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PODER JUDICIÁRIO
TRIBUNAL DE JUSTIÇA
AVAS
Nº 70085742377 (Nº CNJ: 0001337-14.2023.8.21.7000)
2023/CRIME
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1
1º fato: extorsão majorada (emprego de arma de fogo), pela prática da qual foram denunciados todos
os réus: Marcelo, Leiser, Gilberto e Denilson.
2
2º fato: roubo duplamente majorado (emprego de arma de fogo e concurso de pessoas), pela prática
do qual foram denunciados três réus: Leiser, Gilberto e Denilson.
3
5º fato: organização criminosa armada, pela prática da qual foram denunciados todos os réus:
Marcelo, Leiser, Gilberto e Denilson.
4
7º fato: posse irregular de munição de uso permitido, pela prática do qual foi denunciado o réu
Leiser.
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No recurso especial de fls. 1873/1928, forte no artigo 105, inciso III, alínea
a, da Constituição da República, GILBERTO SILVA RIBEIRO alega que o acórdão
recorrido negou vigência aos artigos 5º, incisos LIV, LV e LVII, da Constituição da
República, 71, 163, 157, 158, 288 e 345, do Código Penal, 41, 158, 167, 226, 386, inciso
VII, 395, inciso I, e 564, inciso III, b, do Código de Processo Penal, pois (I) a denúncia é
inepta, (II) “ausente a necessária imparcialidade do exame para comprovar a
potencialidade lesiva do armamento de fogo, bem como do conteúdo dos telefones celulares
apreendidos, imprescindível a decretação da nulidade da prova” (fl. 1879), (III) deve ser
decretada “a nulidade da instrução processual com a consequente disponibilização à defesa
ao acesso amplo e irrestrito ao produto da quebra do sigilo de dados do telefone apreendido
para, então, reabrir o prazo para a resposta à acusação, sob pena de perpetuar-se odioso
cerceamento de defesa” (fl. 1885), (IV) não foram observadas as formalidades legais para o
reconhecimento de pessoas, (V) incorreu em cerceamento de defesa, por ofensa ao
5
1º, 2º e 5º fatos.
6
2º fato.
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negou vigência aos artigos 5º, incisos LIV, LV e LVII, da Constituição da República,
reeditando, ao fim e ao cabo, as razões de recurso especial.
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É o relatório.
Matéria constitucional
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Inépcia da denúncia
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Código de Processo Penal, “Art. 565. Nenhuma das partes poderá arguir nulidade a que haja dado
causa, ou para que tenha concorrido, ou referente a formalidade cuja observância só à parte contrária
interesse.”
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“Apesar do silêncio da lei, entende-se que tal vedação alcança não apenas as hipóteses em que
estiver comprovada a má-fé, ou seja, o dolo da parte de produzir a nulidade para, posteriormente,
dela se beneficiar, como também aquelas situações em que a parte laborou com culpa (v.g.,
negligência processual)” (LIMA, Renato Brasileiro de. Manual de Processo Penal. 3ª ed., São Paulo:
Editora JusPODIVM, 2015, p. 1.578).
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Reconhecimento de pessoas
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tal empréstimo do automóvel com a prévia ciência de seu uso ilícito por
parte da dupla que cometeu o roubo. É de se lhe reconhecer, assim, a causa
geral de diminuição de pena prevista no art. 29, § 1º, do Código Penal
(participação de menor importância).
12. Conclusões: 1) O reconhecimento de pessoas deve observar o
procedimento previsto no art. 226 do Código de Processo Penal, cujas
formalidades constituem garantia mínima para quem se encontra na
condição de suspeito da prática de um crime;
2) À vista dos efeitos e dos riscos de um reconhecimento falho, a
inobservância do procedimento descrito na referida norma processual torna
inválido o reconhecimento da pessoa suspeita e não poderá servir de lastro a
eventual condenação, mesmo se confirmado o reconhecimento em juízo;
3) Pode o magistrado realizar, em juízo, o ato de reconhecimento formal,
desde que observado o devido procedimento probatório, bem como pode ele
se convencer da autoria delitiva a partir do exame de outras provas que não
guardem relação de causa e efeito com o ato viciado de reconhecimento;
4) O reconhecimento do suspeito por simples exibição de fotografia(s) ao
reconhecedor, a par de dever seguir o mesmo procedimento do
reconhecimento pessoal, há de ser visto como etapa antecedente a eventual
reconhecimento pessoal e, portanto, não pode servir como prova em ação
penal, ainda que confirmado em juízo.
13. Ordem concedida, para: a) com fundamento no art. 386, VII, do CPP,
absolver o paciente Vânio da Silva Gazola em relação à prática do delito
objeto do Processo n. 0001199-22.2019.8.24.0075, da 1ª Vara Criminal da
Comarca de Tubarão - SC, ratificada a liminar anteriormente deferida, para
determinar a imediata expedição de alvará de soltura em seu favor, se por
outro motivo não estiver preso; b) reconhecer a causa geral de diminuição
relativa à participação de menor importância no tocante ao paciente Igor
Tártari Felácio, aplicá-la no patamar de 1/6 e, por conseguinte, reduzir a sua
reprimenda para 4 anos, 5 meses e 9 dias de reclusão e pagamento de 10
dias-multa.
Dê-se ciência da decisão aos Presidentes dos Tribunais de Justiça dos
Estados e aos Presidentes dos Tribunais Regionais Federais, bem como ao
Ministro da Justiça e Segurança Pública e aos Governadores dos Estados e
do Distrito Federal, encarecendo a estes últimos que façam conhecer da
decisão os responsáveis por cada unidade policial de investigação.
(HC 598.886/SC, Rel. Ministro ROGERIO SCHIETTI CRUZ, SEXTA
TURMA, julgado em 27/10/2020, DJe 18/12/2020)
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Reexame de provas
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estavam, ao que viu dois indivíduos apontando uma arma para o seu
marido e dizendo que queria soja e que iria levá-lo para Passo
Fundo, efetuando um disparo de arma de fogo. Aduziu que pensou
em filmar e tirar fotos da ação, porém um homem se aproximou e
lhe deu uma “bofetada” no olho, tomando o aparelho celular de
suas mãos. Referiu que tentou pegar de volta o aparelho, mas o
indivíduo lhe agrediu novamente e quebrou o aparelho. Referiu que
segurou o indivíduo pela camiseta, quando ambos caíram ao solo.
Aduziu que esse homem lhe bateu muito e que Oldemar também foi
agredido. Disse que eram três indivíduos. Falou que foram
efetuados três disparos, todos em direção de Oldemar. Questionada
se os cachorros teriam avançado nos acusados, apenas disse que
eles estavam ali e que saíram quando ouviram os disparos (fl. 940).
A vítima OLDEMAR LUIZ YUNG, por sua vez, contou que
os acusados chegaram em sua casa e lhe apontaram uma arma, lhe
agrediram, assim como a sua esposa, roubaram o telefone dela e
efetuaram três disparos de arma de fogo. Referiu que sua esposa foi
agredida a pontapés. Disse que, quando chegou da lavoura, viu uma
camionete, modelo Triton, estacionada e quatro pessoas, sendo que
o indivíduo que lhe apontou a arma de fogo foi o que se identificava
como policial, reconhecendo-o, através das fotografias constante
nos autos, como sendo o acusado Gilberto. Referiu que os
indivíduos lhe disseram que estavam cobrando uma dívida do
depoente com a empresa Stara, da cidade de Bossoroca, e que iriam
levar o pagamento em sacas de soja, o que iria ocorrer por bem ou
por mal. Falou que diante de sua negativa, os acusados passaram a
lhe agredir. Aduziu que pediu para sua esposa chamar a polícia,
porém ela tentou filmar a ação, quando um indivíduo “tatuado” foi
para cima dela, o qual reconheceu, pelas fotografias dos autos,
como sendo o acusado Leiser. Contou que todos os acusados diziam
que estavam armados, porém só viu o acusado Gilberto com arma
de fogo. Falou que foram efetuados três disparos, sendo dois em sua
direção e outro em direção de sua esposa, o que ocorreu quando os
cachorros tentaram avançar nos acusados, mas que nenhum dos
disparos acertou o depoente ou sua esposa. Referiu que os acusados
levaram o celular de sua esposa e que não foi possível reavê-lo.
Falou que Gilberto estava portando uma pistola. Aduziu que os
acusados foram embora porque pensaram ter acertado um disparo
em sua esposa, tendo ouvido eles falando “vamos que a cagada está
feita”. Disse que conseguiu pegar sua camionete e perseguir o
veículo dos acusados, logrando ver a placa do automóvel. Falou que
mencionou a eles que tinha feito um acerto com o dono da empresa
Macchia, já tendo negociado a dívida, porém os acusados ligaram
para o dono da empresa, deixando o telefone no modo “viva-voz”,
tendo o depoente ouvido o dono da empresa falar que era para
receber a conta de qualquer jeito. Ao ser questionado quanto ao
número de indivíduos que estavam no local e se eles teriam feito
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Registro, no ponto, que o proprietário da empresa “Macchia” não figura como parte nos autos da
ação penal.
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Denilson:“Referiu que tentou apartar a briga e que falou com Marcelo, pelo telefone, o qual disse
que era para irem embora.”
15
Marcelo: “Disse que realmente recebeu uma ligação no dia dos fatos, na qual lhe foi informado
que tinha corrido um problema, pois os devedores tinham atiçado os cachorros em seus rapazes, ao
que disse para eles entrarem na camionete e irem embora, pois depois o advogado Everton iria
ajuizar a cobrança.”
16
“Ao exame atual constato equimose peri orbicular à esquerda hiperemia na região sacra, medindo
quatro centímetros por quatro centímetros; lesão em raspagem medindo cinco milímetros de
diâmetros, em fossa poplítea à direita” (fl. 345 – sic).
17
“Ao exame atual constato equimose peri orbicular àdireita, com derrame conjuntival” (fl. 346 –
sic).
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Art. 62 - A pena será ainda agravada em relação ao agente que:
I - promove, ou organiza a cooperação no crime ou dirige a atividade dos demais agentes;
20
[...] Cumpre ressaltar, por relevante, que, em tema de concurso de agentes, a autoria pode se
revelar de diversas maneiras, não se restringindo à prática do verbo contido no tipo penal. Assim, é
possível, por exemplo, que um dos agentes seja o responsável pela idealização da empreitada
criminosa; outro, pela arregimentação de comparsas; outro, pela obtenção dos instrumentos e meios
para a prática da infração; e, outro, pela execução propriamente dita. Assim, desde cada um deles –
ajustados e voltados dolosamente para o mesmo fim criminoso – exerça domínio sobre o fato,
responderá na medida de sua culpabilidade. (Habeas Corpus 191.444, Sexta Turma, STJ, Relator
Ministro OG Fernandes, julgado em 06/09/2011 – Grifei)
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temos que arrumar prova que nos “semo” uns anjos, depois que nos
“desliguemo” os telefones, quebramos os telefones dos “veiacos” e
“viramo” o Diabo.
De modo que inequívoca a posição de líder do grupo criminoso e
coordenador das cobranças realizadas por seus subordinados, estes
responsáveis pela execução dos atos previamente idealizados pelo autor
mediato, conclusão referendada pelo depoimento judicial de Oldemar, o qual
referiu que, durante a empreitada criminosa, “eles fizeram duas ligações,
sendo uma para a empresa credora e a outra para o “chefe” deles”, e pelo
interrogatório de Denilson, que mencionou ter ligado para Marcelo no
momento em que se sucediam os acontecimentos, o que foi confirmado pelo
próprio23 também em sede judicial.
Antes de avançar aos pedidos subsidiários referentes ao 1º fato,
impõe-se enfrentar as alegações de que a cobrança realizada pelos acusados
era lícita, circunstância que afastaria a incidência do tipo penal previsto no
artigo 158 do Código Penal, ao argumento de que inexistente dolo de obter
vantagem econômica indevida.
De plano, saliento que, caso se admitisse a tese defensiva no sentido
de que a vantagem econômica perseguida pelos inculpados era devida, ainda
assim não haveria falar em atipicidade da conduta, mas em desclassificação
ao delito de exercício arbitrário das próprias razões, disposto no artigo 345
do Estatuto Repressivo24.
Ocorre que o conjunto probatório que instrui os autos não apenas é
insuficiente para demonstrar a licitude da cobrança efetuada, como também
evidencia sua ilicitude. Se não, vejamos.
A fotocópia do contrato de prestação de serviços acostada aos autos
à fl. 714 está assinada por pessoa de nome Igor Viera25, instrumento através
do qual foram contratados serviços de cobrança para diversas dívidas, dentre
elas uma no valor de R$ 105.000,00 (cento e cinco mil reais), em nome de
Marivane e Oldemar, inexistente no contrato de prestação de serviços ou em
qualquer outro documento juntado ao feito a origem da dívida cobrada pelos
acusados.
E no que toca às notas fiscais das fls. 567-585, não se prestam a
comprovar que os compradores dos produtos agrícolas foram Marivane e
Oldemar. Pelo contrário, constam como destinatários dos Documentos
Auxiliares da Nota Fiscal Eletrônica (DANFEs) Rogério Augusto Rosa da
Rocha (CPF: 517.402.810-04)26 e Camilo Rosa da Rocha (CPF:
23
Marcelo.
24
Exercício arbitrário das próprias razões
Art. 345 - Fazer justiça pelas próprias mãos, para satisfazer pretensão, embora legítima, salvo
quando a lei o permite:
Pena - detenção, de quinze dias a um mês, ou multa, além da pena correspondente à violência.
25
À fl. 715, consta fotocópia de um cartão da empresa “Macchia” (concessionária da marca de
máquinas e implementos agrícolas “Stara”), com o nome de Igor Viera como sendo Gerente
Administrativo da referida empresa.
26
Fl. 567
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Isto é, a contratação de nova dívida com o fim de extinção da obrigação anterior, nos termos do que
preconiza o artigo 360, inciso I, do Código Civil.
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Em idêntico sentido é a jurisprudência deste Órgão Fracionário: [...] 4. TENTATIVA.
IMPOSSIBILIDADE. O crime de extorsão consuma-se independentemente da efetiva obtenção da
vantagem indevida, que se constitui em mero exaurimento. Súmula nº 96 do E. STJ. Hipótese na qual
os denunciados, mediante grave ameaça, constrangeram a vítima a entregar-lhes o valor de R$
3.000,00 para recuperação de seu automóvel subtraído, além de a ameaçarem de morte e à sua
família, caso entrasse em contato com a polícia. Nesse contexto, ainda que não tenha sido efetivada a
entrega do numerário, o que seria mero exaurimento, o delito alcançara seu momento consumativo
com o constrangimento do ofendido a fazer o que não era devido. Tentativa inocorrente. Mantida a
condenação pelo crime consumado. [...]. (Apelação Criminal, Nº 70084491356, Oitava Câmara
Criminal, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Fabianne Breton Baisch, Julgado em: 17-05-2021)
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O que se comprova pelas fotocópias da certidão de nascimento e da carteira de identidade de I. R.
S., ambas carreadas pela própria defesa às fls. 557 e 558, respectivamente.
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A empresa foi constituída em 07-06-2013, encontrando-se em funcionamento, à época das condutas
descritas no 1º e 2º fatos da denúncia, há mais de 05 (cinco) anos.
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Conforme ensina Renato Brasileiro de Lima:“Não se pode confundir o conceito de crime
organizado por natureza com a definição de crime organizado por extensão. A expressão crime
organizado por natureza refere-se à punição, de per si, pelo crime de organização criminosa, ou seja,
pelo tipo penal do art. 2º, caput, da Lei nº 12.850/13, ou pelos delitos de associação criminosa (CP,
art. 288; Lei nº 11.343/06, art. 35). Noutro giro, a expressão crime organizado por extensão refere-se
às infrações penais praticadas pela organização criminosa ou pelas associações criminosas. A título
de exemplo, verificada a existência de organização criminosa especializada em crime de peculato, os
agentes deverão ser denunciados pelo crime de organização criminosa (Lei nº 12.850/13, art. 2º,
caput) – crime organizado por natureza – em concurso material com os delitos de peculato (CP, art.
312) – crime organizado por extensão.” (Legislação criminal especial comentada: volume único. 5.
Ed. rev., atual. e ampl. Salvador: JusPodivm, 2017. pp.669-670).
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Assim, “se o tribunal a quo aplica mal ou deixa de aplicar norma legal
atinente ao valor da prova, incorre em erro de Direito, sujeito ao crivo do recurso especial;
tem-se um juízo acerca da valoração da prova [...]. O que, todavia, a instância ordinária
percebe como fatos da causa (ainda que equivocadamente) resulta da avaliação da prova,
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que não pode ser refeita no julgamento do recurso especial” (AgRg no AREsp 117.059/PR,
Rel. Ministro Ari Pargendler, Primeira Turma, julgado em 11/04/2013, DJe 19/04/2013).
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Fundamentação deficiente
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Agravante
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Concurso de crimes
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A esse propósito:
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Repercussão geral
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Reexame de prova
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(AgRg no REsp n. 2.017.960/SP, relator Ministro Joel Ilan Paciornik, Quinta Turma, julgado
em 19/12/2022, DJe de 22/12/2022; grifou-se).
Intimem-se.
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