserdação constitui-se da
exclusão do herdeiro necessário (descendente, ascendente ou cônjuge), sendo o
único meio legal de afastá-los da sucessão.
b) testamento válido: a deserdação não produz efeitos quando o testamento é
nulo, revogado ou caduco. O testamento é a única forma de haver a deserdação.
Não se admite outra forma. A deserdação deve ser expressa, embora não hajam
expressões sacramentais. O perdão ao deserdado só pode ser concedido em novo
testamento.
c) expressa declaração de cláusula prevista em lei: as causas estão no art.
1.814, 1.962 e 1.963, CC. O rol é taxativo. Não se admitem outras causas não
previstas. O testador deve mencionar no testamento o motivo, a causa que o leva a
deserdar o herdeiro.
d) propositura de ação ordinária: para que a deserdação seja ultimada, não
basta a simples declaração via testamento. Deve haver, ainda, uma ação ordinária,
promovida pelo beneficiário pela deserdação do herdeiro, que prove a veracidade da
causa alegada pelo testador, nos termos do art. 1.965.

Efeitos da deserdação:
O art. 1.816, CC afirma que os efeitos da exclusão são pessoais. Apesar de
não haver previsão expressa para a deserdação, aplica-se este mesmo dispositivo,
tendo em vista que o objetivo da indignidade e da deserdação é o mesmo.
- Privação em todo ou parte, da legítima, sendo o deserdado havido como se
morto fosse;
- É de índole pessoal a sanção;
- Aos ascendentes não cabe a representação;
- Os descendentes recolhem a herança por direito de representação;

Ação de deserdação – art. 1.965

Conforme afirmado, para que haja a deserdação, além da declaração no
testamento, nos termos do art. 1.964, deve ser proposta uma ação visando a
confirmação da veracidade da causa alegada pelo testador. Sem esta comprovação
é ineficaz a deserdação.
Tal ação deve ser proposta pelo herdeiro instituído ou pelo herdeiro que
aproveitará a deserdação.
A ação deve ser proposta dentro de 4 anos (parágrafo único), contados da
data da abertura do testamento; passado esse prazo, é herdeiro naturalmente.

12.2 Diferenças entre Indignidade e Deserdação

 INDIGNIDADE DESERDAÇÃO
Decorre de lei, que prevê a sanção nos Decorre da vontade do autor da herança
casos de prática de atos previstos no art. que, em testamento, pune o
1.814, CC. responsável.
Resulta de causa impessoal, lastreando- Advém da vontade direta e expressa do
se na vontade presumida. testador.
É instituto da sucessão legítima, ainda Só pode ocorrer na sucessão
que também possa alcançar o legatário. testamentária, pois depende do
testamento, com expressa declaração de
causa (art. 1.964).
Pode atingir todos os sucessores Só atinge os herdeiros necessários
(legítimos, testamentários ou legatários). (descendente, ascendente e cônjuge).
Sua efetivação se dá por ação judicial, A deserdação se dá por testamento, com
proposta por terceiros interessados, em expressa declaração da causa (art.
ação própria e obtida mediante sentença 1.964).
judicial (art. 1.815).
Admite reabilitação, mediante perdão do Não comporta perdão, pois o ato
ofendido. correspondente é praticado em
testamento (ato de última vontade).
Nem sempre os fatos são anteriores à Os suportes fáticos são anteriores à
morte do autor da herança morte do autor da herança.

12.3 Diferenças entre ser excluído da sucessão e não ter legitimidade

para suceder:
EXCLUSÃO POR INDIGNIDADE
A pessoa recebe a coisa e a perde
É uma pena civil aplicada ao herdeiro ou
legatário pela prática de determinados atos
de ingratidão.
O indigno existe e perde a herança havida,
ou seja, o direito existiu até a declaração
de indignidade
Os herdeiros do indigno recebem sua Os herdeiros do não legitimado não
parte
Obstaculiza a conservação da herança
FALTA DE LEGITIMIDADE
A pessoa nunca recebeu, pois não tinha
legitimidade para tanto.
É a inaptidão para receber a herança,
por motivos de ordem geral,
independente de seu mérito ou demérito.
O ilegítimo não existe para a sucessão,
portanto, não tem direito de suceder.
recebem
Impede que surja p direito à sucessão

12. Herança jacente e herança vacante - Art. 1.819 a 1.823

A herança sempre deve ser entregue aos sucessores do falecido. Se ocorrer
de o falecido ter falecido e não deixar descendentes, esta herança será recolhida
pelo Município, Distrito Federal ou União, dependendo de onde estejam localizados
os bens. Contudo, para que isto ocorra, devem ser observados alguns
procedimentos.
Quando abre-se a sucessão e o de cujus não deixou herdeiros, nem
testamento conhecido, diz-se que a herança é jacente (art. 1.819).
A herança JAZ enquanto não se apresentam herdeiros do falecido para
reclamá-la. Assim, o Estado determina, para evitar o perecimento da herança, que
haja a sua arrecadação para que, ao fim, seja entregue aos herdeiros que se
apresentem e tenham legitimidade para suceder.
Somente depois de realizadas as diligências legais, ainda não aparecerem
herdeiros, é que a herança será declarada vacante, para o fim de ser incorporada ao
patrimônio do Poder Público.
Existem, portanto, duas fases: a jacência e a vacância.
HERANÇA JACENTE: Assim, quando aberta a sucessão verifica-se que o de
cujus não deixou testamento, nem tem herdeiros, diz-se que a herança é JACENTE
(art. 1.819, CC). Mesmo quando haja herdeiro sucessível, enquanto não se souber
da sua existência, a herança será jacente.
HERANÇA VACANTE: depois que o Estado arrecadou os bens, com o intuito
de impedir o perecimento da riqueza, depois de realizadas as diligencias a fim de
verificar a existência de herdeiros, se restar demonstrado não existirem herdeiros
sucessíveis, a herança jacente será declarada VACANTE.

Casos de jacência:
Para que se configure a jacência deve haver – art. 1.819, CC:
a) ocorrência do óbito;
b) sem deixar testamento conhecido ou ser este caduco. Neste caso,
tem-se duas situações:
Sem testamento:
a. Inexistência de herdeiros conhecidos
b. Renúncia da herança por todos os herdeiros
Com testamento
 c. Herdeiro instituído ou testamenteiro não existir ou não aceitar a
herança
d. Falecido não tiver herdeiros necessários.

c) sem deixar herdeiro legítimo (art. 1829);

d) com herdeiros que renunciaram;
e) com herdeiros ausentes (ou, com beneficiários não conhecidos).

Há, ainda, a hipótese de ser considerada jacente a herança na qual o de cujus

testou para o filho concebido, mas ainda não nascido, seus bens. Neste caso,
falecendo o testador e ainda não tendo nascido a criança, a herança será declarada
jacente e recolhida, até o nascimento com vida do beneficiário. É possível, neste
caso, que seja retirado valor para a manutenção da gestação da mãe, se ela não
tiver meios de subsistência.

Arrecadação da herança jacente

Se o autor da herança não tiver deixado herdeiros, o patrimônio não pode ficar
“solto”, de forma que devem haver medidas para proteção e arrecadação do
patrimônio. Cabe, então, ao juiz da Comarca em que tiver domicílio o finado tomar
tais providências (art. 738 e ss., CPC/2015). A guarda e administração dos bens
ficará a cardo de um curador, nos termos do art. 739, CPC/2015:
Art. 739. A herança jacente ficará sob a guarda, a conservação e a
administração de um curador até a respectiva entrega ao sucessor
legalmente habilitado, ou até a declaração de vacância.

Cabe ao curador:
Art. 739, § 1o Incumbe ao curador:
I - representar a herança em juízo ou fora dele, com intervenção do
Ministério Público;
II - ter em boa guarda e conservação os bens arrecadados e promover a
arrecadação de outros porventura existentes;
III - executar as medidas conservatórias dos direitos da herança;
IV - apresentar mensalmente ao juiz balancete da receita e da despesa;
V - prestar contas ao final de sua gestão.
§ 2o Aplica-se ao curador o disposto nos arts. 159 a 161.
 Durante a arrecadação o juiz ou a autoridade policial que estiver cumprindo a
diligência (art. 740, § 2.º, CPC/2015) fará a inquirição dos vizinhos do falecido,
visando descobrir sua qualificação, existência de outros bens e o paradeiro de seus
sucessores.
A arrecadação será suspensa se aparecerem o cônjuge, companheiro ou
herdeiro do falecido para reclamar os bens (§ 6.º, art. 740, CPC/2015).
Finalizada a arrecadação, serão expedidos editais, nos termos do art. 741,
CPC/2015 – na internet, site do tribunal e na plataforma do CNJ, devendo
permanecer por 3 meses. Em não havendo o site, a publicação deverá ocorrer na
imprensa da Comarca, por 3 vezes, com intervalos de 1 mês entre cada uma.
Havendo herdeiro habilitado, a arrecadação converte-se em inventário (art.
741, § 1.º, § 3.º, CPC/2015).

Declaração de vacância
Não havendo herdeiro habilitado, após um ano da publicação do edital, a
herança será declarada vacante (art. 743, CPC/2015).
Será VACANTE a herança quando, depois de todas as diligências, inclusive
com a publicação de editais, passado um ano, não houverem herdeiros sucessíveis
habilitados. Há uma exceção: se todos os chamados a suceder renunciarem a
herança, será, desde logo, declarada vacante (art. 1.823, CC), sem que haja a fase
de jacência.
Uma vez sendo declarada, por sentença, a vacância, o cônjuge, companheiro
ou herdeiros só poderão reclamar seu direito através de ação de petição de herança
(art. 743, § 2.º, CPC/2015).
Após a declaração de vacância, podem os credores pedir o pagamento das
dívidas reconhecidas, nos limites da força da herança (art. 1.821, CC + art. 741, §
4.º, CPC/2015).
Mas essa declaração de vacância não faz com que os bens da herança se
incorporem, desde logo, ao patrimônio do Município ou Distrito Federal (se
localizados nos seus territórios) ou à União (se localizados em território federal).
Para tanto, o art. 1.822, CC prevê o prazo de 5 anos da abertura da sucessão.
 O Código não deixa dúvida sobre a exclusão dos colaterais da sucessão
se não habilitarem até a sentença de vacância – art. 1.822, § único. Os demais
herdeiros têm o prazo de 5 anos.

13. Petição de herança - art. 1.824 a 1.828, CC

Pode ocorrer, por qualquer razão, que algum herdeiro não seja relacionado no
inventário e na partilha. Nesse caso, sua condição jurídica de herdeiro não é
reconhecida (filho a ser reconhecido de uma relação extraconjugal do de cujus).
Nesse caso, para que esse herdeiro possa ter seu direito reconhecido e, então,
receber parcela que lhe cabia na universalidade, deverá ingressar com uma ação
judicial. Esse é o caso da petição de herança.
EXEMPLOS:
1. Alguém que se aposse ilegalmente da herança ou de parte dela;
2. Herança que é recolhida por parentes mais afastados do falecido e o
interessado é de grau mais próximo, de classe preferencial;

Filho 1 = pré-morto.
Filho 2 = desaparecido – não se sabe da existência
Neto 1, 2 e 3 = herdarão por direito próprio, pois a classe anterior (dos filhos)
não existe = 1/3 para cada um.
Neto 1 = pré-morto  sua quota parte será divida entre Bisneto 1.1 e 1.2.
Quanto o Filho 2 for “descoberto”, terá direito de pleitear a herança (sua quota
parte). Neste caso, ficará com a ½ da herança e a outra ½ será dividida entre os
herdeiros de Filho 1.
 3. A herança é distribuída entre os herdeiros legítimos, e aparece testamento
do de cujus, em que outra pessoa é nomeada herdeira;
4. O filho não reconhecido ingressa com ação de investigação de paternidade
e, de forma cumulada, com a petição de herança.

Conceito:
A petição de herança é uma ação, oferecida pelo herdeiro preterido, no sentido
de que lhe seja deferida a quota parte que lhe cabe, por direito. Trata-se, pois, do
meio jurídico pelo qual o herdeiro (excluído por qualquer razão – não se sabia da
existência, por exemplo) pode se utilizar para garantir sua condições e o acesso aos
bens deixados pelo falecido (art. 1824, CC)
A ação visa, portanto, o reconhecimento da qualidade de herdeiro e a
satisfação quanto ao acervo hereditário, ou seja, contemplar o herdeiro – autor da
ação – com sua quota parte na herança. Necessita, contudo de uma ação de estado,
ou seja, de uma ação que objetive a declaração do parentesco.
A petição de herança tem dúplice objetivo:
a) o reconhecimento judicial da qualidade do herdeiro ou a condição de
herdeiro (qualidade sucessória);
b) a proclamação do princípio de que, sendo vários os herdeiros, qualquer
deles pode demandar a totalidade da herança.

Ação de petição de herança x Ação reivindicatória

Petição de herança – persegue-se o quinhão, sem especificar os bens. Tem,
portanto, caráter universal.
Reivindicatória – o objetivo é buscar o próprio bem, ou seja, coisas
individualizadas. Tem caráter singular.

Outro esclarecimento feito é a diferenciação entre a ação de petição de

herança e a ação reivindicatória. Lembremos que naquela o que se quer é a
restituição da universalidade da herança – por isso também chamada de ação
universal em conformidade com o disposto no art. 1825 -, enquanto nesta o objeto é
coisa determinada. Logo, a ação reivindicatória é o instrumento correto para o
legatário.
RESUMO:
PETIÇÃO DE HERANÇA REIVINDICATÓRIA
Universal Singular
Pretende a devolução da herança como Pretende a devolução de coisas
um todo ou em quota ideal destacadas, singulares e determinadas
Visa o reconhecimento da qualidade de Visa o reconhecimento do direito de
herdeiro propriedade sore determinada coisa
Proposta pelo herdeiro a ser Proposta pelo legatário, por exemplo.
reconhecido

Legitimidade para propor a ação:

LEGITIMIDADE ATIVA: A lei fala: “o herdeiro pode”, isto significa, que o
herdeiro legítimo ou testamentário ostentam a qualidade, a titularidade ativa. Tem
legitimação ativa, também, o síndico, o administrador, o testamenteiro, o curador, o
companheiro (a), etc.
a) O inventariante;
b) O testamenteiro;
c) O filho em ação de Investigação de Paternidade (de forma cumulada);
d) Herdeiro testamentário excluído da sucessão;
e) O companheiro sobrevivo;
f) Parentes do de cujus excluídos por outros titulares;
g) O curador da herança do morto;
h) Herdeiros não necessários preteridos pelos testamentários;
i) Filho não reconhecido pelo pai;
j) Síndico/administrador da falência do morto;

LEGITIMIDADE PASSIVA: Será réu nessa ação, aquele que estiver na posse
da herança como se fosse herdeiro, aparentando uma qualidade e assumindo a
posição de herdeiro, sem o ser verdadeiramente.
a) Herdeiro aparente (possuidor dos bens hereditários);
b) Terceiro estranho à sucessão causa mortis;
c) Herdeiro que possua por outro título (usucapião).
 d) Estado (quando há herança jacente)

Efeitos da sentença:
Reconhecida a qualidade hereditária do autor da petição de herança, transmite-
se a titularidade do patrimônio deixado em seu favor. Com a procedência da ação e
o trânsito em julgado há o reconhecimento da ineficácia da partilha em relação ao
autor da ação, sendo dispensada sua anulação. Bastará o requerimento de
retificação da partilha realizada anteriormente.
Esses efeitos também são diferentes com relação ao possuidor de boa e má-fé
e quanto ao terceiro adquirente:

Possuidor:
Aquele que possua os bens, com o julgamento da petição de herança, deverá
devolvê-los, com todos os acessórios. Responderá por perdas e danos e pelos frutos
que tiver colhido, salvo direito de retenção, se estiver de boa-fé.
Art. 1.826. O possuidor da herança está obrigado à restituição dos bens do
acervo, fixando-se-lhe a responsabilidade segundo a sua posse, observado
o disposto nos arts. 1.214 a 1.222.
Parágrafo único. A partir da citação, a responsabilidade do possuidor se há
de aferir pelas regras concernentes à posse de má-fé e à mora.

Assim, se o possuidor for de boa-fé: Será de boa-fé a posse do herdeiro

aparente que a houver adquirido acreditando ser verdadeiramente o herdeiro (art.
1.201, CC).
a) tem direito aos frutos percebidos (1214), devendo restituir os pendentes e os
colhidos por antecipação (1215);
b) os frutos naturais ou industriais reputam-se percebidos e colhidos (art.
1215);
c) não responde pela perda ou deterioração da coisa, a que não der causa (art.
1217);
d) tem direito à indenização das benfeitorias necessárias e úteis, podendo
levantar as voluptuárias (art. 1219).

Já o possuidor de má-fé:
 a) Art. 1216, CC – pelos frutos colhidos e percebidos (e pelo que deixou de
perceber por culpa);
b) responde pela perda e deterioração da coisa, a que não der causa (art.
1218);
c) não tem direito de retenção de benfeitorias (nem levantar as voluptuárias);
as necessárias serão ressarcidas (art. 1218, 1220, 1222).

Terceiro adquirente:
A questão que se discute é se a alienação feita pelo herdeiro aparente é válida
ou não.
Art. 1.827. O herdeiro pode demandar os bens da herança, mesmo em
poder de terceiros, sem prejuízo da responsabilidade do possuidor originário
pelo valor dos bens alienados.
Parágrafo único. São eficazes as alienações feitas, a título oneroso, pelo
herdeiro aparente a terceiro de boa-fé.

O Dispositivo regula a hipótese do bem não se encontrar nas mãos do

possuidor, mas de terceiros.
Se a alienação tiver sido feita a título gratuito, os bens devem ser devolvidos ao
herdeiro, de imediato.
Contudo, se o negócio tiver sido realizado pelo terceiro adquirente e pelo
herdeiro aparente a título oneroso, se o adquirente estiver de boa-fé, será válido o
negócio.

Herdeiro aparente (Art. 1.817CC):

É aquele que recebe a herança como se fosse o titular desse direito, ou seja,
reputa-se ser aquele o herdeiro, porém, não o é.
Exemplos:
1) pessoa que entra na posse dos bens, sem saber que existiam outros
herdeiros de grau mais próximo;
2) na hipótese de herdeiro testamentário, cujo testamento é invalidado.
3) a posse de herdeiros, quando há posterior reconhecimento de outro em
Ação de Investigação de Paternidade.
 4) Se herdeiro (aparente), cumpriu a vontade do testador (com bona fide), tem
seus atos protegidos (terceiro adquirente de boa-fé).

O art. 1.828 prevê que o herdeiro aparente de boa-fé tem seus atos protegidos
por lei em benefício de terceiros de boa fé:
Art. 1.828. O herdeiro aparente, que de boa-fé houver pago um legado, não
está obrigado a prestar o equivalente ao verdadeiro sucessor, ressalvado a
este o direito de proceder contra quem o recebeu.

O artigo prevê duas hipóteses:

a) Se o herdeiro aparente pagou um legado, não responde (alguém deveria
cumprir a vontade do testador).
b) Cabe ao verdadeiro herdeiro, a possibilidade de buscar do legatário o que
(este) recebeu indevidamente.
Consequência dos atos praticados pelo herdeiro aparente quanto ao
terceiro de boa-fé: Art. 1.824 CC. Parágrafo único. São eficazes as alienações
feitas, a título oneroso, pelo herdeiro aparente a terceiro de boa-fé. Obs: não a título
gratuito, só a oneroso, art. 1.828 CC.

Prazo para propositura da ação de petição de herança

Muito embora a Súmula 149 do STF atribui o caráter de imprescritibilidade à
ação de investigação de paternidade, a petição de herança está limitada ao prazo
prescricional de 10 anos (art. 205, CC). Inicia-se a correr o prazo prescricional com a
data da abertura da sucessão. Lembrando que todas suspensões e interrupções
prescricionais aplicam-se nesse caso e que a prescrição não corre contra pessoas
absolutamente incapazes – só começa a correr quando completar 16 anos,
passando a ser relativamente incapaz.

QUESTÕES
EXAME IV - Rodolfo, brasileiro, engenheiro, solteiro, sem ascendentes ou
descendentes, desapareceu de seu domicílio há 11 (onze) meses e até então não
houve qualquer notícia sobre seu paradeiro. Embora tenha desaparecido, deixou
Lisa, uma amiga, como mandatária para a finalidade de administrar-lhe os bens.
Todavia, por motivos de ordem pessoal, Lisa não quis exercer os poderes
outorgados por Rodolfo em seu favor, renunciando expressamente ao mandato.
De acordo com os dispositivos que regem o instituto da ausência, assinale a
alternativa correta.
(A) O juiz não poderá declarar a ausência e nomear curador para Rodolfo, pois Lisa
não poderia ter renunciado o mandato outorgado em seu favor, já que só estaria
autorizada a fazê-lo em caso de justificada impossibilidade ou de constatada
insuficiência de poderes.
(B) A renúncia ao mandato, por parte de Lisa, era possível e, neste caso, o juiz
determinará ao Ministério Público que nomeie um curador encarregado de gerir os
bens do ausente, observando, no que for aplicável, o disposto a respeito dos tutores
e curadores.
(C) Os credores de obrigações vencidas e não pagas de Rodolfo, decorrido 1
(um) ano da arrecadação dos bens do ausente, poderão requerer que se
determine a abertura de sua sucessão provisória.
(D)Poderá ser declarada a sucessão definitiva de Rodolfo 10 (dez) anos depois de
passada em julgado a sentença que concedeu a sucessão provisória, mas, se
nenhum interessado promover a sucessão definitiva, nesse prazo, os bens
porventura arrecadados deverão ser doados a entidades filantrópicas localizadas no
município do último domicílio de Rodolfo.

EXAME V - Heitor, solteiro e pai de dois filhos também solteiros (Roberto, com trinta
anos de idade, e Leonardo, com vinte e oito anos de idade), vem a falecer, sem
deixar testamento. Roberto, não tendo interesse em receber a herança deixada pelo
pai, a ela renuncia formalmente por meio de instrumento público. Leonardo, por sua
vez, manifesta inequivocamente o seu interesse em receber a herança que lhe
caiba. Sabendo-se que Margarida, mãe de Heitor, ainda é viva e que Roberto possui
um filho, João, de dois anos de idade, assinale a alternativa correta.
(A) Roberto não pode renunciar à herança, pois acarretará prejuízos a seu filho,
João, menor de idade.
(B) Roberto pode renunciar à herança, o que ocasionará a transferência de seu
quinhão para João, seu filho.
(C) Roberto pode renunciar à herança, e, com isso, o seu quinhão será
acrescido à parte da herança a ser recebida por Leonardo, seu irmão.
(D) Roberto pode renunciar à herança, ocasionando a transferência de seu quinhão
para Margarida, sua avó, desde que ela aceite receber a herança.

EXAME XIII - Lindalva faleceu em Minas Gerais, em um acidente durante a prática

de montanhismo. Não tinha feito testamento, mas deixou dois filhos maiores que
residem em dois estados da Federação. Apesar de não ter domicílio certo, deixou
bens situados nos estados da Bahia e de Mato Grosso.
A respeito da ação de inventário, de acordo com o que dispõe o Código de Processo
Civil, assinale a afirmativa correta.
A) A ação de inventário deve ser ajuizada no foro do domicílio dos filhos de Lindalva,
pois são eles os inventariantes.
B) O foro competente para o inventário é o da situação dos bens, de forma que o
inventário deverá ser aberto na Bahia, local onde a maioria dos bens está localizada.
C) A ação de inventário poderá ser ajuizada no foro da situação de qualquer dos
bens, uma vez que o autor da herança possui bens em lugares diferentes.
D) O inventário deverá ser aberto pelos herdeiros no estado de Minas Gerais,
uma vez que Lindalva não tinha domicílio certo e seus bens estavam em
lugares diferentes.

EXAME XIV - Raul, cidadão brasileiro, no meio de uma semana comum,

desaparece sem deixar qualquer notícia para sua ex-esposa e filhos, sem deixar
cartas ou qualquer indicação sobre seu paradeiro. Raul, que sempre fora um
trabalhador exemplar, acumulara em seus anos de labor um patrimônio relevante.
Como Raul morava sozinho, já que seus filhos tinham suas próprias famílias e ele
havia se separado de sua esposa 4 (quatro) anos antes, somente após uma
semana seus parentes e amigos deram por sua falta e passaram a se preocupar
com o seu desaparecimento.
Sobre a situação apresentada, assinale a opção correta.
A) Para ser decretada a ausência, é necessário que a pessoa tenha desaparecido
há mais de 10 (dez) dias. Como faz apenas uma semana que Raul desapareceu,
não pode ser declarada sua ausência, com a consequente nomeação de curador.
B) Em sendo declarada a ausência, o curador a ser nomeado será a ex-esposa de
Raul.
C) A abertura da sucessão provisória somente se dará ultrapassados três anos da
arrecadação dos bens de Raul.
D) Se Raul contasse com 85 (oitenta e cinco) anos e os parentes e amigos já
não soubessem dele há 8 (oito) anos, poderia ser feita de forma direta a
abertura da sucessão definitiva.

EXAME XIV - Segundo o Código Civil de 2002, acerca do direito de representação,

instituto do Direito das Sucessões, assinale a opção correta.
A) É possível que o filho renuncie à herança do pai e, depois, represente-o na
sucessão do avô.
B) Na linha transversal, é permitido o direito de representação em favor dos
sobrinhos, quando concorrerem com sobrinhos-netos.
C) Em não havendo filhos para exercer o direito de representação, este será
exercido pelos pais do representado.
D) O direito de representação consiste no chamamento de determinados parentes
do de cujus a suceder em todos os direitos a ele transmitidos, sendo permitido tanto
na sucessão legítima quanto na testamentária.

EXAME XVI - Márcia era viúva e tinha três filhos: Hugo, Aurora e Fiona. Aurora,
divorciada, vivia sozinha e tinha dois filhos, Rui e Júlia. Márcia faleceu e Aurora
renunciou à herança da mãe. Sobre a divisão da herança de Márcia, assinale a
afirmativa correta.
A) Diante da renúncia de Aurora, a herança de Márcia deve ser dividida entre
Hugo e Fiona, cabendo a cada um metade da herança.
B) Diante da renúncia de Aurora, a herança de Márcia deve ser dividida entre Hugo,
Fiona, Rui e Júlia, em partes iguais, cabendo a cada um 1/4 da herança.
C) Diante da renúncia de Aurora, a herança ser dividida entre Hugo, Fiona, Rui e
Júlia, cabendo a Hugo e Fiona 1/3 da herança, e a Rui e Júlia 1/6 da herança para
cada um.
D) Aurora não pode renunciar à herança de sua mãe, uma vez que tal faculdade não
é admitida quando se tem descendentes de primeiro grau.

XVII EXAME - Ester, viúva, tinha duas filhas muito ricas, Marina e Carina. Como
as filhas não necessitam de seus bens, Ester deseja beneficiar sua irmã, Ruth,
por ocasião de sua morte, destinando-lhe toda a sua herança, bens que vieram
de seus pais, também pais de Ruth. Ester o(a) procura como advogado(a),
indagando se é possível deixar todos os seus bens para sua irmã. Deseja fazê-lo
por meio de testamento público, devidamente lavrado em Cartório de Notas,
porque suas filhas estão de acordo com esse seu desejo.
Assinale a opção que indica a orientação correta a ser transmitida a Ester.
A) Em virtude de ter descendentes, Ester não pode dispor de seus bens por
testamento.
B) Ester só pode dispor de 1/3 de seu patrimônio em favor de Ruth, cabendo o
restante de sua herança às suas filhas Marina e Carina, dividindo-se igualmente
o patrimônio.
C) Ester pode dispor de todo o seu patrimônio em favor de Ruth, já que as filhas
estão de acordo.
D) Ester pode dispor de 50% de seu patrimônio em favor de Ruth, cabendo
os outros 50% necessariamente às suas filhas, Marina e Carina, na
proporção de 25% para cada uma.

XVII EXAME – SALVADOR - Joana e Alcindo, casados sob o regime da

comunhão u
niversal
de bens, estavam a caminho de uma festa no litoral
da Bahia,
quando tiveram o carro atingido por um caminhão em
alta
velocidade. Quando a equipe de socorro chegou ao lo
cal,
ambos os cônjuges estavam sem vida. Conforme laudo
pericial
realizado, não foi possível determinar se Joana mor
reu antes
de Alcindo.
Joana, que tinha vinte e cinco anos, deixou apenas
um parente
vivo, seu irmão Alfredo, enquanto Alcindo, que já t
inha
cinquenta e nove anos, deixou três familiares vivos
, seus
primos Guilherme e Jorge, e seu sobrinho, Anderson.
Considerando que nenhum dos cônjuges elaborou
testamento, assinale a afirmativa correta.
A)
Tendo em vista a morte simultânea dos cônjuges, Alf
redo
receberá integralmente os bens de Joana, e a heranç
a de
Alcindo será dividida, em partes iguais, entre os s
eus
herdeiros necessários, Guilherme, Jorge e Anderson.
B)
Entre comorientes não há transmissão de patrimônio
mas
como Joana e Alcindo eram casados em regime de
comunhão universal de bens o patrimônio total do ca
sal
será dividido em partes iguais e distribuído entre
os
herdeiros necessários de ambos, ou seja, Alfredo,
Guilherme, Jorge e Anderson.
C)
Entre comorientes não há transmissão de patrimônio
ea
herança de cada um dos falecidos será dividida entr
e os
seus respectivos herdeiros, razão pela qual Alfredo
herdará
integralmente os bens de Joana, enquanto Anderson
herdará os bens de Alcindo.
D)
Diante da impossibilidade pericial de determinar qu
al dos
cônjuges morreu primeiro, aplica-se o regime jurídi
co da
comoriência, pelo que se presume, em razão da idade
, que
a morte de Alcindo tenha ocorrido primeiro.
II – SUCESSÃO LEGÍTIMA
A sucessão legítima é subsidiária da sucessão testamentária. Nestes termos, o
art. 1.788, CC dispõe:
Art. 1.788. Morrendo a pessoa sem testamento, transmite a herança aos
herdeiros legítimos; o mesmo ocorrerá quanto aos bens que não forem
compreendidos no testamento; e subsiste a sucessão legítima se o
testamento caducar, ou for julgado nulo.

Cumpre destacar, que a sucessão pode ser legítima e testamentária e, muito

embora a primeira tenha caráter subsidiário por força do disposto no artigo 1.788 é
aquela que na prática tem universal ocorrência. Com isto, a existência de testamento
não exclui a sucessão testamentária.
Desta forma, haverá sucessão legítima:
a) quando o falecido não tiver deixado testamento;
b) quando o falecido deixou testamento apenas sobre parte de seus bens;
c) quando o falecido deixou testamento mas este caducou ou foi
declarado nulo.

De resto, o chamamento dos sucessores é por classes, quando a mais próxima

exclui a mais remota, nos termos dos artigos 1.833, 1836, § 1º e 1.840, CC, em
relação absoluta e preferencial, com as exceções apontadas (direito de
representação, indignidade, deserdação, renúncia).

1. Ordem da vocação hereditária - arts. 1.829 a 1.850.

Com o falecimento do de cujus, a herança transmite-se desde logo aos
herdeiros. Mas esse chamamento ocorre através de uma sequência, denominada
ordem da vocação hereditária. Há, portanto, uma relação preferencial, quando uns
excluem os outros de classe subsequente.
Art. 1.829. A sucessão legítima defere-se na ordem seguinte:
I - aos descendentes, em concorrência com o cônjuge sobrevivente, salvo se casado
este com o falecido no regime da comunhão universal, ou no da separação obrigatória
de bens (art. 1.640, parágrafo único); ou se, no regime da comunhão parcial, o autor da
herança não houver deixado bens particulares;
II - aos ascendentes, em concorrência com o cônjuge;
III - ao cônjuge sobrevivente;
IV - aos colaterais.
 Verifica-se, pois, a existência de quatro classes de herdeiros:
1. Descendentes e o cônjuge (dependendo do regime de bens);
2. Ascendentes e o cônjuge (independentemente do regime);
3. Cônjuge (sozinho);
4. Colaterais até o 4.º grau e companheiro

Nesse sentido, os arts. 1.833, 1.836, § 1.º e 1.840, CC dispõe:

Art. 1.833. Entre os descendentes, os em grau mais próximo excluem os
mais remotos, salvo o direito de representação.

Desta forma, se “A”, solteiro, falece, deixando filho e pai vivos, a sucessão
regular-se-á da seguinte forma: o filho recebe toda a herança do pai e, seu avô (pai
do falecido), nada receberá, pois a classe mais próxima exclui a mais remota.

Art. 1.836. Na falta de descendentes, são chamados à sucessão os

ascendentes, em concorrência com o cônjuge sobrevivente.
§ 1o Na classe dos ascendentes, o grau mais próximo exclui o mais remoto,
sem distinção de linhas.
Art. 1.840. Na classe dos colaterais, os mais próximos excluem os mais
remotos, salvo o direito de representação concedido aos filhos de irmãos.
 Os herdeiros parentes sucedem ou por direito próprio, ou por direito de
representação, ou por direito de transmissão.
a) Sucessão por cabeça ou direito próprio: Sucessão por CABEÇA ocorre
quando todos os herdeiros são do mesmo grau. Cada herdeiro do mesmo grau
corresponde uma quota igual na herança. A herança é dividida entre todos os
herdeiros aos quais é deferida
b) Sucessão por estirpe: sucessão de graus diversos: Sucessão por
ESTIRPE concorre, na sucessão, descendentes que tenham com o de cujus graus
de parentesco diferentes, ou quando a partilha, em vez de se fazer igualmente entre
pessoas, faz-se entre certos grupos de descendentes, grupos constituídos pelos
descendentes do herdeiro do grau mais próximo. A sucessão por estirpe dá-se na
linha reta descendente, excepcionalmente, na linha transversal, mas nunca na linha
reta ascendente.).

– Recebe por direito próprio – por

cabeça.

– Recebem por representação do FILHO 1 (pré-morto). Trata-se de

herança por estirpe.

c) Sucessão por linha: verificada no caso de haver ascendente da linha

paterna e da linha materna, concorrendo à sucessão na herança conjuntamente, e
em igualdade de condições. Obs: cada linha recebe metade do patrimônio,
independente de haver dois ascendentes em um lado e dois no outro.

a. Descendentes
 Os filhos herdam por direito próprio, por cabeça ou per capita, recebendo
quotas iguais e, os netos herdam por estirpe, a não ser que todos os filhos já
faleceram. Nesse caso, os netos, por estarem no mesmo grau, herdam por cabeça
ou direito próprio (sucessão avoenga).
EXEMPLOS:
1. Por direito próprio:
Cada filho receberá ¼.

Além disto, na linha descendente, os de grau mais próximo, excluem os mais

remotos:

2. Por estirpe:

O filho 2 receberá ½ - por direito próprio. Os netos receberão a outra metade,

em razão do filho 1 ser pré morto – por estirpe (representação).

3. Por direito próprio (dos netos):

Cada neto receberá ¼ da herança – por direito próprio.

Assim:
 Filhos – sucedem por cabeça.
 Netos – sucedem por estirpe. Se, contudo, os filhos forem todos falecidos, os
netos herdarão por cabeça, por serem todos de mesmo grau.
 b. Ascendentes
Na falta de descendentes, são chamados à sucessão os ascendentes. Não se
admite o direito de representação na linha ascendente (art. 1.852).
§ 1º - mais próximo exclui o mais remoto, sem distinção de linhas;

Pai = ½ da herança.
Mãe = ½ da herança.

Se, contudo, A falece, deixando a mãe viva e sendo o pai premorto, mesmo
que tenha avós paternos vivos, sua mãe recolherá toda a herança.

No caso do Pai falecido, a Mãe

herda toda a herança do filho/de
cujus, pois não há direito de
representação na sucessão dos
ascendentes.

§ 2º - linha paterna e materna (metade)

Neste caso, cada um recebe

25%.

Neste caso, os avós paternos

receberão a ½ da herança e a
avó materna a outra ½.

Sucessão ascendente – ad infinitum – pais, avós, bisavós

Não existe Direito de Representação (art. 1.852 veda):
 Assim, se não houver prole, herdam os genitores do falecido, em partes
iguais.

c. Cônjuge sobrevivente OU Companheiro sobrevivente5

A ordem da vocação hereditária do art. 1.829 coloca o cônjuge sobrevivente
como herdeiro concorrente com descendentes e ascendentes e, na falta destes,
como herdeiro da totalidade da herança.
Assim, traz a grande inovação do Código em matéria de sucessões, em
relação à condição do cônjuge: a concorrência com descendentes (no Regime da
Comunhão Parcial, com bens particulares, etc..) e a concorrência com ascendentes
(desimportando o regime de bens).
CONCORRÊNCIA COM DESCENDENTES: condicionado ao regime;
A concorrência do cônjuge sobrevivente com os descendentes do de cujus vai
depender do regime matrimonial de bens. Não haverá concorrência se o cônjuge
sobrevivente tiver sido casado (com o falecido) pelo regime da comunhão universal
de bens (1.667) ou pelo regime da separação obrigatória (1.641), ou se, no regime
da comunhão parcial (1.658), o autor da herança não houver deixado bens
particulares.
CONCORRÊNCIA COM ASCENDENTES: independente do regime.

Requisitos para que o cônjuge seja herdeiro – art. 1.830, CC:

O cônjuge herda os bens deixados pelo falecido. Contudo, o art. 1.830
estabelece os requisitos para tanto:
Art. 1.830. Somente é reconhecido direito sucessório ao cônjuge
sobrevivente se, ao tempo da morte do outro, não estavam separados
judicialmente, nem separados de fato há mais de dois anos, salvo prova,
neste caso, de que essa convivência se tornara impossível sem culpa do
sobrevivente.

5 Em 10/05/2017 o STF reconheceu repercussão geral em que entende inconstitucional a

diferenciação na sucessão do cônjuge e do companheiro.
*** ver decisões do STF nos RE 646721 e RE 878694
Em razão disto, a sucessão do companheiro passou a ser tratada da mesma maneira que a sucessão
do cônjuge.
 a) Abertura da Sucessão não estavam separados judicialmente:
Consumada a dissolução (separação ou divórcio) desaparecia o direito sucessório
entre eles. Sucessão pressupõe vínculo conjugal.
b) Nem separado de fato há mais de 2 anos: Salvo quando com a
convivência se tornara impossível e não houve a culpa do sobrevivente. Contudo, a
EC 66/2010 aboliu a discussão da culpa no direito de família. Desta forma, deve-se
entender, quanto a este dispositivo que, havendo separação fática
(independentemente do prazo), o cônjuge sobrevivente não herdará. A previsão do
prazo de 2 anos estava vinculada a exigência deste prazo para a realização do
divórcio direto. Como a EC 66/2010 possibilita a realização do divórcio tão logo
tenha havido o rompimento do casal, entende-se, com base em Tartuce (2012, p.
151) que este prazo não mais deve ser considerado.

Concorrência do cônjuge sobrevivente com os DESCENDENTES

O art. 1.829, I estabelece que:
Art. 1.829. A sucessão legítima defere-se na ordem seguinte:
I - aos descendentes, em concorrência com o cônjuge sobrevivente, salvo
se casado este com o falecido no regime da comunhão universal, ou no da
separação obrigatória de bens (art. 1.640, parágrafo único); ou se, no
regime da comunhão parcial, o autor da herança não houver deixado bens
particulares;

O que se verifica é que o critério utilizado pelo legislador para definir a

concorrência ou não com os descendentes é o regime de bens que regia do
casamento do autor da herança e o cônjuge sobrevivente.
A regra é, então, que haja a concorrência do cônjuge sobrevivente com os
descendentes do autor da herança. Existem, contudo, exceções.

REGIMES EM QUE O CÔNJUGE SOBREVIVENTE NÃO HERDARÁ

a) Regime da comunhão universal de bens: 1ª exceção:
Neste regime de bens, todos os bens, presentes e futuros, dos cônjuges, assim
como as dívidas, se comunicam. Neste caso, como o cônjuge sobrevivente é meeiro
(tem direito a metade do patrimônio por direito), não há razão para concorrência.
 Exemplo:

- Patrimônio de R$100.000,00
- Meação: R$ 50.000,00
- Legítima: R$ 50.000,00
- A = R$ 25.000,00
- B = R$ 25.000,00

Obs: Neste Regime (CUB) não é justificável a meação e a parte legítima.

A meação é de 50% de todos os bens (onerosos e gratuitos), não importando a
data e a forma de aquisição.

b) Regime de Separação Obrigatória de Bens: 2ª exceção - Art. 1.641 –

1.687
A segunda hipótese excetuada pelo legislador (art. 1.829, inc. II) é aquela em
que o regime adotado do casamento foi o da Separação Obrigatória de bens, por
força da lei. Neste caso, aplica-se a súmula 377 do STF, de forma que, ao final do
casamento (por morte ou divórcio), haverá a comunicação do patrimônio adquirido
de forma onerosa durante a união. Desta forma, o cônjuge sobrevivente terá direito a
meação destes bens. Há discussão, quanto a aplicação da súmula, sobre a
necessidade de prova do esforço comum ou não. Não há uniformidade
jurisprudencial. Desta forma, o cônjuge sobrevivente receberá a metade dos bens
comuns e, quanto aos particulares, não terá direito a nada.

c) Comunhão Parcial: sem bens particulares: 3ª exceção

Sem bens particulares, não há concorrência (regra geral). O cônjuge
sobrevivente não concorre com os descendentes, porque é meeiro, quando o autor
da herança não houver deixado bens particulares (bens doados, havidos por
inventário ou legado, ou adquiridos antes do casamento).

REGIMES EM QUE O CÔNJUGE SOBREVIVENTE HERDARÁ

 a) Separação convencional de bens – há a concorrência
No regime da separação convencional, há pacto antenupcial e os cônjuges
definem a incomunicabilidade do patrimônio, ou seja, cada um conserva o seu
patrimônio particular. Contudo, apesar de haver uma separação absoluta dos
patrimônios, com o falecimento de um, o outro será herdeiro, em concorrência com
os descendentes.

b) Comunhão Parcial de Bens com bens particulares: há concorrência

Se o autor da herança deixar bens particulares, o cônjuge sobrevivente
concorre com os descendentes.
A questão que se impõe e tem demonstrado muito polêmica, com dissensões,
desarmonia, divergências e críticas da doutrina, diz respeito ao montante da
concorrência que pode ser expresso na seguinte indagação: “o cônjuge terá a sua
quota calculada sobre todo espólio, ou somente com relação aos bens
particulares deixados pelo falecido?”

1.ª corrente – concorrência apenas sobre bens particulares

Esta é a posição MAJORITÁRIA da doutrina. O cônjuge, neste caso, receberia,
apenas parte dos bens particulares e não da totalidade da herança, ou seja, seria
meeiro dos bens comuns e herdeiro, em concorrência com os descendentes, dos
bens particulares.
EXEMPLO:

• 10.000 de bens particulares

• 100.000 de bens comuns
• Cônjuge = 50% bens comuns +
concorrência sobre bens particulares
• Filhos = 25% dos bens comuns para
cada um + 1/3 dos bens particulares –
art. 1.832, CC.
 Cônjuge
Meação – 50% sobre bens comuns
Herança – ¼ (25%) sobre bens
particulares
Filhos
Bens comuns = ¼ para cada
Bens particulares = 18,75% para cada

2.ª corrente – concorrência sobre toda a herança

Sustenta que além de meação sobre os bens onerosos, o cônjuge herda em
concorrência com os descendentes sobre a totalidade da herança, em virtude do
princípio da indivisibilidade da herança.
EXEMPLOS:
Patrimônio: R$ 10.000,00 (particulares)
R$ 100.000,00 (aqüestos)
Herança: R$ 60.000,00 (50 +10).

Cônjuge = 50% de meação + ¼ do total em

concorrência
Filhos = ¼ da herança

Art. 1.832
Cônjuge = 50% de meação + 1/4 da herança
em concorrência
Filhos = dividem ¾ da herança = 15% para
cada um

c) Regime de participação final nos aquestos (art. 1.672 CC)

Embora não expressamente previsto, nesse regime, ocorre a concorrência. A
opção por este regime deve ser elaborada através de pacto antenupcial. Neste caso,
a partilha assemelha-se aos casos de comunhão parcial de bens:
- havendo bens particulares e aquestos = participação (espécie de meação)
sobre os aquestos e concorrência sobre os particulares.
 - havendo bens particulares e não havendo aquestos = concorrência sobre os
particulares, sem participação.
- havendo apenas aquestos = apenas participação, sem concorrência.

QUINHÃO DO CÔNJUGE QUE CONCORRE COM DESCENDENTES:

O art. 1.832, estabelece a proporção da concorrência do cônjuge sobrevivente
com os descendentes:
Art. 1.832. Em concorrência com os descendentes (art. 1.829, inciso I)
caberá ao cônjuge quinhão igual ao dos que sucederem por cabeça, não
podendo a sua quota ser inferior à quarta parte da herança, se for
ascendente dos herdeiros com que concorrer.

Há duas situações diferentes: filiação comum e filiação exclusiva do autor da

herança. Desta forma, a concorrência ficará da seguinte forma:
FILHOS COMUNS = herdará em partes iguais (até 3 filhos) ou, se tiver mais de
3 filhos (4, por exemplo), o cônjuge sobrevivente herdará, no mínimo, ¼ da herança.
FILHOS EXCLUSIVOS DO AUTOR DA HERANÇA = o cônjuge sobrevivente
herda em partes iguais (independentemente do número de filhos).
Se os descendentes forem exclusivos do autor da herança, não sendo
descendentes comuns, o cônjuge sobrevivente não terá direito à ¼ da herança
(bens particulares), cabendo-lhe, tão somente, quinhão igual ao que couber a cada
um dos filhos.
Isto aplica-se, também, nos casos em que houver concorrência com herdeiros
netos. Exemplo:

Neste caso ter-se-á sucessão por cabeça e não por representação.

FILHOS COMUNS E EXCLUSIVOS DO AUTOR DA HERANÇA = FILIAÇÃO

HÍBRIDA = o cônjuge sobrevivente herda em partes iguais (independentemente do
número de filhos). Neste caso, mesmo havendo filhos comuns, não lhe é reservada
a quarta parte da herança.

Concorrência do cônjuge sobrevivente com os ASCENDENTES:

O art. 1.829, II prevê a concorrência do cônjuge sobrevivente com os
ascendentes do autor da herança, INDEPENDENTEMENTE DO REGIME DE BENS
ESCOLHIDO:
a) com ascendente em 1º grau – 1/3
b) metade: se houver um só ascendente ou maior for o grau.

Cônjuge sobrevivente = meação + 1/3

Pai = 1/3

Mãe = 1/3

- Avós maternos (não herdam)

- Pai = ½

- Cônjuge = meação + ½ da herança

CÔNJUGE COMO HERDEIRO DA TOTALIDADE DOS BENS:

O Cônjuge sobrevivente, na falta de descendentes e ascendentes, recolhe a
totalidade da herança (e a meação): (deve estar casado). Exige-se que a relação
matrimonial não estivesse rompida no momento da abertura da sucessão.
O Cônjuge é herdeiro concorrente (necessário) com descendente e
ascendente; é herdeiro exclusivo (necessário), quando não há descendente e nem
ascendente. O cônjuge exclui os colaterais da sucessão.
Sucessão ao Cônjuge (repete o art. 1.603, III) é chamado à totalidade da
herança, a totalidade do acervo, qualquer que tenha sido o regime de bens.
 DIREITO REAL DE HABITAÇÃO:
O art. 1.831, CC estabelece o direito real de habitação para o cônjuge
sobrevivente, independentemente do regime de bens:
Art. 1.831 Ao cônjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens,
será assegurado, sem prejuízo da participação que lhe caiba na herança, o
direito real de habitação relativamente ao imóvel destinado à residência da
família, desde que seja o único daquela natureza a inventariar.

Neste caso, mesmo que o bem seja deferido, pelo inventário, a outro herdeiro,
caberá ao cônjuge o direito real de habitação, sendo, então, vedada a venda deste
imóvel (desde que seja o único daquela natureza a inventariar).

d. Companheiro = união estável

Em 10/05/2017 o STF reconheceu repercussão geral em que entende
inconstitucional a diferenciação na sucessão do cônjuge e do companheiro.
As decisões do STF nos RE 646721 e RE 878694 declararam inconstitucional
o art. 1.790, CC. Em razão disto, a sucessão do companheiro passou a ser tratada
da mesma maneira que a sucessão do cônjuge.

e. Colaterais - até 4.º grau – arts. 1.839 e 1.840, CC

Os colaterais não são herdeiros necessários, mas sim, facultativos, de forma
que, para excluí-los da sucessão basta que o autor da herança disponha do
patrimônio via testamento. Desta forma, havendo sucessão do colateral, o
patrimônio será deferido na seguinte ordem:
1º) os irmãos (parentes em 2º grau);
2º) tios e sobrinhos (parentes em 3º grau);
3º) primos e tios avós e sobrinhos-netos (parentes colaterais em 4º grau).

Irmão bilaterais e unilaterais:

Art. 1.841. Concorrendo à herança do falecido irmãos bilaterais com irmãos
unilaterais, cada um destes herdará metade do que cada um daqueles
herdar.
 Multiplique os dois herdeiros
bilaterais 2x2 = 4 e some os
unilaterais + 2 = 6. Neste caso, os
herdeiros bilaterais receberão 2/6 e
os unilaterais, 1/6.

Irmãos germanos ou bilaterais: mesmo pai e mãe;

Unilaterais: só pai ou a mãe;

Na sucessão colateral há a representação, ainda que de forma excepcional

quando é permitido que os filhos de irmãos representem o premorto (art. 1.840, CC).
Art. 1.840. Na classe dos colaterais, os mais próximos excluem os mais
remotos, salvo o direito de representação concedido aos filhos de irmãos.

Neste caso, o sobrinho, representando o pai pré-morto (irmão do de cujus),

herda por estirpe. Apenas o(s) filho(s) de irmãos do morto podem representar
os pais (os netos, não pode, conforme art. 1.840).
Irmãos herdam para direito próprio (cabeça), enquanto seus descendentes por
representação (por estirpe).

2. Herdeiros necessários
O art. 1.845, CC estabelece quem são os herdeiros necessários:
Art. 1.845. São herdeiros necessários os descendentes, os ascendentes e o cônjuge.

1. descendentes
2. ascendente
3. cônjuge (o companheiro não é herdeiro necessário, mas sim, facultativo)

Herdeiros necessários são os que não podem ser afastados da sucessão

legítima por vontade do autor da herança. Possuem a garantia da legítima.
Legítima: a porção (a metade) que a lei reserva aos Herdeiros Necessários,
sobre o acervo existente, quando da abertura da Sucessão.
 Cláusulas restritivas
O autor da herança, conforme determina o art. 2.014, CC pode definir quais os
bens e valores que comporão os quinhões hereditários de cada herdeiro:
Art. 2.014. Pode o testador indicar os bens e valores que devem compor os quinhões
hereditários, deliberando ele próprio a partilha, que prevalecerá, salvo se o valor dos
bens não corresponder às quotas estabelecidas.

Contudo, existindo cônjuge sobrevivente, essa estipulação feita pelo de cujus

em testamento será apenas uma sugestão, pois o cônjuge sobrevivente tem
preferencia na escolha dos bens a serem partilhados.
Além disso, o autor da herança não pode estabelecer cláusulas de
inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade sobre os bens da legítima
sem que haja justa causa. É o que dispõe o art. 1.848, CC.
Art. 1.848. Salvo se houver justa causa, declarada no testamento, não pode o
testador estabelecer cláusula de inalienabilidade, impenhorabilidade, e de
incomunicabilidade, sobre os bens da legítima.
§ 1o Não é permitido ao testador estabelecer a conversão dos bens da legítima em
outros de espécie diversa.
§ 2o Mediante autorização judicial e havendo justa causa, podem ser alienados os
bens gravados, convertendo-se o produto em outros bens, que ficarão sub-rogados
nos ônus dos primeiros.

Assim, apenas se houver justa causa é que essas cláusulas poderão ser
estabelecidas pelo de cujus via testamento. Essa justa causa deve ser trazida pelo
de cujus no testamento. Ex.: incomunicabilidade, pois o cônjuge do herdeiro
necessário é um caçador/caçadora de dotes, pq o cônjuge do herdeiro possui filho
fora do casamento e, em razão do regime da comunhão universal, esse filho
acabará por herdar o patrimônio do de cujus, etc. Inalienabilidade e
incomunicabilidade, pois o herdeiro é consumidor compulsivo e aposta em jogos de
azar, etc.

Art. 1.849.
Art. 1.849. O herdeiro necessário, a quem o testador deixar a sua parte disponível, ou
algum legado, não perderá o direito à legítima.

Legítima: consiste na metade dos bens do autor da herança, no óbito;

Quota disponível: é a metade da herança, com liberdade de testar.
Regra simples: o herdeiro necessário herda a legítima e, pode receber a quota
disponível, por testamento (parte disponível ou legado).
DOAÇÕES = enquanto não ultrapassar a “quota disponível”, é válida, sem
necessidade de colacionar por ocasião do inventário; ao contrário, as doações, que
se adicionam ao valor dos bens, para cálculo de legítima (1.847).
Assim, uma mesma pessoa pode ser, na mesma sucessão, herdeira legítima e
testamentária.

Colaterais: exclusão sem contemplar:

Supremacia dos herdeiros necessários sobre os facultativos: colaterais
Regra: Se os colaterais não forem contemplados pelo testador (e se, a quota
disponível beneficiar outros), estarão excluídos da Sucessão. É uma forma indireta
de deserdação (sem ação e sem complicação).
Herdeiros Facultativos: liberdade de testar é absoluta; a totalidade do
patrimônio por ser objeto de testamento.

Colação (art. 2.002 a 2.012 CC/02)

Colacionar é conferir os bens e valores recebidos antes da abertura da
sucessão de forma a garantir a igualdade da legítima.

3. Direito de representação
Existem duas maneiras diferentes de suceder:
a) Por direito próprio/cabeça;
 b) Por representação.

O direito de representação é restrito e ocorre quando a lei chama certos

parentes do falecido a suceder em seu lugar, assumindo todos os direitos que ele
teria se vivo fosse, ou seja, chama outrem a herdar em lugar de parente mais
próximo do autor da herança, porém premorto, ausente ou incapaz de suceder
(GONÇALVES, 2012, p. 216). Nestes casos, se opera a vocação indireta na
sucessão legítima.
O chamado a suceder, neste caso, receberá por estirpe.
Herança per capita: Per capita, quer dizer “por cabeça”. Ex. morre o pai; se
ficam três filhos, todos herdam e a cada um cabe um terço do monte mor.
Herança por estirpe: Por linha genealógica. Ex. morre o pai (de cujus); dos
três filhos que teve, um é pré-morto em relação ao de cujus, mas deixou dois
herdeiros. A herança do de cujus será dividida em três partes; os filhos do herdeiro
pré-morto receberão o quinhão que a este caberia, dividindo-o em dois. Eles
concorrem por estirpe à herança, junto com os demais filhos do de cujus, e que são
seus tios.

Pressupostos (requisitos):
1) A morte do representado: não há representação de herdeiro vivo. Exceção:
ter sido declarado deserdado, indigno ou ausente. Não cabe na renúncia.
2) Parentesco em linha descendente: o representante deve ser descendente do
representado, ou, EXCEPCIONALMENTE, colateral – filho do irmão (sobrinho) do
autor da herança. A descendência é a civil e não apenas a biológica (adoção,
também).
3) Capacidade sucessória do representante em relação ao representado:
(legitimação para herdar). Deve ter legitimação para herdar. Ex. O filho substitui o
pai morto na herança do avô (linha descendente); ou filho substitui o pai pré-morto
na sucessão de um tio (linha colateral). Importante ressaltar a isonomia
Constitucional: igualdade dos filhos.
 4) Inexistir solução de continuidade no encadeamento de grau entre o
representante e o representado: não se opera per saltum et omisso médio. Ex. o
bisneto não representa o filho do autor da herança se ainda vive o neto deste.
5) Que reste, no mínimo um filho do de cujus ou, na linha colateral um irmão do
falecido. Se não a sucessão será por direito próprio.

Efeitos
A representação produz dois efeitos:
1) O representante (representantes) só pode herdar o que herdaria o
representado, se vivesse (se vivo fosse) (art. 1854, CC). A porção é a mesma;
2) O quinhão do representado partir-se-á por igual entre os representantes (art.
1855, CC).
3) O renunciante à herança de uma pessoa pode inobstante representá-la na
sucessão de outra. Na renúncia, os descendentes do abdicante não herdam
por direito de representação (art. 1856, CC). Assim, os efeitos da renúncia não
passam da herança à qual houve manifestação de repúdio.
4) Os representantes estão obrigados a trazer à colação os bens doados ao
representado pelo autor da herança (art. 1791); quando os netos, representando
os pais, sucedem os avós, serão obrigados a trazerem colação, para igualdade
de legítima;
5) O representante é considerado um herdeiro legítimo (e necessário...Colaterais,
não), com todos os direitos inerentes (direito da saisina – art. 1572 – 1.784),
sendo igualitária sua posição relativamente aos co-herdeiros.
6) A responsabilidade do representante por dívidas do espólio se sujeita ao
benefício do inventário – responde por elas até o limite do quinhão;
7) A quota hereditária do representante não responde pelas dívidas do
representado, mas pelas do autor da herança.
8) O direito de representação se opera na sucessão legítima (excepcionalmente, na
testamentária, quando será chamada de substituição.

Representação na linha descendente

 Art. 1851 e 1852: O direito de representação dá-se na linha reta descendente,
mas nunca na ascendente. Não vivendo o filho do de cujus, necessariamente
herdarão os netos deste último, que são os filhos daquele. Os filhos herdam por
cabeça, ao passo que os netos (representantes) herdam por estirpe. Na hipótese de
todos os filhos já terem falecido, herdando unicamente os netos, a herança reparte-
se em quinhões iguais – os netos herdam por direito próprio, pertencendo à mesma
classe. Herdam iure proprio e in capita. (art. 1835CC)

Linha Colateral/Transversal - art. 1.843 e 1.853

Apenas na hipótese de filhos do irmão do falecido que concorrem com os
outros irmãos deste. Filhos de irmãos mortos (sobrinhos do autor da herança)
quando concorrem com irmãos do morto, herdam por estirpe. Só herdarão por
cabeça se todos os irmãos do autor da herança forem falecidos. O sobrinho neto
não pode representar, a limitação legal é intransponível.
Enquanto na linha descendente o direito de representação é ilimitado; que
inexiste na linha ascendente, na linha colateral, excepcionalmente, pode ocorrer.

Irmãos germanos - ou bilateral (do mesmo pai e mesma mãe);

Irmãos unilaterais (só o pai ou a mãe em comum). São irmãos paternos ou
consanguíneos e maternos ou uterinos.
Posição:
O irmão unilateral recebe metade do que receberá o irmão bilateral;
- os filhos de irmão unilateral (sobrinhos do “de cujus”) recebem metade do que
receberão os tios.
- os filhos de irmão unilaterais recebem metade do que receberão os filhos de
irmão germanos.

EXEMPLOS:
1º Exemplo: Se o de cujus deixa três irmãos, sendo que um deles já falecido
com filhos, a herança será dividida em três partes, cabendo uma para cada irmão
vivo e a terceira deverá ser repartida entre os sobrinhos que herdarão por
representação. Receberão a parte que caberia ao pai, se vivo fosse.
 2º Exemplo: o de cujus deixa um (1) irmão vivo; um irmão (pré-morto) com
dois filhos e outro irmão (pré-morto) com três filhos. Divide-se em três partes iguais,
correspondente às três estirpes.
3º Exemplo: o de cujus deixa 3 irmãos vivos, 1 irmão pré-morto com filhos e
outro irmão pré-morto sem filhos. Divide-se em quatro (4) partes.
4º Exemplo: o de cujus deixa três irmãos vivos; um irmão pré-morto com
filhos; outro irmão pré-morto, com um filho pré-morto que tem um filho vivo. Divide-
se em quatro (4) partes... sobrinho-neto não herda.

Linha Ascendente
Art. 1852: O direito de representação se dá na linha reta descendente; mas
nunca na linha ascendente. Se um filho, ao falecer, deixa o pai vivo e a mãe já se
encontra falecida, sem quaisquer herdeiros descendentes, o progenitor vivo será
contemplado com toda herança. Os progenitores maternos nada herdarão.

Na indignidade, deserdação e ausência

A pena ou punição restringe-se à pessoa do indigno ou deserdado, não se
estendendo a estranhos, ou aos parentes, que poderão representá-los.
Na ausência, não fica prejudicado o direito de representação dos filhos. (art.
22, CC e art. 745 CPC/2015)

Na renúncia à herança (Art. 1.811, CC)

Não há direito de representação. Porém, se todos os herdeiros da classe
renunciarem, os filhos dos herdeiros renunciantes virão ao inventário por direito
próprio, recebendo a herança por cabeça, isto porque, o ato do renunciante tem
caráter pessoal, não se estendendo aos filhos.

Direito de Representação na Herança Testamentária

No testamento, mesmo que haja a quebra da ordem vocacional, posto que
pessoas estranhas possam ser contempladas, não há representação.

QUESTÕES
EXAME VI - José, solteiro, possui três irmãos: Raul, Ralph e Randolph. Raul era pai
de Mauro e Mário. Mário era pai de Augusto e Alberto. Faleceram, em virtude de
acidente automobilístico, Raul e Mário, na data de 15/4/2005. Posteriormente, José
veio a falecer em 1º/5/2006. Sabendo-se que a herança de José é de R$ 90.000,00,
como ficará a partilha de seus bens?
(A) Como José não possui descendente, a partilha deverá ser feita entre os irmãos.
E, como não há direito de representação entre os filhos de irmão, Ralph e Randolph
receberão cada um R$ 45.000,00.
(B) Ralph e Randolph devem receber R$ 30.000,00 cada. A parte que caberá a Raul
deve ser repartida entre Mauro e Mário. Sendo Mário pré-morto, seus filhos Alberto e
Augusto devem receber a quantia que lhe caberia. Assim, Mauro deve receber R$
15.0000,00, e Alberto e Augusto devem receber R$ 7.500,00 cada um.
(C) Ralph e Randolph receberão R$ 30.000,00 cada um. O restante (R$
30.000,00) será entregue a Mauro, por direito de representação de seu pai pré-
morto.
(D) Ralph e Randolph receberão R$ 30.000,00 cada um. O restante, na falta de
outro colateral vivo, será entregue ao Município, Distrito Federal ou União.

EXAME VII - Edgar, solteiro, maior e capaz, faleceu deixando bens, mas sem deixar
testamento e contando com dois filhos maiores, capazes e também solteiros, Lúcio e
Arthur. Lúcio foi regularmente excluído da sucessão de Edgar, por tê‐lo acusado
caluniosamente em juízo, conforme apurado na esfera criminal. Sabendo‐se que
Lúcio possui um filho menor, chamado Miguel, assinale a alternativa correta.
A) O quinhão de Lúcio será acrescido à parte da herança a ser recebida por seu
irmão, Arthur, tendo em vista que Lúcio é considerado como se morto fosse antes da
abertura da sucessão.
B) O quinhão de Lúcio será herdado por Miguel, seu filho, por representação,
tendo em vista que Lúcio é considerado como se morto fosse antes da
abertura da sucessão.
C) O quinhão de Lúcio será acrescido à parte da herança a ser recebida por seu
irmão, Arthur, tendo em vista que a exclusão do herdeiro produz os mesmos efeitos
da renúncia à herança.
D) O quinhão de Lúcio se equipara, para todos os efeitos legais, à herança jacente,
ficando sob a guarda e administração de um curador, até a sua entrega ao sucessor
devidamente habilitado ou à declaração de sua vacância.

EXAME VIII - Com relação ao direito sucessório, assinale a afirmativa correta.

A) O cônjuge sobrevivente, mesmo se constituir nova família, continuará a ter
direito real de habitação sobre o imóvel em que residiu com seu finado
cônjuge.
B) A exclusão por indignidade pode ocorrer a partir da necessidade de que o
herdeiro tenha agido sempre com dolo e por uma conduta comissiva.
C) A deserdação é forma de afastar do processo sucessório tanto o herdeiro legítimo
quanto o legatário.
D) Os efeitos da indignidade não retroagem à data da abertura da sucessão, tendo,
portanto, efeito ex nunc.

EXAME IX - José, viúvo, é pai de Mauro e Mário, possuindo um patrimônio de R$

300.000,00. Casou-se com Roberta, que tinha um patrimônio de R$ 200.000,00,
pelo regime da comunhão universal de bens. José e Roberta tiveram dois filhos,
Bruno e Breno.
Falecendo Roberta, a divisão do monte seria a seguinte:
A) José recebe R$ 250.000,00 e Mauro, Mário, Bruno e Breno recebem cada um R$
62.500,00.
B) O monte, no valor total de R$ 500.000,00, deve ser dividido em cinco partes, ou
seja, José, Mauro, Mário, Breno e Bruno recebem, cada um, R$ 100.000,00.
C) José recebe R$ 250.000,00 e Bruno e Breno recebem, cada um, a
importância de R$ 125.000,00.
D) A herança deve ser dividida em três partes, cabendo a José, Bruno e Breno 1/3
do monte, ou seja, R$ 166.666,66 para cada um.
III – SUCESSÃO TESTAMENTÁRIA

• Se alguém falece sem deixar testamento  sucessão legítima (sucessão por

força de lei)  obedece a ordem da vocação hereditária.
• Se o testamento não compreender todos os bens do testador ou o testamento
for invalidado ou caducar  também haverá sucessão legítima.
• Sucessão testamentária  representa a vontade do testador.
• Se não foi feito testamento, presume-se que a pessoa tenha concordado com
a ordem da vocação hereditária.
• Sucessão legítima  representa, portanto, a vontade presumida do testador.
• Contudo, do ponto de vista quantitativo, no Brasil prevalece a sucessão
legítima (há a limitação da liberdade de testar).

1. Conceito:
A noção de testamento está clara no art. 1.857 e 1.858 do Código Civil, sendo
considerado um “ato personalíssimo e revogável pelo qual alguém dispõe da
totalidade dos seus bens, ou de parte deles, para depois de sua morte”
(GONÇALVES, 2012, p. 228).
Art. 1.857. Toda pessoa capaz pode dispor, por testamento, da totalidade
dos seus bens, ou de parte deles, para depois de sua morte.
§ 1o A legítima dos herdeiros necessários não poderá ser incluída no
testamento.
§ 2o São válidas as disposições testamentárias de caráter não patrimonial,
ainda que o testador somente a elas se tenha limitado.
Art. 1.858. O testamento é ato personalíssimo, podendo ser mudado a
qualquer tempo.

Assim, para que o testamento tenha validade jurídica é preciso:

* capacidade de testar do testador
* capacidade de receber do herdeiro instituído ou legatário
* ato jurídico revestido das formalidades legais
 Mas essa noção do art. 1.857 limita a vontade do testador a disposições de
caráter patrimonial. Contudo, sabe-se que o testamento serve, também, para
disposições de caráter diferente do patrimonial:
 Reconhecimento de filhos fora do casamento (art. 1.609, III)
 Nomeação de tutor para filho menor (art. 1.729, § único)
 Reabilitação do indigno (art. 1.818)
 Instituição de fundação (art. 62)
 Imposição de cláusulas restritivas se houver justa causa (art. 1.848).

2. Características:
a) Ato personalíssimo: é privativo do autor da herança. Não se admite
testamento por procuração.
b) Ato revogável (mudado a qualquer tempo): a expressão revogável é mais
adequada e correta; é a principal característica dos testamentos. A
revogabilidade é da essência do testamento.
c) Negócio jurídico unilateral: aperfeiçoa-se com a vontade única do testador.
Não há a necessidade de manifestação da vontade do beneficiário.
d) Unipessoal: um só agente pode testar, num só ato. O testamento de mão
comum é defeso em lei, visa garantir a liberdade das disposições e evitar o
pacto sucessório - proibido art. 1.863 CC. Assim é vedado o testamento
conjuntivo (mão comum), feito por duas ou mais pessoas, seja simultâneo
(disposição conjunta para beneficiar terceira pessoa), recíproco (instituindo
benefícios mútuos) ou correspectivo (disposições em retribuição de outras
correspondentes). Nada impede, contudo, que o casal faça cada um seu
testamento em que um deixa os bens para o outro. O que não pode é isso ser
feito em um mesmo ato. Podem fazer, no mesmo momento, mas em atos
diferentes.
e) Solene: é um negócio jurídico não apenas formal, mas provido de formalidades
essenciais, prescritas em lei. A solenidade assegura a existência, a validade e
a eficácia. O formalismo constitui garantia e salva-guarda à liberdade de testar.
 Exceção: testamento nuncupativo (de viva voz), admissível como espécie de
testamento militar (art. 1.896).
f) Gratuito: não exige do contemplado qualquer correspectivo, contrapartida ou
reciprocidade, ou seja, não há vantagens para o testador. Mesmo que haja
encargo para o beneficiário, o testamento segue sendo gratuito. Está contida
na unilateralidade. Não existe contra-prestação (exigível). Entretanto, o
herdeiro responde pelas dívidas (arts. 1.792 e 1.821).
g) Revogável: a vontade testamentária é essencialmente revogável (art. 1.969), é
ato de última vontade, desde que não tenha sido modificado; A revogabilidade
é conceito legal e da essência do testamento. É irrenunciável a liberdade de
revogar ou modificar o testamento. Toda renúncia é considerada não escrita.
Pode, contudo, o testador, modificar o testamento a qualquer momento e
quantas vezes quiser (art. 1.858). Exceção: o testamento é irrevogável com
relação a cláusula na qual eventualmente o testador tenha reconhecido filho
fora do matrimônio (art. 1.609, III). Se houverem vários testamentos
sucessivos, feitos pelo mesmo testador, com seu falecimento, terá validade
apenas o último, a não ser que sirva para completar o anterior.
h) Patrimonialidade não necessária: serve para dispor de parte ou de todo
patrimônio (parte disponível), bem como para instituir herdeiros, deserdá-los ou
retratar a deserdação (1.857, § 2º).
i) Ato causa mortis: a morte do testador é condição de eficácia do testamento,
com imediata abertura do processo sucessório. Assim, o testamento só produz
efeitos com a morte do testador. A abertura da sucessão é essencial para o
cumprimento das disposições contidas no testamento.

3. Capacidade para testar: art. 1.860

A capacidade testamentária pode ser ativa (quem pode dispor) ou passiva
(quem pode adquirir por testamento). A capacidade do agente é requisito de
validade do testamento. O art. 104 do CC trata da validade do negócio jurídico:
Art. 104. A validade do negócio jurídico requer:
I - agente capaz;
II - objeto lícito, possível, determinado ou determinável;
 III - forma prescrita ou não defesa em lei.

Além desses requisitos gerais, para o testamento ainda são exigidos os

requisitos da inteligência e da vontade, de compreender e de querer, ou seja, a
possibilidade de compreender o caráter e os efeitos do ato e querer praticá-los.
A regra, portanto é a capacidade e a incapacidade é a exceção, de forma que a
capacidade se presume e a incapacidade se prova.
Nesse sentido, o art. 1.860 dispõe:
Art. 1.860. Além dos incapazes, não podem testar os que, no ato de fazê-lo,
não tiverem pleno discernimento.
Parágrafo único. Podem testar os maiores de dezesseis anos.

O dispositivo legal dispõe sobre os que não podem testar, por não terem
discernimento, de forma que se subentende que todos os demais possuem
capacidade para testar. Assim, podem testar os cegos e os analfabetos, por
exemplo. A norma do art. 1.860 é restritiva e só abrangem os casos específicos, não
permitindo interpretação extensiva.

a. Incapacidade para testar (art. 1.860)

São os casos que mais ocupam os tribunais.
a) Em razão da idade: os menores de 16 anos, por serem absolutamente
incapazes não podem testar. Não possuem maturidade e firmeza suficiente
para dispor de seus bens. É nulo o testamento elaborado por menor de 16
anos.
Os relativamente incapazes (maiores de 16 anos) podem testar, mesmo
sem a assistência do representante legal. Essa desnecessidade de
assistência dos pais ou representantes legais para o feitio do testamento se dá
em razão de que o testamento é personalíssimo e só o maior de 16 anos
mesmo poderá fazer o testamento.
b) Por falta de discernimento: aquelas pessoas que não tem discernimento não
são amentais, ou seja, se encontram, momentaneamente, fora de seu juízo
perfeito, em razão de uma patologia (arteriosclerose, excessiva pressão
arterial, etc), embriaguez, uso de entorpecente, etc. Trata-se de uma situação
transitória.
c) Incapacidade testamentária dos relativamente incapazes: os relativamente
incapazes são proibidos de testar, exceto os maiores de 16 anos, cujo § único
do art. 1.860 prevê a possibilidade. Não podem testar, portanto os ébrios
habituais e os viciados em tóxicos, por não terem consciência dos atos
praticados. O surdo mudo só não testa se não conseguir expressar sua
vontade. O surdo, mas não mudo, poderá testar, conforme art. 1.866.
d) Hipóteses não geradoras da incapacidade: exceto as hipóteses previstas no
art. 1.860, todas as pessoas podem fazer testamento válido. A idade avançada,
por exemplo, não é suficiente para negar a capacidade testamentária. O que
determina a incapacidade testamentária é a falta de discernimento. Deve-se
destacar que, em razão do Estatuto da Pessoa com Deficiência, houve
alteração dos arts. 3.º e 4.º do CC. Sendo assim, os deficientes mentais não
são mais incapazes podendo, portanto, testar.

Observação:
 A capacidade deve ser verificada no momento da elaboração do testamento.
 Na dúvida, decide-se pela validade do ato, em respeito ao princípio do in dubio
pro capacitate.
 Os Tribunais (STF, especialmente) têm entendido que para a decretação da
nulidade de testamento deverá haver prova inequívoca da incapacidade do
testador.

b. Momento em que se exige a capacidade – capacidade

superveniente (art. 1.861)
A capacidade, o juízo perfeito deve existir na época da elaboração do
testamento. Neste instante que deve ser aferida.
Se no momento de realizar o testamento o testador tinha lucidez, o ato será
válido, mesmo que perca o juízo após a lavratura do ato. Se, contudo, no momento
de realizar o testamento o testador estava embriagado, por exemplo, mesmo que no
dia seguinte esteja curado, o testamento será nulo. Neste caso, somente testando
novamente para que o ato não seja nulo (ver art. 169, CC – o negócio jurídico nulo
não é suscetível de confirmação).
 c. Impugnação da validade do testamento (art. 1.859)
A validade do testamento só pode ser discutida/questionada após a morte do
testador. Enquanto estiver vivo, não há o que se discutir, mesmo porque o
testamento pode ser alterado.
Assim, prevê o art. 1.859 que extingue-se em 5 anos o prazo para impugnar a
validade do testamento, contando da data do seu registro. O lapso quinquenal é
contado da Ação de Registro, Abertura e Cumprimento do Testamento (arts. 735 a
737 do CPC/2015). A ação de Registro só pode ser proposta a partir do óbito.
Por sua vez, o art. 1.909 afirma que são anuláveis as disposições
testamentárias que sejam viciadas por erro, dolo ou coação, extinguindo-se em 4
anos o direito de anular a disposição a partir do momento em que o interessado tiver
conhecimento do erro.
Significa dizer, portanto, que, ainda que se trate de um testamento nulo
(realizado sem a observância da forma legal ou que o testador deliberou mediante
dolo) só pode ser anulado até 4 anos após a ciência do vício.

4. Formas ordinárias de testamento

Art. 1.862 – testamento ordinário: público, particular e cerrado; Art. 1.886 –
testamentos especiais: marítimo, aeronáutico e militar.
Se o testamento não for feito através das formas e solenidades estabelecidas
na lei, O ATO SERÁ NULO DE PLENO DIREITO, SEM PRODUZIR QUALQUER
EFEITO (art. 104, III). O que se percebe, portanto, é que ao lado do casamento, o
testamento é um dos atos mais solenes do direito brasileiro, não admitindo outra
forma que não a prevista em lei. Neste caso, aplica-se o art. 166, IV - não revestir a
forma prescrita em lei, de forma que será inválido o testamento que não observar a
forma prescrita em lei.

a. Testamento conjuntivo (ou de mão comum) – art. 1.863.

 Quando duas pessoas, como marido e mulher, fazem conjuntamente, no
mesmo ato e no mesmo instrumento, o testamento, dispondo de seus bens. Esta
espécie de testamento é vedado pelo direito brasileiro, nos termos do art. 1.863, CC.
Formas de testamento conjuntivo:
Simultâneo: quando os testadores contemplam terceiros
Recíproco: testadores instituem um ao outro. O que sobreviver fica com todo o
patrimônio.
Correspectivo: quando o benefício outorgado por um dos testadores ao outro
retribui vantagem correspondente.
Não se impede, porém, que, SEPARADAMENTE, marido e mulher façam
testamento um para o outro. Pode até ser na mesma data, com termos semelhantes,
mas em ATOS DISTINTOS, separados.

b. Testamento Público – arts. 1.864 a 1.867, CC:

O testamento público é aquele escrito pelo Tabelião de Notas, no Tabelionato,
nos termos das declarações prestadas pelo testador. O Tabelião pode servir-se de
notas, minuta ou apontamentos do testador para realizar a escritura, devendo, para
sua validade, haver a presença de duas testemunhas durante todo o ato.
Diz-se PÚBLICO não apenas por estar registrado no livro de notas, mas
também porque é feito perante duas testemunhas. Logo, não é reservado, nem
sigiloso, podendo qualquer pessoa dele tomar conhecimento.

Requisitos – Art. 1.864 CC:

1. Lavratura do ato notarial pelo Tabelião. O ato é privativo do notário
(tabelião) ou seu substituto legal.
2. Presença de testemunhas – (número = 2). As testemunhas devem
presenciar todo o ato e ter capacidade plena.
3. Leitura do Testamento. Tão logo seja redigito o testamento, este deve ser
lido pelo Tabelião, na presença do testador e das testemunhas ou pelo
testador, na presença do Tabelião e das testemunhas. Esse requisito é
fundamental e serve para que se verifique a coincidência da vontade do
testador e o que se encontra expresso no testamento. Deve ser feito em ato
 contínuo, de forma que as testemunhas acompanhem todo o processo
(declaração do testador, redação e leitura). No caso do cego (art. 1.867) a
leitura deve ser feita duas vezes: uma pelo Tabelião e outra por uma das
testemunhas (designada pelo testador). Não pode fazer testamento público
o surdo e o surdo-mudo. Podem fazê-lo o surdo, o analfabeto, o cego e o
alfabetizado.
4. Assinaturas. Depois de lido o testamento, deve ser coletada a assinatura
do testador, das testemunhas e do Tabelião.

Cumprimento, registro e abertura do testamento:

Realizado o testamento público, deve-se, com o falecimento do testador, se
realizar o registro do testamento. Isto é feito através de uma ação judicial através da
qual o portador do traslado do testamento (ou de uma certidão) pede ao juiz que
determine o cumprimento do mesmo. Art. 736, CPC/2015.

c. Testamento cerrado – Arts. 1.868 a 1.875, CC:

O testamento cerrado é aquele pelo qual o testador elabora o termo (ou alguém
a seu rogo e pelo testador assinado), com caráter sigiloso, que depende de
instrumento de aprovação do Tabelião, realizado na presença do testador e duas
testemunhas, seguindo-se do seu fechamento e costura do instrumento, sendo o
documento entregue ao testador.
Só tem eficácia com a lavratura do auto de aprovação, pelo tabelião, na
presença de 2 testemunhas.
Art. 1.872 – O testador deverá saber ler, pois precisa ter meios de se certificar
que, no caso de terceiro redigir o testamento a seu rogo, seguiu corretamente e
fielmente as suas instruções. Neste caso, o testador pode não saber escrever, mas,
necessariamente, deve saber ler.
Art. 1.873 – O surdo-mudo pode fazer testamento cerrado, desde que escreva
e assine.

Requisitos:
 O art. 1.868, CC estabelece os requisitos e formalidades do testamento
cerrado. O testamento cerrado se compõe de algumas fases:
a) a elaboração do testamento. O Tabelião pode escrever e aprovar o
testamento (1.870). Assinatura do testamento é imprescindível. Entrega ao
Tabelião, acompanhado de 2 testemunhas. Requer a lavratura do auto de
aprovação (art. 1.869).
b) entrega do testamento. O testamento deve ser entregue pessoalmente pelo
testador ao tabelião, constituindo-se de ato personalíssimo, não admitindo a
utilização de portador.
c) Participação das testemunhas. As testemunhas participam do ato de entrega
do testamento, mas não precisa que conheçam o seu conteúdo.
d) Lavratura do auto de aprovação pelo Tabelião. Depois de aprovado, o auto
de aprovação será lido pelo oficial e assinado pelas Testemunhas, Testador
e Tabelião. O auto de aprovação deve vir, conforme o art. 1.869, CC, logo
após a última palavra do testador. A solenidade de aprovação deve ser feita
sem interrupções.
e) Cerramento. Trata-se da última fase do testamento cerrado. O tabelião
dobra a cédula e costura-a com cinco pontos de retrós e lança pingos de
lacre sobre cada um. Se houver o rompimento do lacre pelo testador, não
terá validade o testamento. Se for feito o rompimento contra a vontade do
testador, deverão os interessados demonstrar ao juiz tal fato, para que não
anule o ato.

Abertura, registro e cumprimento.

O art. 1.875, CC dispõe acerca da abertura, registro e cumprimento do
testamento cerrado. Assim, falecendo o testador, deverá o testamento ser
apresentado ao juiz que o abrirá, o fará registrar e determinará seu cumprimento.
Deve-se observar, portanto, que, quem abre a cédula testamentária devidamente
cosida é o juiz. Será extraída cópia autêntica do testamento para juntar ao
inventário.
Art. 735, CPC/2015 = se não houver vício externo que o torne suspeito de
nulidade ou falsidade, o juiz abre o testamento e mandará que o escrivão leia na
presença do apresentante. Depois de ouvido o MP, estando tudo nos conformes, o
juiz mandará registrar, arquivar e cumprir o testamento. Uma vez registrado o
testamento, deverá o testamenteiro (indicado ou dativo) assinar o termo de
testamentaria.
Testamento dilacerado (1.972): ter-se-á como revogado. É o risco desta
modalidade de testamento: uma deterioração ou dilaceramento acidental.

d. Testamento particular – Art. 1.876/1.880

O testamento particular ou hológrafo é aquele no qual o testador elabora o ato
de disposição de última vontade de próprio punho (ou digitado e impresso), sendo
assinado pelo testador e lido para três testemunhas, que também o subscreverão.
As testemunhas terão o dever de, com a morte do testador, confirmar a
autenticidade do testamento.

Requisitos:
O art. 1.876 apresenta os requisitos e formalidades do testamento particular.
a) Deve ser escrito e assinado pelo testador.
b) Inquirição das testemunhas em juízo (confirmar o testamento);
c) Pode ser feito em idioma estrangeiro;
d) A lei permite que terceira pessoa redija, pois pode ser datilografado;
e) Se for escrito a mão, deverá ser feito pessoalmente pelo testador.
f) Uma testemunha pode confirmar (Leite, 393).
g) Leitura e assinatura de 3 testemunhas

Publicação e confirmação do testamento particular

O art. 1.877, CC determina que, falecido o testador, o testamento deve ser
publicado em juízo, sendo citados os herdeiros legítimos. Neste processo, as três
testemunhas serão inquiridas pelo juízo e, havendo o reconhecimento da
autenticidade, o juiz confirmará e determinará seu cumprimento.
Art. 737, CPC/2015: com o falecimento do testador deverá haver o
requerimento de registro do testamento. Poderão requerê-lo o herdeiro, legatário,
testamenteiro ou outra pessoa, detentora da cédula testamentária. O herdeiro que
não tiver requerido a publicação do testamento deverá ser intimado (§ 1.º). Uma vez
que esteja tudo nos conformes e ouvido o MP, o juiz confirmará o testamento.

e. Testemunhas instrumentárias
A atuação das testemunhas no testamento tem a função de conferir validade
ao ato.
Em princípio, todas as pessoas capazes, podem ser testemunhas. Contudo, o
art. 228, CC determina as pessoas que não podem ser testemunhas (cuidado com
as alterações do Estatuto da Pessoa com Deficiência):
Art. 228. Não podem ser admitidos como testemunhas:
I - os menores de dezesseis anos;
II - (Revogado); (Redação dada pela Lei nº 13.146, de 2015) (Vigência)
III - (Revogado); (Redação dada pela Lei nº 13.146, de 2015) (Vigência)
IV - o interessado no litígio, o amigo íntimo ou o inimigo capital das partes;
V - os cônjuges, os ascendentes, os descendentes e os colaterais, até o
terceiro grau de alguma das partes, por consangüinidade, ou afinidade.
§ 1o Para a prova de fatos que só elas conheçam, pode o juiz admitir o
depoimento das pessoas a que se refere este artigo.
§ 2o A pessoa com deficiência poderá testemunhar em igualdade de
condições com as demais pessoas, sendo-lhe assegurados todos os
recursos de tecnologia assistida. (Incluído pela Lei nº 13.146, de 2015)
(Vigência)

f. Codicilos – Art. 1.881/1.885

Toda pessoa capaz de testar pode dispor em codicilo. É um ato de última
vontade pelo qual o testador dispõe sobre questões mais pessoais ou sobre bens de
pequeno valor.
O objeto do codicilo é inferior ao do testamento, sendo, portanto, limitado. Não
pode instituir herdeiro ou legatário, efetuar deserdações, legar imóveis ou
disposições patrimoniais de valor considerável.
Pode ser usado para:
a) destinar coisas de pouca monta, pouco valor;
b) pode conter nomeação ou substituição de testamenteiro;
c) disposição sobre o enterro;
d) legar joias, móveis e roupas de pouco valor, de seu uso pessoal;
 e) reconhecer filho havido fora do matrimônio;
f) indicação de divisas e limites;
g) liberalidade não pode ultrapassar 10% do acervo imobiliário.

Formas:
- é hológrafo; simplificada; sem formalidades;
- é válido datilografado, desde que datado e assinado pelo testador;
- não exige testemunhas;
- pode ser escrito por meios mecânicos (jurisprudência dominante);
- deve ser escrito pelo disponente ou por terceiro;
- não exclui a forma pública, embora indique a particular.

Execução:
As mesmas regras do testamento particular. Se público ou cerrado, segue-se
as normas de execução destes (art. 737, § 3.º, CPC/2015).
Art. 1885 – Se fechado, para manter secreto, a abertura se processa como o
testamento cerrado: será aberto pelo juiz que fará registrar.

Consequências:
Art. 1.882 – O codicilo pode ser autônomo, ou pode existir como parte
integrante de um testamento.
- Não revoga testamento. Por este é revogável (1.884);
- É revogável por outro codicilo;
- Mais de um codicilo: Na dúvida, vale a última disposição;
- É válido exista ou não testamento;
- Sendo o codicilo parte integrante ou complementar do testamento,
anulado ou revogado este, deixa de existir aquele;
- As regras da capacidade no testamento valem para o codicilo.

5. Formas especiais de testamento:

 Além das formas ordinárias de testamento previstas (público, cerrado e
particular), o CC prevê formas especiais de testamento, as quais não podem ser
livremente escolhidas pelas pessoas (como nas formas ordinárias), mas sim são
determinadas por circunstâncias e situações excepcionais nas quais se encontra a
pessoa que pretende manifestar sua vontade. Estes testamentos tem como
características a redução das formalidades, em razão da presença destas
circunstâncias ou situações excepcionais.
Art. 1.886. São testamentos especiais:
I - o marítimo;
II - o aeronáutico;
III - o militar.
Art. 1.887. Não se admitem outros testamentos especiais além dos
contemplados neste Código.

Seu registro e cumprimento se dará de acordo com o art. 737, § 3.º, CPC/2015,
obedecendo as regras do testamento particular.

a. Marítimo
É a declaração de última vontade, feita a bordo de navios, embarcações: em
alto mar. Pode ser feito pelos tripulantes ou pelos passageiros (art. 1.888). Justifica-
se em caso de emergência e necessidade. Não prevalece se a embarcação estiver
em local onde o testador poderia ter desembarcado e testado de forma ordinária (art.
1.892). Caducará se o testador não morrer em viagem, nem nos 90 dias
subsequentes ao seu desembarque em terra, onde possa fazer, na forma ordinária,
outro testamento (art. 1.891).

Requisitos
- viagem realizada em navio nacional (extensão do território nacional);
- navio de guerra ou mercante (transporte de pessoas de um porto a outro).
- testador esteja a bordo do navio.
- cédula testamentária seja registrada no diário de bordo.
- testamento fique sob a guarda do comandante.

Formas
 - na forma do Público ou cerrado;
- exige apenas duas testemunhas;
- será lavrado, em regra, pelo Comandante;
- se o testador não puder assinar, alguém assina a rogo;
- o registro do testamento será no diário de bordo: parágrafo único, do art.
1888.

b. Aeronáutico: 1.888 e 1.889

É aquele feito por quem estiver em viagem, a bordo de aeronave militar ou
comercial, perante pessoa designada pelo comandante. É feito por perante pessoa
designada pelo Comandante. A garantia da entrega ao Comandante é o registro no
diário de bordo. A integridade do testamento fica sob guarda do Comandante.

Formas e requisitos
- público ou cerrado, nos termos do art. 1.888, CC
- requisitos: os mesmos do marítimo.
- o comandante não se envolve na elaboração do testamento pois está
conduzindo a aeronave.

Caducidade: Efemeridade
Art. 1.891 – Caducará: Tem eficácia temporal e condicional:
a) não morrer na viagem;
b) 90 dias subsequentes ao desembarque não testar da forma ordinária
c) É nulo o testamento feito em portos – neste caso, poderia ser feito através
de uma forma ordinária de testamento. Tem que ser em alto mar (Art. 1892).

O prazo de caducidade: 90 dias após o último desembarque: no fim da viagem.

Perde a eficácia: 90 dias(não três meses). Se o testador ficar impedido de fazer pela
foram ordinária(doença), valerá a disposição( prova).

c. Militar – Art. 1.893

 É o realizado pelo militar e outras pessoas a serviço das Forças Aéreas em
campanha (médicos, enfermeiros, engenheiros, ...), que estejam participando de
operações de guerra dentro ou fora do país. Justifica-se pela excepcionalidade da
situação.

Requisitos
- Que a Força esteja “em campanha” (dentro ou fora do país) – mesmo missão
de paz.
- Que o testador esteja participando da guerra, em campanha, sem
possibilidade de se afastar para realizar o testamento pela forma ordinária.
- Qualquer pessoa envolvida – civil ou militar.
- Que não haja, no local, um tabelionato onde o testador possa dispor de seus
bens através de testamento público.
- Que a situação de perigo seja real.

Formas
Pode ser de 3 formas: público, cerrado ou nuncupativo.
- Público: o comandante da tropa ou diretor do hospital ou oficial de saúde
funcionará como tabelião. Lavrado perante duas testemunhas ou por três, caso o
testador não saiba assinar (uma delas assinará a rogo).
- Cerrado: o testador entregará o escrito, devidamente assinado, ao oficial de
patente mais acima, que o datará, indicará o lugar em que lhe foi apresentado,
assinando-o com as duas testemunhas, devolvendo-o ao apresentante.
- Nuncupativo: é feito de viva voz, perante duas testemunhas, por alguém que
esta empenhada em combate ou ferida, ou seja, a pessoa está exposta a risco de
vida e impossibilitada de usar a forma escrita. Se findar a guerra ou o testador
convalescer, cessarão os motivos que autorizam esta forma de testamento.
As declarações são feitas a duas testemunhas: que devem escrevê-las e
confirmar em juízo. É exceção e possui o risco, pois se o testador falecer, ficará
nas mãos das testemunhas.

Caducidade: Art. 1.895

 a) Noventa dias possa fazer da forma ordinária. Caduca da mesma forma que o
marítimo.
b) Não era prazo de eficácia se apresentar as formalidades prescritas(art.
1.895): segurança e definitividade. Não caducará.

6. Disposições testamentárias em geral - Art. 1.897/1.911

As disposições testamentárias contemplarão unicamente pessoas naturais ou
jurídicas. Inadmissível a contemplação de animais. São de natureza:
a) pessoal – nomeação de tutor, reconhecimento de filho, etc.
b) patrimonial; referente aos bens

a. Interpretação do testamento:
Quando da interpretação das cláusulas testamentárias, deve-se atentar para
buscar a verdadeira intenção do testador, ainda que não tenha se saído bem com as
palavras escritas. É nesse sentido a determinação do art. 1.899, CC.

b. Regras proibitivas:
 Nomeação a termo: Art. 1898
A designação do tempo: é vedada, com exceção do Fideicomisso. É cláusula
não escrita. A herança se transmite imediatamente, a partir do óbito. Aberta a
sucessão o herdeiro não tem o que aguardar.
Reafirma o princípio da saisine – a herança transmite-se com a morte.
Nesse caso, não há o prejuízo da nomeação em si, mas sim da designação do
termo (inicial ou final).
 Instituição de herdeiro sob condição captatória: Art. 1.900, I
Não admite nenhuma espécie de pacto sucessório (vedação de contrato que
tenha por objeto herança de pessoa viva – art. 426, CC).
Essa condição captatória “é a que representa um induzimento, mediante
nomeação e favorecimento de outrem, como herdeiro, para que este também inclua
o captador, ou terceiro, em suas disposições testamentárias, como beneficiário”
(Gonçalves, p. 331).
 Ex.: lego tal quantia para Fulano se ele me contemplar em seu testamento.
Ex.: deixo a Fulano, que instituo como meu herdeiro, o quanto ele me transmitir
em seu testamento.
Essa vedação é em razão de que a instituição de herdeiro deve ser através da
plena liberdade e vontade do testador e, sendo possibilitada essa hipótese, poderia
haver influência do captador sobre o testador.
 Referência a pessoa incerta: Art. 1.900, II
Não há como ser cumprido um ato de disposição de última vontade se o
beneficiário não puder ser identificado. Nesse sentido, não é válida a disposição
testamentária em que conste: “beneficio meus amigos” ou “beneficio a pessoa mais
digna da cidade”. Trata-se de expressões vagas, de forma que não há como precisar
quem é a pessoa que o testador pretende beneficiar.
Quanto mais claro, melhor será. Contudo, não é preciso indicar o nome da
pessoa, desde que existam características possíveis de identificar o beneficiário.
Ex.: deixo x% dos meus bens para o primeiro filho da minha irmã Fulana, que
nascer após a minha morte.

 Beneficiar pessoa incerta, a ser identificada por terceiro: Art. 1.900, III
É simples. Neste caso, não seria uma liberalidade personalíssima do falecido,
mas sim do terceiro, que determinaria quem seria beneficiado.
 Beneficiar ao herdeiro, ou a outrem, da prerrogativa de fixar o valor do
legado: Art. 1.900, IV
É simples. Neste caso, não seria uma liberalidade personalíssima do falecido.
Quem deve fixar o valor do legado é o testador e não terceiro, ainda que a sua
ordem.
Ex.: A, B e C são meus herdeiros, cada um com a proporção que Fulano
decidir.
 Beneficiar às pessoas indicadas nos arts. 1.801 e 1.802: Art. 1.900, V
Art. 1.801. Não podem ser nomeados herdeiros nem legatários:
I - a pessoa que, a rogo, escreveu o testamento, nem o seu cônjuge ou companheiro, ou os
seus ascendentes e irmãos;
II - as testemunhas do testamento;
III - o concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de fato
do cônjuge há mais de cinco anos;
 IV - o tabelião, civil ou militar, ou o comandante ou escrivão, perante quem se fizer, assim
como o que fizer ou aprovar o testamento.
Art. 1.802. São nulas as disposições testamentárias em favor de pessoas não legitimadas a
suceder, ainda quando simuladas sob a forma de contrato oneroso, ou feitas mediante
interposta pessoa.
Parágrafo único. Presumem-se pessoas interpostas os ascendentes, os descendentes, os
irmãos e o cônjuge ou companheiro do não legitimado a suceder.

c. Regras permissivas:
 Nomeação pura e simples: art. 1897
Puro e simples: não tem condição suspensiva e nem resolutiva. Não há
qualquer encargo, condição ou contraprestação.
Ex.: nomeio Fulano como meu herdeiro, que receberá x% da minha herança.
 Nomeação sob condição: art. 1897
Condição é acontecimento futuro e incerto do qual depende a eficácia do
negócio jurídico.
Ex.: deixo minha casa para Marcelo se ele me sobrevier.
Se houver uma condição suspensiva a aquisição do direito pelo herdeiro
dependerá do implemento da condição. O implemento da condição terá efeito
retroativo (ex tunc). Se não houver o implemento da condição, a cláusula
testamentária caducará.
Ex.: Fulano receberá “x valor” mensal enquanto for estudante de direito
Neste caso, havendo uma condição resolutiva, se Fulano parar de estudar,
não mais receberá o valor definido pelo testador.
 Nomeação com a imposição de encargo: art. 1897
A herança pode vir subordinada a um encargo que o beneficiário deverá
cumprir, caso aceite a herança.
Ex.: instituo Fulano como meu herdeiro, que receberá x% do meu patrimônio,
com o encargo de alimentar Cicrano até os 24 anos de idade.
Há discussão doutrinária e jurisprudencial quanto ao descumprimento do
encargo e a perda da validade da disposição testamentária. A maioria da doutrina
entende que, descumprido o encargo, os interessados deverão propor ação judicial
para que seja declarada a ineficácia da deixa testamentária.
 Disposição motivada: art. 1897
 É possível a nomeação de herdeiro por certo motivo. O testador ao nomear
alguém como seu beneficiário não é obrigado a indicar o motivo, mas, caso queira,
não pode haver a confusão com obrigação modal (de encargo), pois se trata de fatos
passados.
Ex.: nomeio Fulano como meu herdeiro, pois foi ele quem salvou a vida do meu
filho no acidente de carro sofrido em 2006.
 Disposição com cláusulas de inalienabilidade: art. 1.911
O art. 1.911 dispõe sobre a possibilidade de o testador estabelecer ônus ou
gravame sobre os bens que integram a herança. Essa cláusula de inalienabilidade
que pode ser imposta, traz como consequência a impenhorabilidade e a
incomunicabilidade desses bens.
Trata-se, portanto, da transferência do domínio de forma limitada.
Quando se faz a interpretação do art. 1.911 em conjunto com o art. 1.848,
verifica-se que a restrição imposta ao testador de justa causa, refere-se tão somente
a imposição de cláusulas para a legítima. Quanto ao testamento ou legado, não há a
imposição de justa causa.

7. Invalidade das disposições testamentárias

O TESTAMENTO É ATO SOLENE E FORMAL – tais exigências são para a
segurança e proteção do testador, contra o abuso da influência alheia.
Se o testamento não for apresentado, o juiz pode determinar a sua busca e
apreensão.
A INVALIDADE por vício de forma obedece a tríplice finalidade:
a) estabelecer a autenticidade do testamento em relação a terceiros e
assegurar as de última vontade;
b) distinguir a verdadeira vontade do de cujus;
c) proteger o de cujus contra decisões precipitadas.

8. Rompimento do testamento
 Ocorre a ruptura do testamento quando “há a superveniência de uma
circunstância relevante, capaz de alterar a manifestação de vontade do testador,
como, verbi gratia, o surgimento de um herdeiro necessário” (Gonçalves, p. 457)
Enquanto a revogação depende da vontade do testador, o rompimento
independe de sua vontade, sendo determinado pela lei.

a. Superveniência de descendente sucessível (art. 1.973):

Ex.: ação de investigação de paternidade procedente posterior ao testamento,
sem o conhecimento prévio do testador.
A existência de qualquer filho quando da feitura do testamento afasta a
caducidade, mesmo que, após, surjam outros.
Hipóteses:
a) Nascimento posterior de filho, ou outro descendente. Só no caso do
testador que não tinha nenhum descendente.
b) Aparecimento de descendente, que o testador supunha falecido, ou
cuja existência ignorava. Se o testador sabia da existência do herdeiro
e, ainda assim, testou, o testamento subsiste.
c) Reconhecimento voluntário ou judicial do filho, ou a adoção,
posteriores à lavratura do testamento.

b. Surgimento de herdeiros necessários ignorados, depois do

testamento (art. 1.974)
Surgimento, depois do feitio do testamento, de outros herdeiros necessários,
que o testador não conhecia.

c. Subsistência do testamento se conhecida a existência de

herdeiros necessários (1.975)
Se o testador dispõe somente de sua metade disponível, a exclusão dos
herdeiros necessários não implica na ruptura do testamento.
Se o testador avançou na legítima do herdeiro necessário de que tinha
conhecimento, o testamento não se rompe, mas reduz-se a liberalidade, para o
efeito de restaurar por inteiro a quota legalmente reservada.
 9. Revogação do testamento
CADUCIDADE – o ato perde a validade por uma causa que o esvazia, ou em
razão de um fato que lhe retira o objeto.
NULIDADE – há um vício, embora as consequências sejam idênticas: deixa de
existir a disposição testamentária, ou se invalida, ou perde todo o efeito. Entretanto,
a nulidade depende de declaração judicial, enquanto a revogação é ato unilateral.
REVOGAÇÃO – O testamento é essencialmente revogável. Trata-se de
mudança na redação feita pelo próprio testador.

a. Espécies de revogação
REVOGAÇÃO EXPRESSA: dá-se mediante a confecção de novo testamento,
onde é indispensável mencionar a revogação do anterior, ou parte dele. Observa-se
a mesma solenidade pra a celebração (art. 1.969 CC). Não é necessário que a
revogação seja efetuada por outro testamento da mesma modalidade, mas,
necessariamente, tem de ser feita por outro testamento. Ex: testamento marítimo
pode revogar público; cerrado pode revogar particular.
REVOGAÇÃO TÁCITA: decorre do surgimento de novo testamento, cujos
dizeres e o conteúdo apresentam-se incompatíveis com o anterior. Ante a
contradição, permanece sempre a disposição mais recente. O simples fato de existir
novo testamento não significa que tenha revogado o anterior. Ambos podem
coexistir, desde que não sejam contraditórios, ou seja, desde que se complementem.

b. Formas de revogação:
Segundo o art. 1.970, CC, a revogação do testamento pode se dar de forma
total ou parcial.
1) Total = revogação pura e simples: declara-se, em novo testamento, a
revogação do anterior, não fazendo qualquer limitação ou reserva.
2) Parcial: limita-se ao tópico atingido – art. 1.970 CC
 3) A revogação de um testamento, mas existindo outro, sem que a este haja
alguma referência, leva a concluir quanto à revogação de apenas um, perdurando o
outro.
4) A revogação do testamento de reconhecimento de filho é válida.
Contudo, revoga-se o testamento, não a declaração de reconhecimento – esta
é intangível – única forma irrevogável do testamento.
5) O novo testamento não atinge os legados, pois estes são especificações dos
bens.

c. Efeitos da revogação:
- priva-se o testamento de qualquer eficácia, se total, ou da eficácia na parte
atingida, se parcial;
- passa a vigorar a sucessão (legítima) hereditária, em todos os seus efeitos.

d. Anulabilidade – nulidade do testamento:

Tal como em todo negócio jurídico, a vontade do testador é válida e eficaz se
isenta de erro, dolo ou coação.
Tais vícios nodoam, comumente, disposições testamentárias, mas também
podem manchar o próprio testamento. Bem pode ocorrer que alguém teste sob
coação ou dolo.
Provado o vício da vontade, deve ser anulado o testamento, a requerimento do
interessado.
O erro, obstáculo e a violência física determinam a nulidade e não a simples a
nulidade do testamento, visto que determinam a falta de vontade, não sendo,
rigorosamente, vícios de consentimento.
Certas formas testamentárias excluem a possibilidade de ocorrência de alguns
vícios de vontade.
O erro determina a anulabilidade quando se dá:
a) nos motivos;
b) na designação;
c) na indicação dos bens.
 Nulificam por duas razões: o testamento é um ato personalíssimo (art.
1.858) e, unilateral (art. 1.863).
A disposição testamentária deve resultar de uma vontade livre de qualquer
influência ou pressão, interna ou externa.
Haja dolo, ou simplesmente pacto sucessório nas disposições captatória, a
instituição está viciada, porque contraria a liberdade essencial às disposições de
última vontade, e transforma em convocação o que a lei quer que seja espontânea
manifestação unilateral.

10. Legados – art. 1.912 e seguintes, CC

* Destinação de bens a título particular, singular.
* Prédio, cifra em dinheiro, automóvel, etc.
* Coisa certa e determinada deixada a alguém via testamento ou codicilo.

a. Situações OU Classificação:
Legado de coisa alheia – não pode o testador legar coisa certa que não lhe
pertença no momento da abertura da sucessão (art. 1.912).
Exceções:
Art. 1.912 – será válido o legado de coisa alheia, se a coisa, mesmo não
pertencendo ao testador na época do testamento, após o testamento, vier a integrar
o patrimônio do testador.
Art. 1.913 – o testador determina que o herdeiro entregue bem seu (dele
herdeiro) a terceira pessoa. Trata-se, na verdade, de um encargo que, se não
cumprido, equivale à renúncia.
Art. 1.915 – confuso. Como deve o herdeiro cumprir o legado.
Legado de crédito. Art. 1.918 – trata-se de uma cessão de crédito, em que o
legatário substitui o testador e primitivo credor e pode promover a respectiva
cobrança.
Legado de alimentos. Art. 1.920 – engloba o sustento, a cura, o vestuário e a
casa, enquanto o legatário viver, além da educação, se ele for menor. Via de regra,
cabe ao testador fixar o valor. Caso não o faça, o Juiz deverá fixar estes alimentos,
atendendo para as forças da herança e para as necessidades do alimentário.
Exemplo: compelir herdeiro a pagar alimentos a terceiros.

b. Nulidade por incapacidade do herdeiro ou legatário

São nulas as disposições em favor de incapazes de suceder, ainda quando
simulem a forma de contrato oneroso ou os beneficiem por interposta pessoa, o pai,
a mãe, os descendentes e o cônjuge do incapaz (art. 1.802 CC). Ex.: não podem
suceder as pessoas definidas no art. 1.801.

c. Direito de Pedir:
Desde a morte do testador o legatário tem direito de pedir a coisa deixada por
legado.... art. 1.923 CC.

d. Caducidade dos legados

Art. 1.939 e art. 1.940
CONCEITO: “Caducar é perder a eficácia, decair, ficar sem efeito, inutilizar-se.
Ocorre pela superveniência de fato, independente da vontade do testador”. (nulidade
pressupõe um vício de origem) (Leite, p. 560)
Não se confunde com revogação. Nesta, há uma declaração de vontade. Na
caducidade, ocorre a perda da eficácia, total ou parcial, da disposição testamentária,
por fato alheio à vontade do testador.
Formas de caducidade dos legados – Hipóteses de caducidade – art.
1.939:
a) herdeiro ou legatário pré-morto;
b) um dos beneficiários recusa sua parte na herança ou abre mão do legado;
c) quando o herdeiro é afastado por qualquer causa de exclusão por
indignidade.

11. Direito de acrescer entre herdeiros e legatários

Art. 1.941 CC
a. Conceito:
 Ocorre quando o testado contempla vários beneficiários no testamento,
deixando para todos a mesma herança, em porções não determinadas e um deles
vem a faltar.
O direito de acrescer ocorre, também, no direito das coisas (art. 1.411, CC),
como nos casos em que o usufruto é constituído em favor de duas ou mais pessoas.
Nestes casos, havendo o usufruto simultâneo (e deve estar expresso no
documento), a parte do usufrutuário que falecer, acrescerá ao do sobrevivo. Ex.:
imóvel com usufruto para o casal João e Maria, de forma simultânea (50% para
cada). Neste caso, falecendo João, o usufruto será 100% de Maria.
Este direito de acrescer, no caso do direito sucessório, ocorre apenas na
sucessão testamentária, pois na sucessão legítima o direito de representação
impede a aplicação deste instituto, salvo os casos de direito de renúncia.
Exemplos:

Sucessão legítima - representação:

Considerando que C é pré-morto, se tiver filhos, estes herdarão. Havendo
representação, A ficará com 1/3; B, igualmente com 1/3; e, a parte de C (1/3) será
divida entre D e E.

Sucessão legítima - renúncia:

Considerando que A renuncie, sua parte será acrescida à de B e C (cujos filhos
herdarão por representação, no caso de ser pré-morto).

Sucessão testamentária:
 Se o falecido tiver deixado 10% de seu patrimônio (ou uma casa) para A e B, a
herança será dividida: 90% (por sucessão legítima), entra A, B e C (30% para cada
um); 10% entre A e B. Como, neste caso, o testador não deixou expresso como
seria a divisão dos 10% entre A e B, caso B faleça, A receberá todos os 10% (pelo
direito de acrescer). Diferente será se o falecido disser: “Deixo 10% do meu
patrimônio para A e B, em parte iguais” (ou em qualquer percentual definido). Neste
caso, não haverá o direito de acrescer.

Desta forma, o direito de acrescer, na sucessão testamentária, ocorrerá na

hipótese do art. 1.941, CC – caso do exemplo acima – ou, ainda, no caso do art.
1.942, CC – quando os nomeados em conjunto receberem uma só coisa (legado) ou
quando esta não puder ser dividida sem risco de desvalorização.
Art. 1.941. Quando vários herdeiros, pela mesma disposição testamentária,
forem conjuntamente chamados à herança em quinhões não determinados,
e qualquer deles não puder ou não quiser aceitá-la, a sua parte acrescerá à
dos co-herdeiros, salvo o direito do substituto.
Art. 1.942. O direito de acrescer competirá aos co-legatários, quando
nomeados conjuntamente a respeito de uma só coisa, determinada e certa,
ou quando o objeto do legado não puder ser dividido sem risco de
desvalorização.

Portanto, não haverá o direito de acrescer quando o testador tiver deixado, de

forma expressa, a especificação do quinhão de cada co-herdeiro ou co-legatário (um
terço, metade, etc). Se isto ocorrer, a quota do herdeiro ou legatário que não quiser
ou não puder aceitar a sucessão testamentária será devolvida aos herdeiros
legítimos – art. 1.944, CC.
O direito de acrescer também não ocorre no caso de haver substituição. Ex.:
deixo 10% do meu patrimônio para João e Carla e, em substituição de qualquer
deles, para Fernando. Se João ou Carla não quiserem ou não puderem aceitar,
Fernando herdará.

b. Fundamentos:
a) Decorrência da vontade presumida do testador – quando nomeia vários
beneficiários pela mesma disposição testamentária, para toda a herança ou
parte dela, sem determinar a porção de cada um; ou quando deixa a vários
 legatários a mesma coisa ou parte dela. Presume-se que ele desejava que
se um faltasse, os demais ficassem com a herança.
b) Quando ocorre o direito de acrescer, o acréscimo é forçado, pois não pode o
beneficiário (co-herdeiro ou co-legatário) aceitar sua parte e renunciar ao
direito de acrescer. Ademais, nos termos do art. 1.943, § único, os co-
herdeiros ou co-legatários, aos quais acresceu o quinhão daquele que não
quis ou não pôde suceder, ficam sujeitos às obrigações ou encargos que o
oneravam.

c. Pressupostos:
Para que ocorra o direito de acrescer, alguns pressupostos ou requisitos
devem estar presentes:
a) Nomeação de vários herdeiros ou legatários na mesma disposição
testamentária;
b) Atribuição sem discriminar as porções ou o quantum, no mesmo bem ou
porção de bens.
c) A falta ou impossibilidade de herdar de um herdeiro ou legatário instituído no
testamento.
d) O testamento não pode ter indicado uma pessoa determinada para que, na
falta do herdeiro ou legatário, receba sua parte – não pode haver substituto.
e) Indivisibilidade do bem, no caso de legados.
f) Indeterminação das quotas hereditárias.

d. Espécies de disposições conjuntas

Existem três tipos de disposições conjuntas:
a) Conjunção real – re tantum – quando os instituídos são chamados para
suceder na mesma coisa por frases distintas. Ex.: Deixo o imóvel X a José.
Deixo o imóvel X a João.
b) Conjunção mista – re et verbis – quando a designação dos beneficiários é
feita na mesma frase, para a mesma coisa. Ex.: Deixo o imóvel X a José e a
João.
 c) Conjunção verbal – verbis tantum – neste caso há a designação dos
beneficiários na mesma disposição, e, ainda, a especificação do quinhão de
cada um. Ex.: Deixo o imóvel X para José e para João, metade para cada
um.

Deve-se destacar que só haverá direito de acrescer nas conjunções real e

mista. Na verbal não há, pois o testador especifica o quinhão de cada um. Fica
expressa a vontade do testador de que cada um receba a quota que ele determinou.

e. Direito de acrescer entre co-herdeiros

Quando os co-herdeiros, pela mesma disposição de um testamento, são
conjuntamente chamados à sucessão em quinhões não determinados.
Ex.: Marília e Vinicius são meus herdeiros em 20% de meus bens.
Esta disposição estabelece uma solidariedade, uma conjunção entre herdeiros
(RET ET VERBIS – UMA SÓ FRASE DE DISPOSIÇÃO).
Daí necessário que estejam presentes 3 (três) elementos:
a) a instituição de herdeiros numa só cláusula;
b) a identidade de bens ou quotas hereditárias;
c) indeterminação das quotas hereditárias.

f. Direito de acrescer entre legatários:

Arts. 1.941/1.942 CC: há um ou mais bens especificados, mas todos os
legatários são nomeados para o recebimento em comum deste patrimônio, em que
não é possível sua divisão (deterioração).
- inexiste acréscimo no legado em dinheiro (por ser genérico).
- também, no legado de alimentos (ao necessitado);
- o acrescentamento abrange-lhes os ônus (1.943, CC).

g. Legado de usufruto
Testamento institui o exercício do usufruto em favor de duas ou mais pessoas.
O usufruto é o direito de usar e gozar da coisa, por tempo certo ou vitaliciamente.
Haverá o direito de acrescer quando a nomeação for conjunta, sem especificação
das quotas. Assim, são requisitos: a) que haja a nomeação conjunta, sem especificar
as frações em que incide o usufruto; b) sempre sobre um bem individuado.

12. Substituições testamentárias

O testador pode, além de estabelecer o beneficiário de seu testamento, instituir
o substituto, ou seja, a pessoa que, na impossibilidade do herdeiro testamentário (ou
legatário) de herdar (seja por já ser falecido ou por não aceitar a herança, p.ex.),
herdará em seu lugar. É o que estabelece o art. 1.947, CC:
Art. 1.947. O testador pode substituir outra pessoa ao herdeiro ou ao
legatário nomeado, para o caso de um ou outro não querer ou não poder
aceitar a herança ou o legado, presumindo-se que a substituição foi
determinada para as duas alternativas, ainda que o testador só a uma se
refira.

Segundo Gonçalves (2012, p. 399) a substituição é “a indicação de certa

pessoa para recolher a herança, ou legado, se o nomeado faltar, ou alguém
consecutivamente a ele.
Atualmente existem duas hipóteses de substituição: vulgar e a fideicomissária.

a. Substituição vulgar
Quando o testador designa uma ou mais pessoas para ocupar o lugar do
herdeiro ou legatário que não quiser ou não puder aceitar o benefício.
Trata-se de uma instituição condicional (que só ocorre que o beneficiário não
puder ou não quiser receber) e subsidiária (só produz efeitos se a disposição
principal não produzir efeitos). Estabelece a vocação direta, pois o substituto herda
diretamente do falecido.
A substituição vulgar pode ser:
a) Simples ou singular, um só substituto para um ou muitos herdeiros
instituídos
b) Coletiva ou plural, quando há mais de um substituto a ser chamado
simultaneamente
 c) Recíproca, quando são nomeados dois ou mais beneficiários,
estabelecendo que reciprocamente se substituam. Neste caso, os herdeiros
recolherão a cota do que faltar.

O substituto assume o lugar do substituído, com os mesmos direitos e deveres,

sujeitando-se, inclusive, a condição ou encargo imposto ao substituído.

b. Substituição fideicomissária
Trata-se das situações nas quais o testador estabelece um beneficiário, mas
com a incumbência de, após, por sua morte, ou em vida, transmitir o bem a outra
pessoa, inclusive sob certa condição.
Existem três figuras: a) Fideicomitente – o instituidor, testador, doador; b)
Fiduciário (ou gravado) – que recebe o bem para, após, efetuar a transmissão; c)
Fideicomissário (ou substituto) – pessoa que recebe o bem quando da morte do
fiduciário.
O testador fixa o tempo do fideicomisso: vitalício (até a morte do fiduciário); a
termo (em tempo prefixado pelo testador) ou condicional (se depender de
implementação de alguma condição resolutiva).
Trata-se de uma vocação dupla, pois tanto o fiduciário, quanto o fideicomissário
se tornam titulares da herança. O fiduciário enquanto estiver vivo ou não ocorrer a
condição ou termo. O fideicomissário após estes períodos.
Há direito de acrescer – art. 1.956, CC: Se o fideicomissário aceitar a herança
ou legado, terá direito a receber também aquilo que acresceu aos fiduciários.

É proibido o fideicomisso sucessivo, ou seja, não pode o testador deixar o bem

para A, com o dever de, com sua morte, transmitir para B e este, para C. A cláusula
não será totalmente nula. Quando A falecer, B adquirirá a propriedade do bem.

13. Redução das disposições testamentárias:

A liberdade de testar é relativa, pois havendo herdeiros necessários, o testador
só poderá dispor da metade da herança. Assim, para resguardar a legítima, a lei
permite a redução das disposições testamentárias. Desta forma, toda vez que as
disposições testamentária ultrapassarem a quota disponível do testador, poderão ser
reduzidas. Não causa a nulidade, nem é hipótese de anulação do testamento,
bastando que se reduza as disposições testamentárias.
Assim, deve-se apurar o valor total do patrimônio na data da abertura da
sucessão, abatidas as dívidas e despesas de funeral, adicionando-se os bens
sujeitos a colação (art. 1.847, CC). A partir daí, o valor líquido é divido em duas
metades – uma delas a legítima e a outra, a parte disponível. Os valores que
ultrapassarem a metade disponível devem ser reduzidos, proporcionalmente, nos
termos do art. 1.967, CC.
Ordem: 1) herdeiro instituído (ou proporcionalmente, se houver mais de um); 2)
legatário, na proporção do seu valor; 3) redução das doações (começando pela mais
nova ou proporcionalmente se forem na mesma data).
O testador pode, ainda, estabelecer forma diferente para a redução (§ 2.º):
§ 2o Se o testador, prevenindo o caso, dispuser que se inteirem, de
preferência, certos herdeiros e legatários, a redução far-se-á nos outros
quinhões ou legados, observando-se a seu respeito a ordem estabelecida
no parágrafo antecedente.

Em se verificando excederem as disposições testamentárias a porção

disponível, será proporcionalmente reduzidas as quotas do herdeiro ou herdeiros
instituídos, até onde bastem, e, não bastando, também os legados, na proporção de
seu valor. Ex. Se alguém tem 2 filhos faz uma disposição a favor de um no montante
de 60%, a redução ocorre em 10%.
Se o testador, prevenindo o caso de redução, dispuser que se inteirem, de
preferência, certos herdeiros ou legatários, a redução far-se-á nos outros quinhões
ou legados, observando-se ao seu respeito a ordem estabelecida na regra anterior.
Ex. Bens 70mil reais. Deu 20 mil a um amigo e 50 mil a um sobrinho. Tem filho,
reserva da legítima. Desconta, visto que mencionou, primeiro do sobrinho.

14. Testamenteiro:
Testamenteiro é o executor do testamento. É a pessoa que o de cujus
encarrega de fazer cumprir suas disposições de última vontade.
 O testador pode nomear um ou mais testamenteiros, conjuntos (quando a
atuação é conjunta, cumulando funções) ou separados (quando o exercício da
testamentaria é feito uns em falta dos outros).
Testamentaria – conjunto de funções que são realizadas pelo testamenteiro, o
complexo de direitos e obrigações.
Trata-se de encargo complexo na execução do testamento – não é múnus ou
função pública, mas encargo de ordem privada, de caráter facultativo. Há ampla
liberdade de escusar-se à testamentaria. Um ou mais, conjuntos ou separados, para
cumprir a última vontade.

a. Espécies de testamenteiro:
O testamenteiro pode ser:
 Instituído: quando o testador o nomeia
 Dativo: quando não havendo testamenteiro nomeado ou, se o nomeado
recusar a testamentaria, o juiz nomeia alguém para o encargo – art. 735,
§ 4.º, CPC/2015.
 Testamenteiro universal: a quem se confere a posse e a administração
da herança ou de parte dela, caso não haja herdeiros necessários – art.
1.977. O art. 1.978 determina que o testamenteiro universal pode
requerer o inventário e cumprir o testamento.
 Testamenteiro particular: não desfruta do direito de posse ou
administração da herança por não tê-los ou por tê-los perdido.

b. Nomeação do testamenteiro:
O testamenteiro pode ser nomeado no próprio testamento ou codicilo. O
testador pode, ainda, instituir um ou vários testamenteiros para atuar em conjunto ou
em separado. Se não houver testamenteiro, o cumprimento do testamento deverá
ser cumprido pelo cônjuge ou companheiro sobrevivente ou qualquer herdeiro. Se
não houver testamenteiro, o juiz nomeará dativo, obedecendo a ordem (§ 4.º, art.
735, CPC/2015).
 c. Aceitação do encargo:
A pessoa que é nomeada testamenteira pode aceitar ou não o encargo. Em se
tratando de um múnus privado ninguém é obrigado a exercer.

d. Atribuições do testamenteiro:
1.979, CC – Registro do testamento – como o testamenteiro é o detentor (em
regra) do testamento, a ele incumbe (compete/pode) levá-lo a registro.
1.980, CC – Obrigação do Testamenteiro: cabe ao testamenteiro a execução
do testamento. Para tanto, deve:
1. apresentar o testamento em juízo para o registro.
2. depois de registrado o testamento, dar cumprimento, ou seja, executar as
disposições nele constantes – prazo – 180 dias.
1.982, CC - O testamenteiro – executor da última vontade – age de acordo com
os poderes conferidos pelo Testador.
1.983, CC - Prazo de 180 dias: suficiente. O prazo pode ser prorrogado (§
único)
1.984, CC – Na ausência de nomeação de testamenteiro, a execução
testamentária, compete a um dos cônjuges ou herdeiro nomeado pelo juiz.
3. defender a validade do testamento – art. 1.981, CC
1.981, CC - Propugnar a validade do testamento: deve defender a validade do
testamento, contra quem impugnar em juízo.
4. exercer as funções de inventariante, se estiver na posse e na administração
da herança ou se não houver cônjuge, nem herdeiros necessários.
1.990, CC - O testamenteiro exerce as funções de inventariante, na hipótese do
testador “tiver distribuído toda a herança em legados”.
5. prestar contas – art. 1.980.

1.985, CC - o encargo não se transmite aos herdeiros do testamenteiro. É

encargo pessoal indelegável. O testamenteiro pode fazer-se representar em juízo
por procurador (1.985) e mandatário (1.764)
1.986, CC - Mesmo conteúdo – responsabilidade solidária dos testamenteiros
aceitantes.
 Remuneração do testamenteiro: a testamentaria é função remunerada. O
testamenteiro tem direito a receber um prêmio ou vintena pelos serviços prestados, a
ser fixado livremente pelo testador. Se não o fizer, o juiz fixará, dentre os limites de 1
a 5% da herança líquida.
1.987, CC - Direito ao prêmio – Vintena – de 1 a 5% sobre a herança líquida.
Herdeiro ou legatário não recebe a gratificação.
1.988, CC - o herdeiro ou legatário nomeado testamenteiro pode escolher o
prêmio (1 a 5%) ou a herança ou legado (o que lhe for mais favorável).
Destaca-se, contudo, que este herdeiro a que o art. 1.988 refere-se é o
herdeiro instituído ou o legatário e não o herdeiro necessário. No caso de herdeiro
necessário nomeado testamenteiro, terá direito a receber o prêmio, pois não é
obrigado a exercer gratuitamente o encargo.
O pagamento da vintena deve ser feito em dinheiro, não sendo admitida a
adjudicação de bens para pagamento, salvo se for o meeiro.
1.989, CC - Perda do prêmio:
a) O testamenteiro perde o direito à vintena quando é removido e não cumprir o
testamento;
b) quando faz despesas ilegais;
c) quando é negligente ou prevaricador;
d) quando não inventariar os bens (por culpa). O novo testamenteiro receberá
o prêmio.

QUESTÕES
EXAME X - Rogério, solteiro, maior e capaz, estando acometido por grave
enfermidade, descobre que é pai biológico de Mateus, de dez anos de idade,
embora não conste a filiação paterna no registro de nascimento. Diante disso,
Rogério decide lavrar testamento público, em que reconhece ser pai de Mateus e
deixa para este a totalidade de seus bens. Sobrevindo a morte de Rogério, Renato,
maior e capaz, até então o único filho reconhecido por Rogério, é surpreendido com
as disposições testamentárias e resolve consultar um advogado a respeito da
questão.
A partir do fato narrado, assinale a afirmativa correta.
A) Todas as disposições testamentárias são inválidas, tendo em vista que, em seu
testamento, Rogério deixou de observar a parte legítima legalmente reconhecida a
Renato, o que inquina todo o testamento público, por ser este um ato único.
B) A disposição testamentária que reconhece a paternidade de Mateus é
válida, devendo ser incluída a filiação paterna no registro de nascimento; a
disposição testamentária relativa aos bens deverá ser reduzida ao limite da
parte disponível, razão pela qual Mateus receberá o quinhão equivalente a 75%
da herança e Renato o quinhão equivalente a 25% da herança.
C) Todas as disposições testamentárias são inválidas, uma vez que Rogério não
poderia reconhecer a paternidade de Mateus em testamento e, ainda, foi
desconsiderada a parte legítima de seu filho Renato.
D) A disposição testamentária que reconhece a paternidade de Mateus é válida,
devendo ser incluída a filiação paterna no registro de nascimento; é, contudo,
inválida a disposição testamentária relativa aos bens, razão pela qual caberá a cada
filho herdar metade da herança de Rogério.

EXAME XV - Mateus não tinha mais parentes, nunca tivera descendentes e jamais
havia vivido em união estável ou em matrimônio. Há alguns anos, ele decidiu fazer
um testamento e deixar todo o seu patrimônio para seus amigos da vida toda,
Marcos e Lucas. Seis meses depois da lavratura do testamento, por força de um
exame de DNA, Mateus descobriu que tinha um filho, Alberto, 29 anos, que não
conhecia, fruto de um relacionamento fugaz ocorrido no início de sua faculdade.
Mateus reconheceu a paternidade de Alberto no Registro Civil e passou a conviver
periodicamente com o filho. No mês passado, Mateus faleceu.
Sobre sua sucessão, assinale a afirmativa correta.
A) Todo o patrimônio de Mateus caberá a Alberto.
B) Todo o patrimônio de Mateus caberá a Marcos e Lucas, por força do testamento.
C) Alberto terá direito à legítima, cabendo a Marcos e Lucas a divisão da quota
disponível.
D) A herança de Mateus caberá igualmente aos herdeiros.
EXAME XX – Antônio deseja lavrar um testamento e deixar toda a sua herança
para uma instituição de caridade que cuida de animais abandonados. O único
parente de Antônio é seu irmão João, com quem almoça todos os domingos.
Antônio não possui outros parentes nem cônjuge ou companheiro. Antônio
procura você na condição de advogado e indaga se a vontade dele é tutelada
pela lei. Diante da indagação de Antônio, assinale a afirmativa correta.
A) Antônio pode deixar toda a herança para a instituição de caridade, uma
vez que seu irmão não é seu herdeiro necessário.
B) Antônio não pode testar em favor da instituição de caridade que cuida de
animais, uma vez que a herança cabe inteiramente a parente vivo mais próximo,
no caso, seu irmão.
C) Antônio pode deixar por testamento apenas metade da herança para a
instituição de caridade, uma vez que a outra metade pertence por lei a seu irmão,
a quem deve alimentos.
D) Antônio pode deixar para a instituição de caridade 3/4 de seu patrimônio, uma
vez que é preciso garantir no mínimo 1/4 da herança a seu irmão bilateral.
IV – INVENTÁRIO E PARTILHA
1. Inventário
Aberta a sucessão com o falecimento do autor da herança, seu patrimônio é,
desde logo, transmitido aos herdeiros legítimos e testamentários, de acordo com o
art. 1.784, CC. Como a herança é transmitida “como um todo unitário”, é preciso que
seja feita a individualização de cada quota parte dos herdeiros, a fim de terminar
com o estado de comunhão. Nesse sentido, deve-se instaurar o processo de
inventário, para que seja possível realizar a partilha dos bens e individualização dos
quinhões hereditários.
Inventário significa achar, encontrar. Utilizada juridicamente no sentido de
enumerar e catalogar aquilo que “foi encontrado”, que pertence, neste caso, ao
falecido.
O procedimento de inventário é previsto no art. 610 e seguintes do CPC/2015.

2. Inventário negativo
Mesmo que não existam bens, é possível que seja feito o processo de
inventário. Serve, tão somente, para comprovar que aquele que faleceu não possui
bens a inventariar.
Ex.: art. 1.523, I – causa suspensiva – viúvo que não deu partilha aos filhos não
deve casar – regime da separação obrigatória de bens (art. 1.641, I). É possível que
esta penalidade não seja imposta se restar comprovado que não haverá prejuízo
aos filhos. A forma de fazer essa prova é o inventário negativo.
Será dada abertura ao inventário, feita a pesquisa de bens e a sentença judicial
declarará a inexistência de bens a serem partilhados.

3. Inventário conjunto
Em situações excepcionais é possível que seja realizado o inventário de duas
pessoas ao mesmo tempo, no mesmo processo, visando a economia processual.
HIPÓTESES: Art. 672, CPC/2015 – identidade de herdeiros, herança deixada pelos
dois cônjuges ou companheiros ou dependência de uma das partilhas em relação à
outra.
 4. Dispensa de Inventário
Dependendo dos bens que componham o acervo hereditário o inventário pode
ser dispensado – Lei 6.858/80 - Pagamento, aos Dependentes ou Sucessores, de
Valores Não Recebidos em Vida pelos Respectivos Titulares – FGTS (Fundo de
Garantia por Tempo de Serviço) e PIS-PASEP (Fundo de Participação) – art. 666,
CPC/2015.
Outros bens:
- bens que o de cujus tenha apenas a posse – não é necessário fazer
inventário – aquisição originária da propriedade – uscucapião.
- contas poupança – se o de cujus tiver um segundo titular na conta, este
poderá sacar os valores, ainda que a jurisprudência tenha uma tendência a deferir
só a metade dos valores.
- Alvará judicial: em sendo necessário o levantamento de importâncias em
dinheiro ou venda de algum bem antes de completado o inventário, é possível que
as partes façam requerimento em juízo de alvará judicial para tal fim. Normalmente a
justificativa utilizada é o pagamento das custas do inventário, impostos, taxas, etc.

5. Inventário Judicial
O inventário judicial é divido em:
a) inventário judicial pelo rito tradicional – arts. 610 a 658, CPC/2015;
b) inventário judicial pelo rito do arrolamento sumário – art. 659, CPC/2015;
c) inventário judicial pelo procedimento do arrolamento comum – art. 664,
CPC/2015.

a. Inventário judicial pelo rito ou procedimento tradicional

Abertura do Inventário
O art. 611, CPC/2015 prevê que o inventário deve ser aberto dentro de dois
meses a contar do falecimento e terminar nos 12 meses subsequentes, podendo o
juiz prorrogar o prazo, de ofício ou a requerimento da parte. Caso esse prazo não
seja cumprido, haverá sanção de natureza fiscal (aplicação de multa). Na prática, ao
menos no RS, esses prazos não são obedecidos e não há qualquer aplicação de
multa em razão do descumprimento. Outros Estados, contudo, fazem a previsão de
incidência de multa sobre a avaliação do patrimônio (em torno de 20%).

Legitimidade para requerer o inventário

Art. 615, CPC/2015: quem estiver na posse e administração do espólio deve
dar abertura ao inventário. Esse, contudo, não necessariamente, será o
inventariante, pois da abertura do inventário até a nomeação do inventariante haverá
um administrador provisório. Podem, ainda, requerer o inventário: o cônjuge ou
companheiro, herdeiro, legatário, testamenteiro, cessionário, credor do herdeiro, do
legatário ou do autor da herança, MP, Fazenda Pública ou o administrador judicial
da falência do herdeiro, legatário, autor da herança, cônjuge ou companheiro
supérstite (art. 616, CPC/2015).
A ação de abertura do inventário deve ser instruída com a certidão de óbito do
de cujus e procuração para o advogado.
O requerimento de abertura do inventário será instruído com a certidão de óbito
do de cujus (obrigatório – art. 615, § único, CPC/2015) e procuração outorgada ao
advogado que assina a petição. Poderá, ainda, conter:
- certidão de casamento do de cujus;
- cédula testamentária;
- certidões de nascimento, ou outro documento, dos herdeiros;
- certidões dos imóveis, etc.

Foro competente
O foro competente para processamento do inventário é o foro do último
domicílio do de cujus, mesmo que os herdeiros residam em localidade diversa (arts.
1.785 e 1.796, CC e art. 48, CPC/2015).

Administrador provisório
Até que seja nomeado inventariante e este preste compromisso, a
administração da herança ficará a cargo do administrador provisório nomeado pelo
juiz (art. 613, CPC/2015). Este tem a função de representação do espólio, devendo
trazer ao acervo frutos percebidos, tendo direito de ser reembolsado pelas despesas
necessárias. Responde por danos a que der causa (art. 614, CPC/2015).

Nomeação de inventariante
Ingressando os herdeiros com o processo do inventário, o juiz despachará e
nomeará o inventariante, que prestará compromisso e as primeira declarações
(prazo de 20 dias) (art. 620, CPC/2015). A função do inventariante é administrar os
bens do espólio, sendo seu representante legal até que a partilha seja efetivada.
A ordem preferencial6 de pessoas que podem ser nomeadas inventariante é
trazida pelo art. 617, CPC/2015:
Art. 617. O juiz nomeará inventariante na seguinte ordem:
I - o cônjuge ou companheiro sobrevivente, desde que estivesse convivendo
com o outro ao tempo da morte deste;
II - o herdeiro que se achar na posse e na administração do espólio, se não
houver cônjuge ou companheiro sobrevivente ou se estes não puderem ser
nomeados;
III - qualquer herdeiro, quando nenhum deles estiver na posse e na
administração do espólio;
IV - o herdeiro menor, por seu representante legal;
V - o testamenteiro, se lhe tiver sido confiada a administração do espólio ou
se toda a herança estiver distribuída em legados;
VI - o cessionário do herdeiro ou do legatário;
VII - o inventariante judicial, se houver;
VIII - pessoa estranha idônea, quando não houver inventariante judicial.

Depois de escolhido o inventariante pelo juiz, deverá prestar compromisso em

5 dias, de bem e fielmente desempenhar o cargo (art. 617, § único, CPC/2015).
bs.: o compromisso de inventariante poderá ser assinado por procurador,
desde que com poderes especiais para assinatura do termo de compromisso de
inventariante (art. 105, CPC/2015).
As atribuições do inventariante estão dispostas nos arts. 618 e 619, CPC/2015,
de onde se destacam as principais: representação do espólio, administrador dos
bens, prestar as primeiras declarações, juntar aos autos documentos e certidões
necessários.
O inventariante pode ser removido do encargo nos casos previstos no art. 622,
CPC/2015. Como o inventariante realiza um múnus público, pode ser removido a

6 O STJ entendeu que esta ordem é preferencial e não absoluta (REsp 402.891)
qualquer momento, se comprovada a prática de determinados fatos, descritos no art.
622, CPC/2015:
Art. 622. O inventariante será removido de ofício ou a requerimento:
I - se não prestar, no prazo legal, as primeiras ou as últimas declarações;
II - se não der ao inventário andamento regular, se suscitar dúvidas
infundadas ou se praticar atos meramente protelatórios;
III - se, por culpa sua, bens do espólio se deteriorarem, forem dilapidados ou
sofrerem dano;
IV - se não defender o espólio nas ações em que for citado, se deixar de
cobrar dívidas ativas ou se não promover as medidas necessárias para
evitar o perecimento de direitos;
V - se não prestar contas ou se as que prestar não forem julgadas boas;
VI - se sonegar, ocultar ou desviar bens do espólio.

Essa enumeração é exemplificativa, podendo haver casos outros em que o juiz

entenda que é caso de remoção do inventariante. Contudo, a simples demora no
término do inventário não justifica a remoção. Para que isto ocorra, deve a demora
ter se dado por culpa do inventariante.
O procedimento para remoção do inventariante está constante nos arts. 623 a
625, CPC/2015.

Primeiras declarações
Com a nomeação do inventariante, deverá prestar as primeiras declarações no
prazo de 20 dias. Essas primeiras declarações deverão conter (art. 620, CPC/2015):
I - o nome, o estado, a idade e o domicílio do autor da herança, o dia e o
lugar em que faleceu e se deixou testamento;
II - o nome, o estado, a idade, o endereço eletrônico e a residência dos
herdeiros e, havendo cônjuge ou companheiro supérstite, além dos
respectivos dados pessoais, o regime de bens do casamento ou da união
estável;
III - a qualidade dos herdeiros e o grau de parentesco com o inventariado;
IV - a relação completa e individualizada de todos os bens do espólio,
inclusive aqueles que devem ser conferidos à colação, e dos bens alheios
que nele forem encontrados, descrevendo-se:
a) os imóveis, com as suas especificações, nomeadamente local em que se
encontram, extensão da área, limites, confrontações, benfeitorias, origem
dos títulos, números das matrículas e ônus que os gravam;
b) os móveis, com os sinais característicos;
c) os semoventes, seu número, suas espécies, suas marcas e seus sinais
distintivos;
d) o dinheiro, as joias, os objetos de ouro e prata e as pedras preciosas,
declarando-se-lhes especificadamente a qualidade, o peso e a importância;
e) os títulos da dívida pública, bem como as ações, as quotas e os títulos de
sociedade, mencionando-se-lhes o número, o valor e a data;
f) as dívidas ativas e passivas, indicando-se-lhes as datas, os títulos, a
origem da obrigação e os nomes dos credores e dos devedores;
g) direitos e ações;
 h) o valor corrente de cada um dos bens do espólio.

OBS.: Via de regra, quando se dá abertura ao inventário, se for

consensual, já são prestadas as primeiras declarações, com a informação de
todos os herdeiros (qualificação completa, endereço, parentesco,...), juntada
de todos os documentos, avaliação já apresentada e a forma da partilha.
As primeiras declarações devem ser prestadas por petição, firmada por
procurador com poderes especiais (a procuração do advogado deve constar,
expressamente, poderes para prestar as primeiras declarações) (art. 620, § 2.º,
CPC/2015).

Citação dos interessados

Após as primeiras declarações os interessados (cônjuge ou companheiro e
herdeiros) deverão ser citados (pelo correio - § 1.º), havendo a intimação do
Ministério Público, se houver herdeiro incapaz, da Fazenda Pública e eo
testamenteiro, caso haja testamento (art. 626, CPC/2015).
Essa citação é dispensada se todos os herdeiros já estiverem representados
nos autos ou se comparecerem espontaneamente.

Fase de impugnações:
Concluídas as citações as partes poderão impugnar alguma declaração
prestada pelo inventariante, no prazo de 15 dias, nos termos do art. 627, CPC/2015.
Se a impugnação for julgada procedente, o juiz determinará que as
declarações sejam retificadas.
Em caso de haver uma questão que demande produção de provas que não a
documental, especialmente no que se refere ao art. 627, III, CPC/2015 – contestar a
qualidade de herdeiro – o juiz deverá remeter o impugnante para as vias ordinárias
(dilação probatória) e suspender o inventário (art. 627, § 3.º, CPC/2015).

Avaliação dos bens inventariados:

 Em seguida será feita a avaliação dos bens, com a remessa dos autos para a
Fazenda Estadual, a fim de que estabeleça o valor dos bens e realize o cálculo do
imposto de transmissão causa mortis (ITCD) – arts. 629 e 630, CPC/2015.

Últimas declarações:
Depois de aceita a avaliação dos bens ou resolvidas possíveis impugnações à
avaliação, o inventariante deverá prestar as últimas declarações (art. 636,
CPC/2015), quando poderá descrever bens que, porventura tenham sido esquecidos
(mesmo que por desconhecimento). As partes serão ouvidas sobre as últimas
declarações, podendo alegar a sonegação de bens pelo inventariante somente
depois da última declaração feita por ele, de que não existem outros bens a
inventariar (art. 621, CPC/2015).

Pagamento dos impostos:

Feitas as últimas declarações, é feito o cálculo do imposto, que deverá ser
pago (art. 637, CPC/2015).
Nessa fase, devem ser juntadas certidões negativas de débitos municipais,
estaduais e federais. Para tanto, deverão estar quitados os IPTUs, ITRs, e outros
impostos incidentes sobre os bens do de cujus.

b. Inventário judicial pelo rito do arrolamento sumário:

É uma forma simplificada de inventário-partilha, quando todos os herdeiros são
maiores, capazes e a partilha é amigável.
Nesse caso, quando da abertura do inventário já são juntados todos os
documentos necessários, prova da quitação do imposto, partilha, etc, e o juiz apenas
homologa, nos termos do art. 2.015, CC.
Como é um procedimento sumário, é desburocratizado e, nesse sentido, o art.
660, CPC/2015 dispensa a lavratura de termos de quaisquer espécies.
 c. Inventário judicial pelo rito ou procedimento do arrolamento
comum
Esta modalidade está estabelecia no art. 664, CPC/2015 e aplica-se aos casos
em que o valor dos bens do espólio for inferior a 1.000 salários mínimos, quando
haverá a dispensa de avaliação, sendo indicado o valor pelo inventariante nas suas
declarações. Neste caso, não importa existência ou não de consenso, mas sim o
valor do patrimônio.

6. Inventário administrativo:
A lavratura da Escritura Pública de Inventário trata de uma forma facultativa.
Não há obrigatoriedade da partilha extrajudicial. Assim, se todos forem capazes e
concordes, o inventário e a partilha poderão ser feitos no Tabelionato de Notas (art.
610, § 1.º, CPC/2015).

Requisitos/pressupostos:
Todos capazes (capacidade de todos os interessados) e de acordo (ausência
de litigiosidade). Não pode envolver incapazes, nem existir testamento. Objetiva
desburocratizar e agilizar o procedimento judicial de inventário e partilha.
Se o testamento já foi anulado, pode ser feito o inventário extrajudicial, fazendo
constar da Escritura as informações da ação anulatória transitada em julgado.
Os herdeiros e meeiros são representados por advogado (indispensável,
conforme art. 610, § 2.º, CPC/2015) e devem assinar a Escritura.
Se por todos reconhecida a União estável do falecido, poderá o companheiro
sobrevivente promover o inventário extrajudicial. Do contrário, via judicial e com
reconhecimento.
A opção pela via extrajudicial, poderá, inclusive, ser solicitada durante o trâmite
do procedimento judicial do inventário (arrolamento), mediante a suspensão ou
desistência.
Na via judicial existe a fixação da limitação em face da competência territorial:
local do óbito/último domicílio do de cujus. No âmbito extrajudicial, a escolha do
Tabelião é liberalidade das partes, não se condicionando ao domicílio, situação dos
bens ou local do óbito.

7. Sonegados:
Aberto o inventário, é dever do inventariante apresentar as primeiras e últimas
declarações, com a indicação e caracterização dos bens a serem partilhados. Caso
o inventariante ou algum herdeiro não descreva algum bem, intencionalmente, de
forma a desfalcar o ativo do espólio, cometerá o delito civil de sonegação,
sujeitando-se às penas dos arts. 1.992 e 1993, CC.
“Sonegados são os bens ocultados maliciosamente, enquanto sonegação é
a conduta de quem age deste modo, negando informações necessárias ao
conhecimento do monte-mor, com isto, desviando ou deixando de restituir os bens
da herança. (Nader, 2007, p. 577)”.
São diversas as hipóteses de sonegação.
Sonegação – omissão ou ocultação dolosa;
Intenção maliciosa de ocultar os bens do espólio e fraudar a expectativa dos
herdeiros.

Penas:
Os arts. 1.992 e 1.993 do CC determinam as penas aplicadas; ao herdeiro que
sonegar – perderá o direito que teria sobre o bem, devendo restituí-lo, bem como
aos seus frutos; se o sonegador for o inventariante, ainda será removido da
inventariança.
A pena é civil. Remoção do inventariante (art. 622, VI, CPC/2015) e perda do
bem sonegado, que é imposta por sentença.
A pena só poderá ser imposta em ação ordinária (LEITE, p. 724). Se o
sonegador for testamenteiro perde direito à vintena e é removido do cargo de
inventariante.
Para que tenha cabimento a ação de sonegados não é preciso que o
sonegador negue a restituição dos bens, mas que tão somente não os descreva,
estando tais bem em seu poder, ou em poder de terceiros, com sua ciência.
 Art. 1.994 – ação de sonegados.
O prazo prescricional é de 10 (dez) anos. Foro é do inventário

1.995 - Indenização e perdas e danos.

Julgada procedente a ação de Sonegação, os bens devem ser restituídos ao
espólio. Se já foram alienados, o culpado deverá pagar o valor correspondente aos
bens, além de perdas e danos. Se o bem não estiver mais no patrimônio do
sonegador, será responsável pelo seu valor, mais perdas e danos (art. 1.995, CC).

Art. 1.996 - Arguição:

A arguição da sonegação só pode ocorrer depois das últimas declarações no
inventário, encerrada a descrição dos bens (com a declaração que não há outros a
descrever/inventariar).

8. Do pagamento das dívidas

O espólio responde pelas dívidas do falecido, mas feita a partilha, cada
herdeiro responderá, dentro do limite de seu quinhão (art. 796, CPC/2015).
Art. 1.997
Onde há dívidas, há responsabilidade solidária dos herdeiros. Antes da
distribuição da herança, pagam-se as dívidas. A herança responde pelo pagamento
das dívidas do falecido. O patrimônio do de cujus é a garantia dos credores.
Ex. se existe um só herdeiro, ele é responsável exclusivo de todo pólo passivo
sucessório.
Até a partilha: da abertura da sucessão até a partilha – os bens da
herança, respondem pelo passivo. Feita a partilha, a proporcionalidade da
parte (quota) é que responde. A partir da divisão da herança, cada herdeiro
responde – individualmente – pela satisfação da dívida da herança (LEITE, p.
735).
Constituem-se em encargos da herança:
1. Despesas funerárias;
 2. Vintena do testamenteiro;
3. Dívidas do falecido;
4. Cumprimento dos legados.
Antes da partilha, podem os credores pedirem ao juiz o pagamento das dívidas
vencidas e exigíveis (art. 642, CPC/2015).

9. Colação
Instituto de origem romana, a colação é reunião dos bens recebidos pelo(s)
descendente(s), a título de liberalidade (doação), antes da abertura da sucessão.
O que exceder a metade disponível, para cálculo das legítimas, devem ser
conferidos na parte indisponível.
Art. 2.002 - Apenas os descendentes estão sujeitos a colação.
Art. 2003 - A colação visa igualar as legítimas dos descendentes e do cônjuge
sobrevivente.
Art. 621, § único, CPC/2015 – os bens a serem colacionados terão seu valor
calculado pelo valor do tempo da abertura da sucessão (para óbitos ocorridos após
a entrada em vigor desta lei). No caso de óbitos ocorridos antes de março de 2016,
aplica-se a regra do art. 2004 – O valor da colação é aquele atribuído na
liberalidade; se não tiver valor, por ocasião da partilha, se estimará o valor da época
da liberalidade( os bens serão avaliados com base no valor do tempo da
liberalidade); as benfeitorias, frutos e rendimentos são do donatário, “que responde
pelos danos e perdas que eles sofrerem”(§§1º e 2º, do art. 2004).

ART. 2.009 - Também, os netos, que herdam por direito de representação

substituindo o pai pré-morto, “serão obrigados a trazer à colação”.

a. Dispensa da colação.
“O doador pode dispensar o donatário da colação, determinando que a
liberalidade saia de sua metade disponível, contanto que a doação não exceda o
valor da quota disponível, comutado o seu valor ao tempo da doação” (Gonçalves, p.
542).
 ART. 2005 – Contanto que não excedam a parte disponível (sua metade),
computada ao tempo da liberalidade (doação).
Deve ser expressa tal condição, em que pese inexistir forma sacramental.
Se a doação não exceder a parte disponível, não há que falar em colação. Se
exceder, o excesso deve ser colacionado. (Cf. LEITE, p. 770).

ART. 2006 - A dispensa da colação pode ser outorgada pelo doador em

testamento, ou no próprio título de liberalidade.
A dispensa deve constar da Escritura Pública (liberalidade); do testamento:
deve ser expressa e constar do próprio título.
ART. 2.007 - São sujeitas à redução as doações em que se apurar o excesso...
no momento da liberalidade.
O caput do art tem redação mas técnica que a do Código de 16, determinado a
redução e na a colação ( e metade disponível).
ART. 2.008 – Determina que o herdeiro renunciante deve conferir as doações
recebidas, para buscar a igualdade das legítimas.
ART. 2010 - São excluídos da colação: gastos ordinários como: educação,
alimentos, vestuário, despesas com casamento e doença. “Havendo excesso...
perdem o caráter de ordinários e devem ser colacionados”(LEITE, p. 782).
ART. 2011 - As doações remuneratórias, também, denominadas sob encargo,
não constituem liberalidade, sendo desnecessária a colação.
ART. 2012 – Por ocasião do inventário de cada cônjuge se travará a colação.

10. Partilha
Terminado o inventário, partilham-se os bens entre os herdeiros e cessionários,
separando-se a meação do cônjuge sobrevivente. É a forma de terminar com a
comunhão dos bens, com o condomínio (salvo se não for possível dividir o bem –
quando deverá ficar em condomínio, sendo, apenas, definido o percentual de
propriedade de cada herdeiro sobre o bem).
 Se houver apenas um herdeiro, providencia-se a adjudicação dos bens, pois
não haverá partilha dos bens, nem divisão, de forma que poderá haver o inventário
simplificado.
Procedimento: ver arts. 647 a 658, CPC/2015

a. Legitimação para requerer a partilha:

ART. 2013 – interessados
a) Credores;
b) herdeiros;
c) cessionários;
d) legatários (reclamar o legado);
e) testamentários.;
f) “Qualquer herdeiro pode requerer”

b. Forma de partilha:
ART. 2014 –ART. 2015 –
a) Escritura Pública;
b) Termo nos autos do inventário;
c) Escrito particular homologado;

A partilha amigável pode ser formulada, tanto no inventário como no

arrolamento.
a) Inter vivos: por escritura pública ou testamento.
b) Pos morten: no curso do inventário ou do arrolamento, na forma do art.
2015.

ART. 2.016 – se houver divergência ou algum herdeiro for incapaz. Nestes

casos, a partilha judicial é obrigatória, sendo a divisão determinada pelo juiz,
respeitando os valores e proporcionalidade das quotas.

c. Plano de partilha:
Melhor critério: bom senso, equilíbrio, igualdade possível.
 Sempre que os herdeiros divergirem as partes formularão ao juiz pedido de
quinhão e o juiz deliberará. Deverá ser apresentado o esboço da partilha que deverá
ser efetivada pelo juiz.
ART. 2017 – Igualdade possível: quanto à natureza, valor e qualidade.
Igualdade é equidade. Princípio fundamental da partilha.
Neste caso, se o juiz tiver de decidir a partilha, normalmente optará pela mais
justa e equânime possível (provavelmente, dividir tudo entre todos).

d. Partilha em vida:
A partilha em vida é aquela feita pelo pai ou qualquer ascendente, via escritura
pública ou testamento, mas que não pode prejudicar a legítima dos herdeiros
necessários.
ART. 2018 – Partilha em vida: possibilidade de ser fazer a partilha em vida ou
por testamento, reservada a legítima dos herdeiros necessários.
Art. 2019: Divisão Cômoda: Venda Judicial: Divisão do valor apurado:
“Dos bens insuscetíveis de divisão cômoda”: bens que não o couberem na
meação do cônjuge (ou companheiro) ou no quinhão do herdeiro, serão vendidos
judicialmente.
a) venda judicial;
b) cessão de direitos;
c) partilha-se o valor apurado.
d) Parágrafo Primeiro: adjudicação a todos. Um, dois ou três podem requerer a
adjudicação (total das quotas). Não se fará a venda se os herdeiros
requerem a adjudicação.

Não pode prejudicar a legítima dos herdeiros.

ART. 2020 – divisão dos frutos percebidos é fundamental. Podem ser

partilhados em aditamento. Respondem por dano(dolo ou culpa) deram causa.
ART.2021 – Bens litigiosos, remotos, liquidação morosa ou difícil: poderá ser
feita a partilha dos outros e, a sobrepartilha dos demais, “com o consentimento da
maioria dos herdeiros”.
 Não há razão para sobrestar a partilha. “ A partilha do líquido não se pode
demorar por causa do ilícito”.

e. Sobrepartilha:
ART. 2022 –
a) Os bens sonegados ficam sujeitos a sobrepartilha;
b) quaisquer outros que se tiver ciência após a partilha.

Se a partilha foi feita com dolo ou outro vício de consentimento, cabe ação de
anulação e, não sobrepartilha.

Somente depois de recolhidos todos os impostos é que a partilha será

julgada e que será expedido o auto de partilha, para ser registrado no CRI.

11. Garantia dos quinhões

ART. 2.023 – “Aberta a sucessão e instaurado o processo de inventário, os

herdeiros passam a ser condôminos do espólio” ( LEITE, p. 814).

DATA DA ABERTURA DA SUCESSÃO < ÓBITO >

UNIVERSABILIDADE > INDIVISIBILIDADE < CONDOMINIO < INVENTÁRIO
> TRANSITORIEDADE> < PARTILHA > < DIVISÃO > QUINHÃO.

A partilha faz cessar a comunhão e a indivisibilidade. O inventário cria um

período de indivisão patrimonial. Do óbito ao trânsito em julgado da partilha (única
forma de transmissão dos direitos: Cessão de Direitos Hereditários) há
indivisibilidade (universalidade). A partilha não é atributiva de propriedade, mas
declarativa.
Se algum dos herdeiros, for tolhido, após a partilha, do exercício (domínio ou
posse), tem o direito de ser indenizado pelos outros: é a garantia dos quinhões
hereditários.
 Art. 2.024 – Evicção: parcial ou total. A garantia dos quinhões é devida sempre,
pouco importante se a partilha é amigável ou não. O evicto será indenizado pelos
co-herdeiros (2.026).

12. Anulação da partilha

O art. 2.027, CC prevê que o prazo para anular a partilha é de 1 ano.
 CADERNO DE QUESTÕES
OAB
DIREITO CIVIL – PROF. MAITÊ
1ª FASE
 CADERNO DE QUESTÕES
OAB
DIREITO CIVIL – PROF. MAITÊ
1ª FASE
 CADERNO DE QUESTÕES
OAB
DIREITO CIVIL – PROF. MAITÊ
1ª FASE
 CADERNO DE QUESTÕES
OAB
DIREITO CIVIL – PROF. MAITÊ
1ª FASE
 CADERNO DE QUESTÕES
OAB
DIREITO CIVIL – PROF. MAITÊ
1ª FASE
 CADERNO DE QUESTÕES
OAB
DIREITO CIVIL – PROF. MAITÊ
1ª FASE
 CADERNO DE QUESTÕES
OAB
DIREITO CIVIL – PROF. MAITÊ
1ª FASE
 CADERNO DE QUESTÕES
OAB
DIREITO CIVIL – PROF. MAITÊ
1ª FASE

1-A, 2-A

1-B
 CADERNO DE QUESTÕES
OAB
DIREITO CIVIL – PROF. MAITÊ
1ª FASE

1-D, 2-C, 3-D

1-A, 2-D, 3-C

1-C, 2-D

1-C, 2-B, 3-C

1-B, 2-D

1-D, 1-B