Ações de Iniciativa do Sujeito

Passivo da Obrigação Tributária

Profº. Msc. Gabriel de Araujo Sandri
Caracteres elementares da peça vestibular
de ingresso
 Texto de cunho fático-jurídico
 Objetiva convencer o julgador
 Linguagem objetiva e clara
 Identificação objetiva da problemática envolvida
 Evitar citações desnecessárias, mormente nos pedidos que
demandam um rápido julgamento
 [...]

 Pela amplitude do fenômeno da tributação, necessitando

embebedar-se de conceitos e formas de outros ramos do direito
(direito de superposição), discutindo-se com mais frequências
questões de direito do que fáticas, o trabalho do advogado deve
se tornar mais meticuloso, porém sem perder a objetividade
 Domínio das estruturas léxico-gramaticais
 Domínio da linguagem técnica
Ações judiciais já abordadas
 Embargos à execução fiscal
 Exceção de pré-executividade
 Embora não seja, propriamente, uma ação
Ações judiciais que abordaremos
 Mandado de segurança em matéria tributária
 Repressivo e Preventivo
 Ação declaratória de inexistência de relação jurídico-
tributária
 Ação anulatória de lançamento fiscal
 Ação de repetição do indébito tributário
 Ação de consignação em pagamento
 Medidas cautelares inominadas
 Ação popular
Mandado de segurança em
matéria tributária
Preventivo e Repressivo
 Sua existência pressupõe a existência de um Estado de
Direito
 Corolário do princípio da legalidade
 Inserida no Título II, do Capítulo I, da CRFB/88,
denominado “Dos Direitos e Garantias Fundamentais”
 Remédio heróico combativo da ilegalidade patente
 Regulamentado, atualmente, pela Lei nº. 12.016/09
Disposição Constitucional
 Garantia fundamental
 Art.5º., inc. LXIX, da CRFB/88 - conceder-se-á mandado
de segurança para proteger direito líquido e certo, não
amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o
responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade
pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de
atribuições do Poder Público;
 Para o Direito Tributário
 Protege os contribuintes contra ato eivado de ilegalidade (lato
sensu) ou abuso de poder por parte da autoridade administrativa
fiscal competente
 A CRFB/88 traz expressamente tão-somente o MS repressivo
 Previsão legal do MS preventivo
 Art. 1º, caput, da Lei nº. 12.016/09 - Conceder-se-á
mandado de segurança para proteger direito líquido e certo,
não amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que,
ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa física ou
jurídica sofrer violação ou houver justo receio de sofrê-la por
parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais
forem as funções que exerça
 O art. 5º., inc. XXXV, da CRFB/88, que garante o amplo
acesso ao Judiciário em caso de lesão ou ameaça de lesão,
permite conferir ao mandado de segurança preventivo
dignidade constitucional
 Autorização constitucional implícita
 Previsão legal do MS preventivo
 Art. 1º, caput, da Lei nº. 12.016/09 - Conceder-se-á
mandado de segurança para proteger direito líquido e certo,
não amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que,
ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa física ou
jurídica sofrer violação ou houver justo receio de sofrê-la por
parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais
forem as funções que exerça
 O art. 5º., inc. XXXV, da CRFB/88, que garante o amplo
acesso ao Judiciário em caso de lesão ou ameaça de lesão,
permite conferir ao mandado de segurança preventivo
dignidade constitucional
 Autorização constitucional implícita
 “Editada uma lei, mudando critérios de incidência
tributária, é de se presumir que os agentes fiscais irão
executá-la. Em tal hipótese, cabe Mandado de Segurança
preventivo contra o agente fiscal – tanto mais, quando
este manifesta, nas informações, o propósito de efetuar o
lançamento e a cobrança malsinados” (EDiv em Resp
18.432/PE)
 Decorrência lógica do caráter vinculado da cobrança dos
tributos
 Sob pena de responsabilidade funcional, ex vi do art. 142, parágrafo
único, do CTN
Modalidades mais comuns

 Writ of mandamus contra a obrigação tributária

 Preventivo de cunho declaratório
 Aplicável, geralmente, aos casos de tributos lançados por
homologação
 O mandado de segurança preventivo é meio adequado
para resguardar o direito da impetrante de abster-se do
recolhimento de exação acoimada de inconstitucional (TRF
3ªR.)

 Writ of mandamus contra o crédito tributário

▪ Repressiva
▪ Pressupõe lançamento consumado
Ilegalidade e Abuso de Poder
 O MS é ação civil de rito sumário especial
 vocacionado a afastar a ofensa ilegal ou abuso de poder, efetiva
ou potencial, a direito subjetivo individual (ou coletivo), de
pessoa física ou jurídica, de direito público ou privado, por
meio de ordem corretiva ou preventiva, expedida pelo juiz ou
tribunal, a ser cumprida pela autoridade coatora

 Rito especial regulado pela Lei nº. 12.016/09

Objeto
 Ataca ato administrativo eivado de
 Ilegalidade
 Geralmente voltada ao desrespeito da lei na prática de um ato
vinculado
 Inconstitucionalidade da norma tributária
 Abuso de poder
 Geralmente atrelada ao extrapolamento do espaço discricionário do
ato
Ilegalidade
 Ato praticado, ou na eminência de ser praticado, pela
autoridade administrativa fiscal, que importa em afronta à
legislação ordinária ou à própria Constituição
Abuso de poder
 A lei confere opções discricionárias à autoridade
administrativa
 Haverá abuso de poder quando se extrapolar o campo da
opção
 O abuso de poder é uma espécie de ilegalidade
Mandado de Segurança é ORDEM
 Requer-se, pela via do MS, seja dado uma ordem à
autoridade coatora
 “Eu, juiz, mando/ordeno/determino que a autoridade coatora
 Faça algo
 Não faça algo
 “É da essência estrutural e nuclear do writ que se obtenha de
seu deferimento uma ordem, um enunciado mandamental, para
que o ato impugnado se faça ou não se faça, não podendo por
isso mesmo produzir efeito de conteúdo meramente
declaratório, sobre se prevalece ou não determinada lei, sem
que desse ato estatal do Juiz não se retire um ordenamento”
(MS 22451, Relator(a): Min. MAURÍCIO CORRÊA, Tribunal
Pleno, julgado em 05/06/1997, DJ 15-08-1997)
Prazo para interposição
 Art. 23, da Lei nº. 12.016/09: O direito de requerer mandado
de segurança extinguir-se-á decorridos 120 (cento e vinte) dias,
contados da ciência, pelo interessado, do ato impugnado.
 Não se aplica ao MS preventivo (ausência de termo a quo)
 Que atacam a própria obrigação tributária

 Princípio da actio nata

 Ainda não nasceu a ilegalidade ou abuso de poder e, portanto,
não se tem um termo a quo
 É constitucional lei que fixa o prazo de decadência para a
impetração de mandado de segurança (S. 632, STF)
 Natureza jurídica
 Prazo decadencial sui generis (não se trata de direito material)
 Ao menos para a doutrina e jurisprudência dominante
Direito líquido e certo
Prova pré-constituída
 Exigência de comprovação imediata dos fatos e situações
que ensejam o exercício do direito amparável por
mandado de segurança, impondo-se, desse modo ao
impetrante, o ônus processual de produzir prova literal
pré-constituída que confira sentido inequívoco às
situações fáticas por ele invocadas (RTJ 168/171, Rel. Min.
Celso de Mello)
 A prova documental deve acompanhar a inicial
 Art. 6º., caput, da Lei nº. 12.016/09
 Exceto quando o documento se achar na posse
de repartição ou estabelecimento público ou em poder
de autoridade que se recuse a fornecê-lo
 Ordena-se a exibição do documento
 Art. 6º., §1º., da CRFB/88
Legitimidade
 Ativa
 titular de direito violado ou ameaçado e titular de
direito decorrente, sendo pessoa física ou jurídica
 Passiva
▪ é a autoridade (coatora), seja de que categoria for e seja qual
função exerça, desde que tenha praticado o ato impugnado ou
da qual emane a ordem para sua prática
▪ Art. 1º., §1º., da Lei nº. 12.016/09: Equiparam-se às
autoridades, para os efeitos desta Lei, os representantes ou
órgãos de partidos políticos e os administradores de
entidades autárquicas, bem como os dirigentes de pessoas
jurídicas ou as pessoas naturais no exercício de atribuições do
poder público, somente no que disser respeito a essas
atribuições.
 Órgão de representação judicial da pessoa jurídica
interessada
 Embora não seja parte do processo, deve-se requerer que lhe
seja dado ciência do feito (art. 7º., inc. II, da Lei nº. 12.016/09)
Foro competente
 É a sede da autoridade coatora que determina a
competência para o aforamento do MS
 Justiça Federal
 Se o objeto é tributo federal
 Porque se presume que a autoridade coatora é de âmbito federal

 Justiça Estadual
 Se o objeto é tributo estadual ou municipal
Partes no processo
 Impetrante
 Sujeito ativo
 Autoridade coatora ou Impetrado
 Sujeito passivo

 No MS atinge-se o ato, e não a própria autoridade

coatora
 ... impetrar Mandado de Segurança contra o ato do
Ilustríssimo Senhor [autoridade coatora]
Fundamentação
 destacar os motivos pelo qual escolheu esta ação
 explicar qual é o ato coator do qual emerge o direito
líquido e certo, explicitando a prova pré-constituída, caso
haja alguma matéria de fato a ser evidenciada
 apresentar expressamente a fundamentação da
inconstitucionalidade, ilegalidade ou abuso de poder
Pedido liminar
 É intrínseco à própria natureza deste remédio processual
 Requisitos (art. 7º., inc. III, da Lei nº. 12.016/09)
 Fumus boni iuris
 Contornos de plausibilidade
 Periculum in mora
 Estancar os danos causáveis pela demora

 Requer a suspensão da exigibilidade do crédito tributário

 Ainda que, em sede de MS preventivo, nem sequer tenha sido
constituído
 Art. 63, da Lei nº. 9.430/96
Lei nº. 9.430/96
 Art. 63. Na constituição de crédito tributário destinada a
prevenir a decadência, relativo a tributo de competência da
União, cuja exigibilidade houver sido suspensa na forma
dos incisos IV e V do art. 151 da Lei nº 5.172, de 25 de
outubro de 1966, não caberá lançamento de multa de ofício.
 § 1º O disposto neste artigo aplica-se, exclusivamente, aos casos em
que a suspensão da exigibilidade do débito tenha ocorrido antes do
início de qualquer procedimento de ofício a ele relativo.
 § 2º A interposição da ação judicial favorecida com a medida liminar
interrompe a incidência da multa de mora, desde a concessão da
medida judicial, até 30 dias após a data da publicação da decisão
judicial que considerar devido o tributo ou contribuição.
Pedidos
 Diante do exposto, requer:
 in limine litis, inaudita altera pars, por preenchido os
pressupostos processuais para a concessão da tutela de
urgência, que seja ordenado, à autoridade coatora, [descrever o
que deve ser ordenado], bem como, desde já, seja determinado
a suspensão da exigibilidade do crédito tributário, nos termos
do art. 151, inc. IV, do CTN;
 que se notifique o coator do conteúdo da petição inicial,
enviando-lhe a segunda via apresentada com as cópias dos
documentos, a fim de que, no prazo de 10 (dez) dias, preste as
informações,
 seja dado ciência do feito ao órgão de representação judicial
da pessoa jurídica interessada, enviando-lhe cópia da inicial sem
documentos, para que, querendo, ingresse no feito;
 findo o prazo para que a autoridade coatora preste as
informações, seja determinado a participação do representante
do Ministério Público, para que opine, dentro do prazo
improrrogável de 10 (dez) dias;
 no mérito, que seja, em definitivo, CONCEDIDA A
SEGURANÇA, para que se ordene à autoridade coatora
[descrever o que se quer seja ordenado], confirmando-se a
tutela anteriormente concedida;
 a condenação ao pagamento das custas judiciais.
 Não há condenação em honorários advocatícios
 “Não cabe condenação em honorários de advogado na Ação de Mandado
de Segurança” (Súmula nº. 512, do STF)
 “Na ação de mandado de segurança não se admite condenação em
honorários advocatício." (Súmula nº. 105, do STJ)
Do valor da causa
 Dá-se à causa o valor de R$...
Encerramento
 Nesses termos,
 Pede deferimento.

 Local e data.

 Advogado
 OAB ...
Ação Declaratória de Inexistência
de Relação Jurídico-tributária
Art. 19, inc. I, do NCPC
Ação Declaratória de Inexistência de
Obrigação Fiscal
 Típica ação declaratória
 Procedimento Ordinário
 Petição inicial – requisitos do art. 319 do NCPC
 Não se presta a simples consultas
 “O Poder Judiciário não é balcão de consultas”
 O interesse do autor pode limitar-se à declaração da
existência, da inexistência ou do modo de ser de uma
relação jurídica (art. 19, inc. I, do NCPC)
 Objetiva afastar incertezas vivenciada entre as partes
 Não é instrumento de restauração de direitos lesados, nem de
exercício de direitos potestativos
 Limita-se em trazer uma certeza jurídica
 O interesse do autor se limita à declaração
 Cunho eminentemente preventivo
 Crédito tributário ainda não constituído (art. 142, do CTN)
 Após a sua constituição formal, a hipótese será de Ação
Anulatória
 “Em matéria fiscal, sempre que houver dúvidas se a exação que
estão a lhe exigir foi instituída em conformidade com o
subsistema constitucional tributário, o instrumento processual
adequado para dirimir tais inseguranças e incertezas é a ação
declaratória de inexistência de relação jurídico-tributária,
cumulada com o pedido de antecipação de tutela, para fins de
suspensão da exigibilidade do respectivo crédito tributário
(CTN, art. 151,V), e, se for o caso, cumulada com o pedido de
restituição do indébito tributário ou reconhecimento do
direito à compensação do indébito tributário (obviamente se
já houve recolhimento do encetado encargo)” (Alexandre
Macedo Tavares).
Base legal
 Art. 19, inc. I, arts. 319 e 320, todos do NCPC
Pedido cumulativo
 Restituição do indébito tributário, ou
 Declaração do direito à compensação do indébito
 Sem estes pedidos, a sentença limitar-se-á à declaração, sem
efeitos condenatórios
Prescrição
 Declaratória pura
 Inexistência de prazo prescricional
 Não afeta o patrimônio alheio nem a paz social
 Objeto de proteção do instituto da prescrição
 Declaratória mista (cumulada com o pedido de repetição
ou compensação – efeitos constitutivos e/ou
condenatórios)
 Aplica-se o prazo prescricional da pretensão de repetir o
indébito tributário (art. 168, do CTN), ou seja, cinco anos
contados da data da extinção do crédito tributário
Exemplos de aplicação
 Declarar
 a não subsunção do fato praticado à respectiva hipótese de
incidência do tributo exigido
 a invalidade da norma em que se funda a pretensão
arrecadatória do Fisco
 Verbi gratia, em decorrência de uma inconstitucionalidade direta e
literal
 a imunidade ou isenção fiscal
 a alíquota aplicável etc.
Cabimento
 Declaratória pura
 Propor antes do pagamento do tributo
 Por óbvio, despiciendo o pedido de repetir o indébito ou de
compensá-lo
 Não suspende, de per se, a exigibilidade do tributo
 Logo, não impede o lançamento e eventual cobrança do crédito
lançado
 Convém cumular o pedido de liminar ou de tutela antecipada (art.
300, do NCPC) para suspender a exigibilidade do crédito tributário
(art. 151, inc.V, do CTN)
 A propositura, pelo contribuinte, de ação anulatória ou
declaratória da nulidade do crédito da Fazenda Nacional
importa em renúncia ao direito de recorrer na esfera
administrativa e desistência do recurso interposto (art.
1º., § 2º., do Decreto-Lei n.º 1.737/79)
Competência
 Vara Federal ou Estadual (da Fazenda Pública, onde
houver)
Legitimidade ad causam
 Ativa
 contribuinte ou responsável; substituto tributário
 Passiva
 pessoa jurídica de direito público federal, estadual ou municipal
 entes federativos, autarquias e fundações – sujeito ativo da relação
jurídico tributária (capacidade tributária ativa – art. 7º. e 119, do
CTN).
Fundamentação

destacar os motivos pelo qual escolheu esta ação, invocando a

sua fundamentação legal
 incerteza jurídica objetiva e não aquela que se encontra no
espírito do autor. Ocorrência de fato a que a norma
empresta, ainda que supostamente, efeito jurídico, para não
se tornar instrumento de consulta à lei em tese
 explicar qual a relação jurídica se pretende declarar
(in)existente, explicitando os polos ativos e passivos,
bem como a questão fático-jurídica (fundamentos de
fato e de direito) que enseja o afastamento da
obrigação tributária principal ou acessória;
Pedidos
 concessão de tutela antecipada para suspender a exigibilidade
do crédito tributário, até julgamento de mérito, nos termos do
art. 151, inc. V, do CTN
 citação da ré para contestar a presente ação, sob pena de
revelia
 procedência dos pedidos, principalmente para declarar a
inexistência de obrigação tributária do (especificar o tributo),
no caso (especificar o fato gerador), por inexistir uma hipótese
de incidência tributária que permita a ação do fisco; ou
declarar a existência de relação jurídica no que concerne a
dedução da base de cálculo por isenção, imunidade ou não-
incidência, compensação, alíquota a menor aplicável,
declaratória de crédito escritural ICMS e IPI (direito
creditório); e confirmar a tutela anteriormente concedida;
 condenação nas custas processuais antecipadas,
honorários advocatícios e demais cominações legais
cabíveis
 a produção de todas as provas em Direito admitidas, sem
exceção
Valor da causa
 Dá-se à causa o valor de R$...
 Não obstante, nas declaratórias puras, o objeto da ação não
possua um valor econômico (declaração)
Encerramento
 Nesses termos,
 (Termos em que)
 Pede deferimento.

 Local e data.

 Advogado
 OAB ...
Ação Anulatória de Débito Fiscal
EMBASAMENTO LEGAL
 LEF, art. 38 - A discussão judicial da Dívida Ativa da Fazenda Pública
só é admissível em execução, na forma desta Lei, salvo as hipóteses de
mandado de segurança, ação de repetição do indébito ou ação
anulatória do ato declarativo da dívida, esta precedida do depósito
preparatório do valor do débito, monetariamente corrigido e acrescido
dos juros e multa de mora e demais encargos.
 “É inconstitucional a exigência de depósito prévio como requisito de
admissibilidade de ação judicial na qual se pretenda discutir a
exigibilidade de crédito tributário” (Súmula Vinculante nº. 28)
 Parágrafo Único - A propositura, pelo contribuinte, da ação prevista
neste artigo importa em renúncia ao poder de recorrer na esfera
administrativa e desistência do recurso acaso interposto.
 CTN, art. 169. Prescreve em dois anos a ação
anulatória da decisão administrativa que denegar a
restituição.
 Parágrafo único. O prazo de prescrição é interrompido
pelo início da ação judicial, recomeçando o seu curso, por
metade, a partir da data da intimação validamente feita ao
representante judicial da Fazenda Pública interessada.
 NCPC, art. 784. São títulos executivos extrajudiciais:
[...]
 XI - a certidão expedida por serventia notarial ou de
registro relativa a valores de emolumentos e demais
despesas devidas pelos atos por ela praticados, fixados
nas tabelas estabelecidas em lei;
 § 1o A propositura de qualquer ação relativa ao débito
constante do título executivo não inibe o credor de
promover-lhe a execução.
 Particularidades
 Não constitui pressuposto da ação anulatória do débito
fiscal o depósito de que cuida o Art. 38 da Lei 6.830, de 1980
(Súmula nº 247, Tribunal Federal de Recursos)
 A propositura da Ação Anulatória não suspende a
exigibilidade do crédito tributário
 Não é impeditiva da Execução Fiscal
 Não há litispendência, embora haja conectividade

 O que é necessário para suspender a exigibilidade do crédito

tributário?
 Como visto, sua propositura não suspende, de per se, a
exigibilidade do crédito tributário

1. Depósito do montante integral

(art. 151, inc. II, do CTN)

2. Tutela antecipada (atualmente, tutela de urgência)

(art. 151, inc.V, do CTN)
 Pode ser utilizada contra qualquer espécie tributária
a. Impostos
b. Taxas
c. Contribuição de melhorias
d. Empréstimos compulsórios
e. Contribuições
 Aplicável contra a obrigação principal ou “acessória”

 Segue o rito do procedimento comum ordinário

 Finalidade

 Objetiva a anulação do lançamento tributário

 Também denominada de Ação Anulatória de Lançamento Tributário
 Imperiosa a existência de crédito tributário já constituído
 Almeja desconstituir o crédito tributário

 Natureza jurídica
 Desconstitutiva
 Equivale dizer: Constitutiva negativa
Prazo para a interposição
 Desde que respeitado o prazo quinquenal do exercício de
qualquer ação contra a Fazenda Pública
 Decreto nº. 20.910/32, art. 1º As dívidas passivas da União, dos
Estados e dos Municípios, bem assim todo e qualquer direito
ou ação contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja
qual for a sua natureza, prescrevem em cinco anos contados da
data do ato ou fato do qual se originarem.
i. Logo após a notificação do lançamento fiscal
ii. No decorrer do procedimento administrativo fiscal
iii. Logo após a inscrição do débito em dívida ativa
iv. No lapso temporal entre a inscrição do crédito tributário
em Dívida Ativa e antes da citação pessoal feita ao devedor
para responder aos termos da execução fiscal interposta
 Requisitos

 Art. 319, do NCPC

 o juiz ou tribunal, a que é dirigida;
 Delimita a competência jurisdicional
 os nomes, os prenomes, o estado civil, a existência de união
estável, a profissão, o número de inscrição no Cadastro de
Pessoas Físicas ou no Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica, o
endereço eletrônico, o domicílio e a residência do autor e do
réu
 Legitimação processual ativa e passiva

o fato e os fundamentos jurídicos do pedido

 Inafastabilidade do entrelaçamento lógico entre fato e
pedido
 o pedido, com as suas especificações
 Delimita o objeto da lide
 Princípio da congruência
 Iudex secudum allegata partium iudicare debet – art. 141 e 492, ambos do NCPC
 Princípio da demanda
 Ne procedat iudex ex officio – art. 2º., do NCPC

 o valor da causa
 as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade
dos fatos alegados
 Lastreará o juízo de convencimento do magistrado
 a opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação
ou de mediação
 Inaplicável às matérias tributárias, visto inexistir conciliação
 Polo passivo
 Tributo federal
 União
 Tributo estadual
 Estado de ...
 Tributo municipal
 Município de ...
 Em suma: entidade detentora da capacidade tributária ativa
Pedidos
 concessão de tutela antecipada para suspender a exigibilidade
do crédito tributário, até julgamento de mérito, nos termos do
art. 151, inc. V, do CTN
 a citação do(a) ré(u), na pessoa de seu representante judicial,
para, querendo, apresentar defesa no prazo legal
 o julgamento de procedência do pedido, anulando-se a
constituição do crédito tributário e confirmando-se a tutela
anteriormente concedida
 condenação nas custas processuais antecipadas, honorários
advocatícios e demais cominações legais cabíveis
 a produção de todas as provas em Direito admitidas, sem
exceção
Valor da causa
 Dá-se à causa o valor de R$...
 O valor da causa corresponde, em regra, ao valor do crédito
que se quer anular
Encerramento
 Nesses termos,
 (Termos em que)
 Pede deferimento.

 Local e data.

 Advogado
 OAB ...
Ação de Repetição de Indébito

Art. 165, do CTN

Fundamento legal
 Art. 165. O sujeito passivo tem direito, independentemente de
prévio protesto, à restituição total ou parcial do tributo, seja
qual for a modalidade do seu pagamento, ressalvado o disposto
no § 4º do artigo 162, nos seguintes casos:
 O art. ressalvado se trata do pagamento do tributo com cheque
 I - cobrança ou pagamento espontâneo de tributo indevido ou
maior que o devido em face da legislação tributária aplicável,
ou da natureza ou circunstâncias materiais do fato gerador
efetivamente ocorrido;
 II - erro na edificação do sujeito passivo, na determinação da
alíquota aplicável, no cálculo do montante do débito ou na
elaboração ou conferência de qualquer documento relativo ao
pagamento;
 III - reforma, anulação, revogação ou rescisão de decisão
condenatória.
Objeto específico
 Restituir os valores indevidamente percebidos a título de
determinada e indevida exigência fiscal
 Respeito aos caros princípios da estrita legalidade tributária e
ao da tipicidade cerrada da tributação
 A obrigação tributária é ex lege e, portanto, não se admite o
enriquecimento ilícito do detentor da capacidade tributária ativa, pois
a ele compete aplicar, de modo vinculado, o direito tributário
 Não há voluntariedade no pagamento de tributo
 Inteligência dos arts. 3º e 142, parágrafo único, do CTN
 Contraponto ao Direito Civil
 O direito de repetir demanda a prova do erro no pagamento
 Justamente em decorrência do princípio da autonomia da vontade
 Art. 877, do CC/02. Àquele que voluntariamente pagou o indevido incumbe a
prova de tê-lo feito por erro.
 Basta que o pagamento tenha sido efetuado em
desconformidade com as regras estruturantes do sistema
para que nasça, automaticamente, o direito subjetivo à
repetição de indébito
 Quer por erro de direito, quer por erro de fato, o tributo
indevidamente pago é naturalmente restituível
 Ou compensável com prestações vincendas

 Ou o tributo é devido porque o contribuinte se subsume

rigorosamente à hipótese de incidência prevista em lei, ou
não o é [devido]
Assunção do ônus do imposto
 Art. 166. A restituição de tributos que comportem, por
sua natureza, transferência do respectivo encargo
financeiro somente será feita a quem prove haver
assumido o referido encargo, ou, no caso de tê-lo
transferido a terceiro, estar por este expressamente
autorizado a recebê-la.
 Cabe a restituição do tributo pago indevidamente, quando
reconhecido por decisão, que o contribuinte de jure não
recuperou do contribuinte de facto o quantum respectivo
(Súmula 546, do STF)
 Tributos que comportem, por sua natureza, transferência do
respectivo encargo financeiro são somente aqueles tributos em
relação aos quais a própria lei estabeleça dita transferência.
Somente em casos assim aplica-se a regra do art.166 do CTN,
pois a natureza a que se reporta tal dispositivo legal só pode
ser a natureza jurídica, que é determinada pela lei
correspondente, e não por meras circunstâncias econômicas
que podem estar, ou não, presentes, sem que se disponha de
um critério seguro para saber quando se deu, e quando não se
deu, tal transferência (Hugo de Brito Machado)
 Tributos que, por sua natureza jurídica, comportem a
transferência do encargo
 ICMS
 IPI
 Regras da não-cumulatividade e da seletividade

 “Quando o CTN se refere a tributos que, pela sua natureza,

comportam a transferência do respectivo encargo financeiro, está se
referindo a tributos que, pela sua constituição jurídica, são feitos para
obrigatoriamente repercutir, casos do IPI e do ICMS, entre nós,
idealizados para serem transferidos ao consumidor final. A natureza a
que se refere o artigo é jurídica. A transferência é juridicamente
possibilitada. A abrangência do art. 166, portanto, é limitada, e não
ampla” (Sacha Calmon Navarro Coêlho)
 Para esses dois impostos, poderia o sujeito passivo
repetir se comprovar
 que não promoveu a repercussão econômica
 que está expressamente autorizado a receber a pretensa
repetição
 No entanto, há aqueles que entendem que basta a
repercussão econômica (e não a jurídica) para que incida a
limitação do art. 166, do CTN
 Com efeito, se analisado tão-somente pelo cunho econômico
da repercussão, a maioria dos tributos têm seu “custo”, de
certo modo, repassado a terceiros
 ISS
 Para saber se a natureza é direta ou indireta (ou seja, quem,
efetivamente, suporta o ônus do tributo), é preciso ver o que
dispõe a lei complementar, ou, sendo omissa, a lei municipal.
 Se existe norma a exigir o destaque do ISS na Nota Fiscal – tal como
previsto na legislação do IPI e do ICMS –, será imposto indireto
(serviços 100 + 5% ISS = total cobrado 105).
 Neste caso, incide o art. 166 do CTN. Inexistindo norma, é preciso
examinar a Nota Fiscal. Se esta consigna 100, como valor total cobrado do
serviço, sem destaque do ISS, presume-se que será o prestador do serviço
a suportar o ISS, caso em que o imposto será direto
Prazo
 Art. 168. O direito de pleitear a restituição extingue-se
com o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contados:
 Prescricional ou decadencial?

 I - nas hipótese dos incisos I e II do artigo 165, da data da

extinção do crédito tributário;
 Tese dos “cinco mais cinco”
 II - na hipótese do inciso III do artigo 165, da data em que se
tornar definitiva a decisão administrativa ou passar em julgado
a decisão judicial que tenha reformado, anulado, revogado ou
rescindido a decisão condenatória.
 Interpretação autêntica
 LC 118/05, art. 3o Para efeito de interpretação do inciso I do art. 168 da
Lei no 5.172, de 25 de outubro de 1966 – Código Tributário Nacional, a
extinção do crédito tributário ocorre, no caso de tributo sujeito a
lançamento por homologação, no momento do pagamento antecipado
de que trata o § 1o do art. 150 da referida Lei.
 Art. 4o Esta Lei entra em vigor 120 (cento e vinte) dias após sua publicação,
observado, quanto ao art. 3o, o disposto no art. 106, inciso I, da Lei no 5.172,
de 25 de outubro de 1966 – Código Tributário Nacional.

 Art. 150, §1º, do CTN: O pagamento antecipado pelo obrigado nos termos
deste artigo extingue o crédito, sob condição resolutória da ulterior
homologação ao lançamento.

 Art. 106, inc. I, do CTN. A lei aplica-se a ato ou fato pretérito em qualquer
caso, quando seja expressamente interpretativa, excluída a aplicação de
penalidade à infração dos dispositivos interpretados;
Prazo prescricional da Ação Anulatória
 CTN, art. 169. Prescreve em dois anos a ação anulatória
da decisão administrativa que denegar a restituição.
 Parágrafo único. O prazo de prescrição é interrompido pelo
início da ação judicial, recomeçando o seu curso, por metade, a
partir da data da intimação validamente feita ao representante
judicial da Fazenda Pública interessada.
Ação de Consignação em
Pagamento
Art. 164, do CTN
Introdução
 Pagar um tributo não é apenas um dever, mas também um
direito.
 Direito de se livrar da mora debitoris
 É o instituto jurídico colocado à disposição do devedor
para que, ante o obstáculo ao recebimento criado pelo
credor, ou quaisquer outras circunstâncias impeditivas do
pagamento, exerça, por depósito da coisa devida, o direito
de adimplir a prestação, liberando-se do liame
obrigacional (Pablo Stolze)
 Fundamentação legal

 Art. 164. A importância de crédito tributário pode ser consignada

judicialmente pelo sujeito passivo, nos casos:
 I - de recusa de recebimento, ou subordinação deste ao pagamento de
outro tributo ou de penalidade, ou ao cumprimento de obrigação
acessória;
 II - de subordinação do recebimento ao cumprimento de exigências
administrativas sem fundamento legal;
 III - de exigência, por mais de uma pessoa jurídica de direito público, de
tributo idêntico sobre um mesmo fato gerador.
 § 1º A consignação só pode versar sobre o crédito que o consignante
se propõe pagar.
 § 2º Julgada procedente a consignação, o pagamento se reputa
efetuado e a importância consignada é convertida em renda; julgada
improcedente a consignação no todo ou em parte, cobra-se o crédito
acrescido de juros de mora, sem prejuízo das penalidades cabíveis.
 Art. 156. Extinguem o crédito tributário:
 VIII - a consignação em pagamento, nos termos do disposto no
§ 2º do artigo 164;
 Art. 334 e ss., do CC/02
 Art. 539 e ss., do NCPC
Hipóteses
A. Quando houver recusa de recebimento por parte da
autoridade administrativa
 Ex.: a autoridade alega não ser a competente para tal
recebimento
B. Quando a autoridade administrativa subordina o
recebimento ao pagamento de outro tributo ou de
penalidade, ou ao cumprimento de obrigação acessória,
exigência essas consideradas ilegítimas pelo
contribuinte
C. Quando a autoridade administrativa subordina o
recebimento ao cumprimento de exigência
administrativa sem fundamento legal
 Ex.: a autoridade exige o obrigatório preenchimento e
apresentação de certa guia documental não prevista em lei
D. Quando ocorre exigência, por mais de uma pessoa
jurídica de direito público, de tributo idêntico sobre o
mesmo fato gerador, o que se tem intitulado bitributação
 Ex.: ISSQN
Legitimados
 Legitimado ativo
 Sujeito passivo da obrigação tributária
 Que nem sempre é o contribuinte
 Pode ser o responsável (art. 121, inc. II, do CTN)
 Legitimado passivo
 Sujeito ativo do crédito tributário
 Se a causa for a bitributação
 Todos os entes envolvidos
 Se envolver a União, a competência é atraída para a Justiça
Federal
Efeitos da ação
 Vitorioso o Autor (Contribuinte)
 O depósito efetuado será convertido em renda e o pagamento
será considerado efetuado
 Extingue o crédito tributário
 Art. 156, inc. VIII, do CTN
 Vitorioso o Fisco
 O crédito tributário (diferença entre o valor consignado e o
realmente devido) será cobrado, com juros de mora, sem
prejuízo das penalidades cabíveis
 Se procedente
 Importa em pagamento
 Se improcedente
 Devolve-se ao Fisco o direito de cobrar o crédito tributário
que for devido
 As infrações tributárias (multas) são devidos em razão do “não
pagamento” do tributo
ACPg como causa extintiva do Crédito
Tributário
 A consignação só pode versar sobre o crédito que o
consignante se propõe pagar
 Não é a ação competente para discutir a regularidade, ou não,
do tributo consignado
 Difere-se ontologicamente do Depósito do Montante Integral
 Causa suspensiva da exigibilidade do crédito tributário
 Art. 151, inc. II, do CTN
Medidas cautelares inominadas
Introdução
 Não confundir com a Ação Cautelar Fiscal de que trata a
Lei nº. 8.397/92
 Esta, de competência exclusiva do Fisco contra o Contribuinte
Fundamentação legal
 NCPC, art. 297.
 O juiz poderá determinar as medidas que considerar
adequadas para efetivação da tutela provisória.
 Pode ser promovida pelo sujeito passivo da obrigação
tributária sempre que estiver diante da ameaça de grave
lesão a seu direito, e que tal se revele de difícil
reparabilidade, caso não obtenha a providência liminar
capaz de afastar o temido periculum in mora
Pressupostos
 Fumus boni iuris
 Plausibilidade jurídica do pedido principal
 Periculum in mora
 Surgimento de graves danos que poderiam ser evitados pela
medida liminar
Deferimento da liminar
 Para a concessão da tutela de urgência, o juiz pode,
conforme o caso, exigir caução real ou fidejussória idônea
para ressarcir os danos que a outra parte possa vir a
sofrer, podendo a caução ser dispensada se a parte
economicamente hipossuficiente não puder oferecê-la
(art. 300, §1º., do NCPC)
 Embora haja a possibilidade jurídica, a caução é pouco aplicada
diante da interpretação de que o depósito do montante
integral constitui um direito potestativo dos contribuintes
 A concessão da medida liminar produz praticamente os mesmos
efeitos do depósito do montante integral
 Ambas são causas suspensivas da exigibilidade do crédito tributário
 Ação Popular

Art. 5º., inc. LXXIII, da CRFB/88

Fundamento legal
 Art. 5º., inc. LXXIII, da CRFB/88 - qualquer cidadão é
parte legítima para propor ação popular que vise a anular
ato lesivo ao patrimônio público ou de entidade de que o
Estado participe, à moralidade administrativa, ao meio
ambiente e ao patrimônio histórico e cultural, ficando o
autor, salvo comprovada má-fé, isento de custas judiciais e
do ônus da sucumbência;
 Regulada pela Lei nº. 4.717/65

 Cidadão
 Condição comprovada com o título de eleitor
Finalidade tributária
 Anular atos ilegais concessivos de benefícios fiscais:
 Isenção tributária
 Remissão
 Anistia
 Redução de base de cálculo
 Outras fontes de privilégios ou favores indiscriminadamente
dirigidos a uma pessoa ou a um grupo determinado de pessoas,
em detrimento de outras que se encontrem na mesma
situação equivalente
Notável valia
 A concessão irregular de uma isenção dificilmente – para
não se dizer “jamais” – seria questionado pelo seu
beneficiário
 Logo, a Ação Popular exsurge como um instrumento
processual de notável valia, capaz de anular o ato eivado de
ilegalidade
 O Poder Público está impedido de questionar
judicialmente os seus próprios atos

 Instrumento indispensável para a proteção da legalidade e

da isonomia