AGRAVO DE INSTRUMENTO - AUSÊNCIA DA JUNTADA DE

SUBSTABELECIMENTO AO ADVOGADO DO AGRAVADO - NÃO

CONHECIMENTO - EMBARGOS DECLARATÓRIOS

EXMO. SR. DES. FEDERAL ... DD RELATOR DO AGRAVO DE

INSTRUMENTO N. ... - ...ª TURMA - TRF ...ª REGIÃO

(nome), embargante, por seu advogado in fine assinado, nos autos do agravo
de instrumento epigrafado, interposto pela FAZENDA NACIONAL
(UNIÃO), vem, respeitosamente, aviar os presentes EMBARGOS DE
DECLARAÇÃO com efeito modificativo - correção de erro material e
arguição de matéria versando sobre pressuposto de admissibilidade recursal
(CPC, art. 535), pelas razões de direito adiante articuladas:

I- BREVE ESCORÇO

1. Data venia, necessária digressão sucinta dos fatos norteadores do presente

agravo de instrumento, para que o douto relator aprecie e decida de maneira escorreita.

2. A pretensão recursal tem como escopo a reforma da decisão proferida pelo

d. juízo a quo da ...ª Vara da Justiça Federal, Seção ... (...), que nos autos da execução
fiscal n. ... acolheu a exceção de pré-executividade e afastou a ora embargante do pólo
passivo daquele processo matriz.

3. Entretanto, e aqui reside o punctum dolens dessa pretensão recursal, o

agravante (ora embargado) procedeu à juntada do instrumento de procuração outorgado
ao ex-advogado da aqui embargante, o ilustre causídico, Dr. ..., inscrito na OAB/... sob
o n. ... E essa procuração foi outorgada na data de “...” (doc.n. ...).

4. Posteriormente, o ex-advogado da embargante, Dr. ..., na data de “...”

substabeleceu SEM RESERVAS os poderes da execução fiscal n. ..., ...ª Vara Federal
para o signatário, Dr. ..., inscrito na OAB/... sob o n. ... Esse substabelecimento foi
juntado aos autos da execução fiscal através de petição datada de “...” e protocolizada
em “...” (doc.n. ...).

5. Desde então, “...”, a embargante ... passou a ser representada nos autos pelo
advogado subscritor dos presentes embargos de declaração, Dr. ..., OAB/... ...,
legalmente habilitado através do substabelecimento sem reservas que lhe fora passado
pelo ex-advogado da recorrente1.

6. Inclusive, como se depreende dos autos, foi o signatário quem elaborou a

petição de exceção de pré-executividade, suscitando a ilegitimidade passiva ad causam
da embargante, geradora da r. decisão agravada.

1
CPC, art. 36.
 7. A ora embargada, inconformada com a r. decisão agravada de fls. ...,
interpôs o presente agravo de instrumento, composto da petição inicial (fls. ...) e dos
documentos que o instruíram de fls. ...

8. Verifica-se dentre os documentos acostados pelo agravante-embargado que

não consta o substabelecimento SEM RESERVAS outorgado pelo ex-patrono da
embargante (Dr. ...) para o atual advogado (Dr. ...). O embargado-agravante procedeu
apenas à juntada do instrumento de procuração outorgada pela embargante-agravada ...
para o advogado DR. ... (fls. ...).

9. Por esse motivo, o advogado da embargante NÃO FOI CADASTRADO E

TÃO POUCO INTIMADO DA DISTRIBUIÇÃO DO PRESENTE AGRAVO DE
INSTRUMENTO.

10. Proferiu-se a r. decisão monocrática da lavra do eminente relator dando

provimento ao recurso. E por não se encontrar o instrumento de substabelecimento ao
signatário, et pour causae o seu cadastramento para as intimações derivadas desse
recurso, O ADVOGADO DA EMBARGANTE NÃO FOI INTIMADO DA DECISÃO
PROFERIDA POR V. EXA., QUE MONOCRATICAMENTE DEU PROVIMENTO
AO AGRAVO DE INSTRUMENTO.

11. A embargante só veio a ter conhecimento da interposição do agravo de

instrumento quando da juntada aos autos da execução fiscal n. ... da cópia do agravo de
instrumento (em cumprimento ao art. 526 do CPC) e da própria decisão que lhe dava
provimento .

12. E mais. Conforme certidão exarada pela ilustrada secretaria da ...ª Vara
Federal, Seção ..., datada de ..., restou certificado que:

- as cópias do presente agravo de instrumento, quando do atendimento à regra

do art. 526 do CPC só foram protocolizadas aos autos em “...” e,

- às fls. ... dos autos o substabelecimento sem reservas para ... - OAB/... ...,
assinado por ... - OAB/... ... (doc.n. ...).

II- ACOLHIMENTO DOS EMBARGOS DECLARATÓRIOS

IMPRIMINDO-LHES EFEITO MODIFICATIVO -

II.1- CABIMENTO DOS EMBARGOS DECLARATÓRIOS -

TEMPESTIVIDADE - AFERIÇÃO DE PEÇAS QUE INSTRUEM O AGRAVO DE
INSTRUMENTO -

13. Ab initio, embora publicada a r. decisão embargada no DJ de ..., o prazo

recursal sequer iniciou para a embargante, vez que seu advogado, ora signatário, não foi
dela intimado (CPC, arts. 234 e 242 caput), posto que na época não estava cadastrado
no processo. E os prazos processuais só têm início a partir da regular intimação do
advogado, sob pena de nulidade, ex vi arts. 236, § 1º e 247 do CPC.

14. Portanto, tempestivos os presentes embargos de declaração.

 15. O seu propósito modificativo-infringente, como marchado na dianteira
dessa seara recursal, assenta-se na permissibilidade de sua proposição para “aferição
das peças que instruem o agravo de instrumento”, sob o prisma da deficiência de sua
formação, pois desatendido pela agravante a ius cogens prevista no art. 525, I do Código
de Processo Civil, que exige a obrigatoriedade do agravo de instrumento ser instruído
com a procuração outorgada ao advogado da agravada.

16. Em situações como a vertente, que se verifica, em tese, um erro material

ou in judicando, vislumbrado às escancaras o descompasso legal diante da ausência de
requisito indispensável para o seu conhecimento, possível o manejo dos embargos
declaratórios com efeito modificativo para a análise dos pressupostos recursais, como
decidido pelo colendo SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA no AI 844.522-AgRg-
AgRg-EDcl, Rel. MIn. Nancy Andrighi, DJ 28.05.2008:

“PROCESSO CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO AGRAVO DE

INSTRUMENTO. EFEITOS MODIFICATIVOS. DEFEITO DE FORMAÇÃO
DO INSTRUMENTO. FALTA DE PEÇAS OBRIGATÓRIAS.
- Não se conhece do agravo de instrumento quando ausentes peças
obrigatórias para a sua formação.
- Embargos de declaração acolhidos, com efeitos modificativos, para não
conhecer do agravo de instrumento.”
(doc.n. ...)

No mesmo sentido prossegue o SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA:

- AI 841.403-AgRG-EDcl, Rel. Min. Eliana Calmon, DJ 29.06.2007;

- AI 624.704-AgRg-EDcl, Rel. Min. Castro Filho, DJ 05.08.2008;
- AI 1.004.937-AgRg-EDcl, Rel. Min. Aldir Passarinho, DJ 29.09.2008.

17. Destarte, os presentes embargos declaratórios são tempestivos e cabíveis

para a hipótese in judicio.

II.2- AUSÊNCIA DA JUNTADA DO INSTRUMENTO DE

SUBSTABELECIMENTO “SEM RESERVAS” OUTORGADO AO ADVOGADO
DA AGRAVADA-EMBARGANTE - DESCUMPRIMENTO À NORMA COGENTE
DO ART. 525, I DO C.P.C - APLICAÇÃO DO EFEITO MODIFICATIVO.
MATÉRIA DE ORDEM PÚBLICA. NÃO CONHECIMENTO DO RECURSO -
PRECEDENTES DO DOUTO RELATOR - ENTENDIMENTO ÚNICO DO TRF-1 E
DA JURISPRUDÊNCIA PÁTRIA -

18. Pela singela leitura do caderno recursal restou demonstrado quantum satis
que o embargado-agravante se desincumbiu de juntar o substabelecimento SEM
RESERVAS que foi outorgado pelo ex-advogado da embargante-agravada.

19. O substabelecimento SEM RESERVAS de poderes outorgados em

procuração ad judicia tem o condão de transferir ao advogado substabelecido os
mesmos poderes do advogado que substabeleceu os poderes conferidos no mandato
matriz.
 20. E o ato processual de substabelecer SEM RESERVAS os poderes
constituídos em procuração ad judicia, retira o encargo do mandato anteriormente
outorgado ao advogado que os substabeleceu (SEM RESERVAS) para outro advogado.

21. O substabelecimento SEM RESERVAS de um advogado para outro tem o

mesmo condão e efeito processual da juntada de um novo instrumento de procuração ao
advogado substabelecido, renúncia ou cassação2. Vem ao ponto acórdão do ínclito
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA:

“PROCESSUAL CIVIL. ADVOGADO SEM MANDATO.

SUBSTABELECIMENTO SEM RESERVAS.
Não se conhece de recurso interposto por advogado que substabelecera todos
os poderes recebidos, sem reservas, o que importa em renúncia do poder de
representação judicial do recorrente “(STJ, AgRg no EResp 36.319/GO, DJ
08.05.1995).

22. Isso porque o advogado submandatário, ora signatário, a partir da juntada

do substabelecimento SEM RESERVAS aos autos, passou a ser o legítimo
representante da embargante-agravada nos autos, ad beneplacitum da disposição contida
no art. 36 do CPC: “A parte será representada em juízo por advogado legalmente
habilitado...”. Complementado pela dicção restritiva do art. 37 do CPC: “Sem
instrumento de mandato, o advogado não será admitido a procurar em juízo”.

23. E os presentes embargos de declaração haverão de ser CONHECIDOS E

ACOLHIDOS, justapondo-lhe EFEITOS MODIFICATIVOS, pois o embargado-
agravante NÃO PROCEDEU À JUNTADA DO SUBSTABELECIMENTO SEM
RESERVAS, QUE PASSOU A SER O INSTRUMENTO DE REPRESENTAÇÃO
PROCESSUAL DA PARTE AGRAVADA, MALFERINDO A REGRA CRAVADA
NO ART. 525, I DO CPC, in verbis:

“Art. 525. A petição de agravo de instrumento será instruída:

I - obrigatoriamente, com cópias da decisão agravada, da certidão da
respectiva intimação e das procurações outorgadas aos advogados do
agravante e do agravado... omissis...”

24. O eminente relator, Des. Fed. CATÃO ALVES veio a confortar a tese
esposada pela ora embargante em recente julgado, cuja ementa por si só é esclarecedora,
in expressis:

“AGRAVO DE INSTRUMENTO - PROCURAÇÃO DO ADVOGADO DA

AGRAVADA - FALTA - PEÇA OBRIGATÓRIA - ÓBICE NÃO SUPRIDO
COM A EXISTÊNCIA DE SUBSTABELECIMENTO NOS AUTOS.
Inexistente procuração outorgada ao advogado da Agravada o recurso é
manifestamente inadmissível por falta de peça essencial, não suprindo o óbice
a existência de simples substabelecimento.”

2
A doutrina, ao cuidar do substabelecimento SEM RESERVAS, o define como de cessação da procuração
(PONTES DE MIRANDA - Tratado Vol. XLII pág. 167); “exoneração do mandatário” (SERPA LOPES -
CURSO - Vol. 4 - pág. 272); “renúncia ao poder de representação” (ORLANDO GOMES - CONTRATOS -
pág. 425); “afasta o procurador do negócio”(CLÓVIS BEVILACQUA - CÓDIGO CIVIL - Vol. 5 - pág. 79).
 (TRF1, AGA 2006.01.00.027898-2/BA; Rel. DES. FEDERAL CATÃO
ALVES, DJ 04.12.2009).

25. Nemine discrepante tem sido o posicionamento desse augusto TRIBUNAL

REGIONAL FEDERAL DA 1ª REGIÃO no mesmo prumo erigido pela embargante:

“Não constando nos autos o traslado da procuração outorgada ao(s)

advogado(s) da parte agravada. E como se trata de peça obrigatória, nos
termos do art. 525, inciso I, do Código de Processo Civil, a sua ausência
enseja, por conseguinte, o não conhecimento do agravo. Precedentes.
Agravo regimental a que se nega provimento. Mantida a decisão que negou
seguimento ao agravo de instrumento” (TRF 1ª Região, AGA
2009.01.00.031129-9/MT, DJ 05/11/2009).

“PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. AUSÊNCIA DE

JUNTADA DA PROCURAÇÃO OUTORGADA AOS ADVOGADOS DO
AGRAVADO. PEÇA IMPRESCINDÍVEL. ARTIGO 525, INCISO I, DO CPC.
Não se conhece de agravo de instrumento quando não providenciada a
juntada da procuração outorgada aos advogados da parte agravada, uma vez
que esse documento constitui peça obrigatória à formação do recurso,
consoante preceitua o artigo 525, inciso I, do Código de Processo Civil”
(TRF 1ª Região, AG 2008.01.00.055454-2/DF, DJ 02.10.2009).

Dentre múltiplos, para não se alongar, pois in claris cessat o pensamento

jurisprudencial, ad ilustrandum, alguns arestos no mesmo sentido da lavra desse ínclito
TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 1ª REGIÃO:
- AGA 2007.01.00.016616-3/MG, DJ 17.12.2008;
- AG 2006.01.00.033194-0/MG, DJ 21.09.2007;
- AG 1999.01.00.108626-4/MG, DJ 29.09.2006;
- AGA 2004.01.00.011425-3/PI; DJ 11.11.2004;
- AGA 2003.01.00.025395-0/DF; DJ 25.11.2003.

26. Assim, não tendo o embargado-agravante apresentado a peça obrigatória

prevista no art. 525, I do CPC, in casu, o SUBSTABELECIMENTO SEM RESERVAS
AO ADVOGADO DA EMBARGANTE-AGRAVADA, rogata venia, inspira-se por
ordem legal o NÃO CONHECIMENTO DO AGRAVO DE INSTRUMENTO.

27. A pari, se o agravante junta apenas a procuração e não o faz em relação ao

substabelecimento, o invertido do sucedido nesse feito, o venerando SUPERIOR
TRIBUNAL DE JUSTIÇA celebra “não ser suficiente a apresentação do
substabelecimento, pois essencial a cópia da procuração ao advogado substabelecente,
para aferir-se a regularidade da representação. A formação do instrumento apenas
com os substabelecimentos, desacompanhados das procurações originais, não atende à
exigência do art. 544, § 1º, do CPC. A regularidade na representação processual deve
ser demonstrada em relação a todos os agravados” (STJ, AgRg no AGRAVO DE
INSTRUMENTO Nº 504.146 - RJ, DJ 17.12.2004).

III- P E D I D O S

28. Ex positis, a embargante REQUER:

 a) sejam CONHECIDOS E ACOLHIDOS OS PRESENTES EMBARGOS
DECLARATÓRIOS PARA FINS DE AO AFERIR OS PRESSUPOSTOS DA
ADMISSÃO DO RECURSO - Matéria de Ordem Pública - IMPINGIR EFEITOS
MODIFICATIVOS E NÃO CONHECER DO AGRAVO DE INSTRUMENTO
INTERPOSTO PELO EMBARGADO-AGRAVANTE, VEZ QUE DESCUMPRIDO A
REGRA DO ART. 525,I DO CPC;

b) o cadastramento do signatário para as vindouras publicações.

Pede deferimento.
(local e data)
(assinatura e OAB do advogado)

DOCUMENTOS ANEXADOS

Doc.n. ...