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Poder Judiciário
Justiça do Trabalho
Tribunal Regional do Trabalho da 1ª Região

Ação Trabalhista - Rito Sumaríssimo


0100204-55.2023.5.01.0014

Processo Judicial Eletrônico

Data da Autuação: 17/03/2023


Valor da causa: R$ 23.214,45

Partes:
RECLAMANTE: FABIANE RIBEIRO GOMES
ADVOGADO: JACQUELINE MOTTA DE CARVALHO
RECLAMADO: NO LAR CUIDADOS EM SAUDE LTDA
PAGINA_CAPA_PROCESSO_PJE
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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA
____ª VARA DO TRABALHO DA COMARCA DE CAPITAL DO
ESTADO DO RIO DE JANEIRO.

FABIANE RIBEIRO GOMES, brasileira, solteira, Técnico


de enfermagem, portadora da cédula de identidade nº 24821878-6,
Detran-RJ, inscrito no CPF sob o nº 132.857.207-27, nascido em
16/01/1988, PIS nº 2121611686-7, CTPS nº 48132 série 169-RJ, filho
de ELENICE PEREIRA RIBEIRO e NEI BRIVALDO GOMES,
residente e domiciliada a rua Mangaratiba, nº 341, Casa 01, Vila São
João, São João de Meriti-RJ- CEP: 25.570-253, e-mail
(fabianeribeirog@gmail.com), vem por meio dos advogados “in fine”
com escritório descritos no cabeçalho e rodapé, com endereço de
email- mmpcadvogadosassociados@gmail.com, respeitosamente
perante a Vossa Excelência propor:

AÇÃO DE RECLAMAÇÃO TRABALHISTA

pelo rito sumaríssimo, com fulcro no art. 852-A da CLT combinado


com o artigo 319 do Código de Processo Civil, aplicado ao processo
do trabalho supletiva e subsidiariamente por força do art. 769 da CLT
e o art. 15 do CPC em desfavor de:

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NO LAR CUIDADOS EM SAÚDE LTDA- (NOLAR HOME CARE),
pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ através do Nº
24.002.343/0001-53, sem endereço de E-mail, situada na Avenida
Dom Hélder Câmara, 5644, Engenho de Dentro, Rio de Janeiro, RJ
CEP: 20.771-034.

1. GRATUIDADE JUDICIÁRIA

Atualmente a reclamante não possui condições financeiras de arcar


com as custas processuais sem prejuízo do próprio sustento.

A Reforma Trabalhista, trouxe em no § 4º do seu art. 790


expressamente o cabimento do benefício à gratuidade de justiça ao
dispor: § 4º O benefício da justiça gratuita será concedido à parte
que comprovar insuficiência de recursos para o pagamento das
custas do processo.

Trata-se da necessária observância aos princípios constitucionais


indisponíveis preconizados no artigo 5º inc. XXXV da Constituição
Federal, pelo qual assegura a todos o direito de acesso à justiça em
defesa de seus direitos, independente do pagamento de taxas por
ausência de prova em contrário do direito ao benefício.

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Para tanto, junta em anexo declaração de hipossuficiência que
possui presunção de veracidade e só pode ser desconsiderada em
face de elementos probantes suficientes em contrário, conforme
lecionam grandes doutrinadores sobre o tema:
"1. Requisitos da Gratuidade da Justiça. Não é necessário que a
parte seja pobre ou necessitada para que possa beneficiar-se da
gratuidade da justiça. Basta que não tenha recursos suficientes para
pagar as custas, as despesas e os honorários do processo. Mesmo
que a pessoa tenha patrimônio suficiente, se estes bens não têm
liquidez para adimplir com essas despesas, há direito à gratuidade."
(MARINONI, Luiz Guilherme. ARENHART, Sérgio Cruz.
MITIDIERO, Daniel. Novo Código de Processo Civil comentado. 3ª
ed. Revista dos Tribunais, 2017. Vers. ebook. Art. 98) Por tais
razões, com fulcro no artigo 5º, LXXV da Constituição Federal, 790 §
4º da CLT requer seja deferida a Gratuidade de Justiça a requerente.

2- DA ADMISSÃO E DEMISSÃO:

A Reclamante foi admitida pela Reclamada em 19 de setembro de


2019 para desenvolver as funções de cuidadora de idosos, no
plantão de 24 por 48, recebendo salário de R$ 1.662,00 (Hum mil
Seiscentos e sessenta e dois reais), mensais, para fins de verbas
rescisórias.
A Reclamante ao chegar no local de trabalho ficou sabendo que foi
desligada da empresa sem motivo prévio no dia 28 de agosto de
2022. Ao perguntar por sua rescisão, recebeu como resposta, vai
procurar seus direitos.

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3. DO RECONHECIMENTO DO VÍNCULO

A Reclamante, não teve o vínculo de emprego reconhecido mediante


apontamento em sua CTPS pela Reclamada, durante o tempo que
exerceu a função técnica de enfermagem cuidando de idosos,
quando foi dispensada sem aviso prévio.

No art. 3º da CLT, o legislador trouxe o conceito de empregado


estabelecendo todos os requisitos necessários para que um
indivíduo seja reconhecido como empregado: Art. 3º - Considera-se
empregada toda pessoa física que prestar serviços de natureza não
eventual a empregador, sob a dependência deste e mediante salário.

Dessa forma, para ser considerado empregado, é necessário que


todos os requisitos trazidos pela legislação estejam preenchidos
cumulativamente. Como é o caso da autora, pois durante todo o
período em que prestou serviços para os Reclamados, estiveram
presentes todas as características do vínculo de emprego,
preenchendo todos os requisitos do referido artigo, a saber:

Pessoa Física - A Reclamante utilizava sua força de trabalho/física


para executar as atividades demandadas.
Subordinação - A Reclamante era diretamente subordinada à
Reclamada, a qual dava todas as diretrizes necessárias à execução
da prestação do serviço, mediante ordens e determinações, não
tendo a reclamante autonomia na execução das atividades do
reclamante.

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Pessoalidade - As atividades e encargos diários eram executados
exclusivamente pelo Reclamante, o qual recebeu orientações no
início da relação de emprego, e recebia atribuições diariamente para
o exercício das atividades que lhe eram delegadas.

Habitualidade - Todas as atividades eram executadas pelo


reclamante nos mesmos horários com habitualidade, sempre dentro
das determinações impostas pela reclamada.

Onerosidade - A Reclamante percebia habitualmente a remuneração


de R$ 1.662,00 (Hum mil Seiscentos e sessenta e dois reais), por
mês, conforme extrato de sua conta que junta em anexo,
caracterizando a onerosidade das tarefas realizadas;

Dessa forma, requer que seja reconhecido o vínculo empregatício,


para que a Reclamada proceda à anotação da CTPS da Reclamante,
surtindo todos os efeitos legais, como pagamento referente a todas
as verbas rescisórias e indenizatórias.

4- DO AVISO PRÉVIO INDENIZADO

Tendo em vista a inexistência de justa causa para a rescisão do


contrato de trabalho, surge para o Reclamante o direito ao Aviso
Prévio indenizado, prorrogado o término do contrato para o período
de setembro de 2022.

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Uma vez que o § 1º do art. 487, da CLT, estabelece que a não
concessão de aviso prévio pelo empregador dá direito ao pagamento
dos salários do respectivo período, integrando-se ao seu tempo de
serviço para todos os fins legais.
Dessa forma, o período de aviso prévio indenizado, corresponde a
mais 30 dias de tempo de serviço para efeitos de cálculo do 13º
salário, férias + 40%.
A reclamante faz jus, portanto, ao recebimento do Aviso Prévio
indenizado.

5- DAS FÉRIAS PROPORCIONAIS + 1/3 CONSTITUCIONAL

A reclamante tem direito a receber 2 (férias vencidas e as 1 férias


proporcionais do ano incompleto trabalhado, acrescido do terço
constitucional, em conformidade com o art. 146, parágrafo único da
CLT e art. 7º, XVII da CF/88
O parágrafo único do art. 146 da CLT, prevê o direito do empregado
ao período de férias na proporção de 1/12 por mês trabalhado ou
fração superior a 14 dias.

Sendo assim, como a justiça permite, o reclamante faz jus às férias


proporcionais e vencidas acrescidas do terço constitucional.

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6- DO 13º SALÁRIO PROPORCIONAL

As leis 4090/62 e 4749/65 preceituam que o décimo terceiro salário


será pago até o dia 20 de dezembro de cada ano, sendo ainda certo
que a fração igual ou superior a 15 dias de trabalho será havida
como mês integral para efeitos do cálculo do 13º salário.
O reclamante faz jus a receber o seu 13º salário pelos ano 2019,
2020, 2021 e proporcional 2022 o qual foi usurpado pela reclamada.

7- DO FGTS + MULTA DE 40%

Diz o art. 15 da lei 8036/90 que todo empregador deverá depositar


até o dia 7 de cada mês na conta vinculada do empregado a
importância correspondente a 8% de sua remuneração devida no
mês anterior.

Sendo assim, Vossa Excelência deverá condenar a Reclamada a


efetuar os depósitos correspondentes a todo o período da relação de
emprego desde seu início até o final, levando em consideração o
período de estabilidade provisória, tendo em vista não haver
depósitos na conta vinculada no nome da reclamante.
Além disso, por conta da rescisão injusta do contrato de trabalho,
deverá ser paga uma multa de 40% sobre o valor total a ser
depositado a título de FGTS, de acordo com § 1º do art. 18 da lei
8036/90 c/c art. 7º, I, CF/88.

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8. MULTA DO ART. 467 e 477 DA CLT

A Reclamada deverá pagar à Reclamante, no ato da audiência,


todas as verbas incontroversas, sob pena de acréscimo de 50%,
conforme art. 467 da CLT, transcrito a seguir:

Art. 467. Em caso de rescisão de contrato de trabalho, havendo


controvérsia sobre o montante das verbas rescisórias, o empregador
é obrigado a pagar ao trabalhador, à data do comparecimento à
Justiça do Trabalho, a parte incontroversa dessas verbas, sob pena
de pagá-las acrescidas de cinquenta por cento.

Art. 477. Na extinção do contrato de trabalho, o empregador deverá


proceder à anotação na Carteira de Trabalho e Previdência Social,
comunicar a dispensa aos órgãos competentes e realizar o
pagamento das verbas rescisórias no prazo e na forma estabelecidos
neste artigo. (Redação dada pela Lei nº 13.467, de 2017).

Dessa forma, protesta a Reclamante pelo pagamento de todas as


parcelas incontroversas na primeira audiência.

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9. DA INVERSÃO DO ÔNUS DA PROVA

Nos termos do Art. 818 da CLT," o ônus da prova incumbe ao


reclamante, quanto ao fato constitutivo de seu direito", ocorre que:
§ 1º Nos casos previstos em lei ou diante de peculiaridades da causa
relacionadas à impossibilidade ou à excessiva dificuldade de cumprir
o encargo nos termos deste artigo ou à maior facilidade de obtenção
da prova do fato contrário, poderá o juízo atribuir o ônus da prova de
modo diverso, desde que o faça por decisão fundamentada.
Caso em que deverá dar à parte a oportunidade de se desincumbir
do ônus que lhe foi atribuído.
Assim, diante do nítido desequilíbrio na obtenção das provas
necessárias, tem-se a necessária inversão do ônus da prova.
A inversão do ônus da prova é consubstanciada na impossibilidade
de obtenção de prova indispensável por parte do Autor, sendo
amparada pelo princípio da distribuição dinâmica do Ônus da prova
implementada pelo Novo Código de Processo Civil:

“Art. 373. O ônus da prova incumbe:


I - ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito;
II - ao réu, quanto à existência de fato impeditivo,
modificativo ou extintivo do direito do autor.

§ 1º Nos casos previstos em lei ou diante de


peculiaridades da causa relacionadas à impossibilidade

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ou à excessiva dificuldade de cumprir o encargo nos
termos do caput ou à maior facilidade de obtenção da
prova do fato contrário, poderá o juiz atribuir o ônus da
prova de modo diverso, desde que o faça por decisão
fundamentada, caso em que deverá dar à parte a
oportunidade de se desincumbir do ônus que lhe foi
atribuído.
Referido dispositivo foi perfeitamente recepcionado
pela Justiça do Trabalho, conforme clara redação da IN
39/2016 do C. TST:

Art. 3º Sem prejuízo de outros, aplicam-se ao Processo


do Trabalho, em face de omissão e compatibilidade, os
preceitos do Código de Processo Civil que regulam os
seguintes temas:
(...) VII - art. 373, §§ 1º e 2º (distribuição dinâmica do
ônus da prova);

Assim, considerando a busca pela equidade


processual, bem como a situação hipossuficiente do
consumidor, requer a inversão do ônus da prova, com
base no Art. 818, 1 da CLT e Art. 373, § 1º do CPC/15.”

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10. DA INDICAÇÃO DE VALOR CERTO E DETERMINADO

Inicialmente declara que indica aproximadamente os valores


pleiteados ao final de cada pedido, com base na documentação e
informações disponíveis ao trabalhador.
Em relação aos valores abaixo, indica apenas valores genéricos, nos
termos do Art. 324, § 1º, III do CPC/15, pela impossibilidade de
mensuração por inacessibilidade da documentação necessária aos
cálculos, que estão de posse do Reclamado.
Deixa de liquidar os valores pleiteados, pois a redação introduzida
pela Reforma Trabalhista exige apenas a indicação de valor certo e
determinado, não exigindo em momento algum a sua liquidação,
vejamos:
Art. 840 - § 1o Sendo escrita, a reclamação deverá
conter a designação do juízo, a qualificação das partes,
a breve exposição dos fatos de que resulte o dissídio, o
pedido, que deverá ser certo, determinado e com
indicação de seu valor, a data e a assinatura do
reclamante ou de seu representante.
Afinal, tal compreensão poderia ferir frontalmente princípios basilares
da Justiça do Trabalho, tais como o da SIMPLICIDADE,
INFORMALIDADE, CELERIDADE e do AMPLO ACESSO À
JUSTIÇA.
Aceitar interpretação extensiva à norma seria criar obstáculo
inexistente em manifesto cerceamento ao direito constitucional de
acesso à justiça.

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Nesse mesmo sentido, em outro julgado podemos destacar:
"O ato processual em questão diz respeito ao atendimento dos
requisitos legais previstos para a petição inicial, que deveriam ser
aqueles previstos na legislação vigente, é dizer, a CLT já com as
alterações feitas pela reforma, apenas determina sejam apontados
os valores na peça inaugural, não exigindo sua liquidação neste
ponto. 10) Nessa medida, a ordem judicial que determina a aplicação
dos requisitos trazidos pela Lei nº 13.467/2017, exigindo mais do que
o dispositivo legal o faz, revela-se teratológica, mostrando-se cabível
a impugnação por meio do remédio
constitucional."(TRT15 Processo Nº 0005412-40.2018.5.15.0000
(MS) Juiz Relator: CARLOS EDUARDO OLIVEIRA DIAS. Data:
05/03/2018).
Motivos pelos quais requer o recebimento de simples indicação dos
valores de cada pedido, nos termos do Ar. 840, § 1º e 324, § 1º, III do
CPC/15.

11. DOS PEDIDOS

Diante de todo o exposto e das provas trazidas aos autos requer:

a - Seja assinada a Carteira de Trabalho e Previdência Social da


Reclamante para que nela conste admissão 19/09/2019 e demissão
28/08/2022;

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b- sejam a Reclamada condenada a pagar as férias vencidas e
proporcionais referentes ao período de 19 de setembro de 2020 a 28
de setembro de 2022, acrescidas de 1/3 constitucional; no valor total
de R$ 6.832,67 (seis mil e oitocentos e trinta e dois reais e
sessenta e sete centavos)sendo:
R$ 1.108,00 (hum mil cento e oito reais) referente ao 1/3; e férias
mais 1/3 em dobro 3.324,00 (Três mil trezentos e vinte e quatro
reais), mais 12/12 avos, R$ 1.662,00 (hum mil seiscentos e
sessenta e dois reais) mais 1/3 R$ 554,00 (quinhentos e
cinquenta e quatro reais), mais férias indenizadas R$ 138,00
(cento e trinta e oito reais) mais 1/3 R$ 46,17 (quarenta e seis
reais e dezessete centavos);
c- sejam as Reclamadas condenadas a pagar o FGTS do período de
16 de setembro de 2018 a 17 de maio de 2021, mais 12 meses da
estabilidade provisória gestacional, acrescido da multa de 40%; R$
6.492,88 (seis mil quatrocentos e noventa e dois reais e oitenta e
oito centavos)
d- seja a Reclamada condenada a pagar o 13º salário integral e
proporcional correspondente ao período de 19 de setembro de 2019
a 28 de agosto de 2022, R$ 4.570,50 (quatro mil quinhentos
setenta reais e cinquenta centavos);
e - seja a Reclamada condenada a pagar o aviso prévio indenizável
no valor de R$ 1.994,40 (hum mil novecentos e noventa reais e
quarenta centavos) ;
f- a inversão do ônus da prova para que a reclamada junte aos
autos as supostas advertências assinadas pela reclamante,
comprovando suas atitudes desidiosas;

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A incidência de juros e correção monetária sobre todas as verbas
devidas desde a rescisão;
O arbitramento de honorários advocatícios em conformidade com o
art. 133 da Constituição Federal e Estatuto da Ordem dos
Advogados do Brasil;
A aplicação do art. 467 da CLT em caso de não pagamento das
verbas incontroversas em primeira audiência;
A aplicação do art. 477 da CLT, haja vista que a reclamante não deu
causa à demissão.

REQUERIMENTOS FINAIS

Requer que a reclamada seja notificada, para, querendo,


comparecerem à audiência de conciliação, instrução e julgamento a
ser designada por Vossa Excelência, apresentando sua defesa, sob
pena de confissão e revelia.
Requer ainda seja concedido à Reclamante os benefícios da Justiça
Gratuita, por estar desempregada, não tendo condições financeiras
para arcar com o ônus processual sem colocar em prejuízo a
manutenção da sua família e de suas atividades.
Requer a condenação da Reclamada em todos os termos do pedido,
julgando-o integralmente procedente.

Dá-se à causa o valor de R$ 23.214,45 (vinte três mil duzentos e


quatorze e quarenta e cinco centavos)

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Nestes termos,

pede e espera deferimento.

São João de Meriti, RJ, 14 de março de 2023.

Jacqueline Motta de Carvalho


OAB/RJ 167.345

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Número do documento: 23031714433297500000171514628

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