Auto de Infrao - Prorrogar a Jornada normal de trabalho"

ILUSTRSSIMO SENHOR DOUTOR SECRETRIO DE FISCALIZAO DO TRABALHO DA SUBDELEGACIA DE ___________ - SP

PROCESSO N XXXXXX0/XXX9 AUTO DE INFRAO N 0XX2X.9XX0.09XX

______________ LTDA., inscrita no CNPJ do MF sob n __________________, com estabelecimento Rua ________________, n ______, na cidade de ______, por seus representantes legais que esta subscrevem, vem respeitosamente, presena de V.Sa. apresentar sua

RECURSO ADMINISTRATIVO

contra o auto de infrao em epgrafe, objeto de NOTIFICAO, pelos motivos de fato e de direito, que a seguir passa a expor:

I - DOS FATOS

Em 23/04/08, foi a requerente autuada segundo entendeu o Sr. Fiscal, por prorrogar a jornada normal de trabalho, alm do limite legal de duas horas dirias.

Aduz o Sr. Fiscal, no auto de infrao em questo, que a recorrente infringiu o disposto no art. 630 3 e 4, da Consolidao das Leis Trabalhistas.

DA EXIGNCIA DO RECOLHIMENTO DA MULTA

Primeiramente, cumpre esclarecer que na Notificao dispe que:

Caber, no prazo de 10 (dez) dias aps o recebimento desta NOTIFICAO, a interposio de Recurso ao Secretrio de Fiscalizao do Trabalho, mediante a juntada do comprovante de depsito integral da multa.

Contudo, tal exigncia de todo ilegal, representando, ademais, indiscutvel afronta ao princpio constitucional que garante a ampla defesa. A nossa Constituio Federal prev, dentre outras, a garantia ao devido processo legal que a todos so assegurados, como pode-se observar:

art. 5 - Todos so iguais perante a lei , sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, a igualdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...)

LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e os recursos a ela inerentes; (grifamos) (...) Ora, trata-se de um dos princpios que rege o Estado Democrtico de Direito e, os recursos e meios que asseguram a ampla defesa esto previstos em leis infraconstitucionais. que, "in casu", esto relatados no nosso Cdigo de Processo Civil com as alteraes sofridas recentemente.

Diz o Mestre Nelson Saldanha, in "Estado de Direito, Liberdades e Garantias", 1 ed., Sugestes Literrias S/A, p.70: As garantias so defesas em face do Estado, ou contra ele (contra seus excessos que se definem em funo de uns tantos direitos, consignados como prprios do ente humano, e portanto, prprios dos sditos do (e no) Estado). As garantias so um compromisso assumido pelo Estado no sentido de respeitar os limites legais de sua prpria ao, e de proteger determinados direitos subjetivos em funo de tais limites.

Ora, ao condicionar o direito de defesa ao depsito do montante da multa, est havendo, sem dvida, um verdadeiro cerceamento de defesa, pois a recorrente impossibilitada de recolher tal valor para os cofres pblicos, no poder defender-se e demonstrar o seu direito.

A Recorrente alinha vrios argumentos em sua defesa, que entende levar o Julgador ao convencimento da insubsistncia do presente Auto de Infrao, desta forma no pode ter sua defesa excluda da apreciao deste rgo, s porque no possui o numerrio suficiente para efetuar o depsito em questo.

Logo, insustentvel a interposio de Recurso, mediante a juntada do comprovante de depsito de valor igual ao da multa, indiscutvel afronta ao princpio constitucional que garante a ampla defesa.

Por tudo, quanto fora exposto requer seja conhecido e julgado o presente recurso, sem o pagamento do valor igual ao da multa.

DO MRITO

No merece prosperar o presente auto de infrao.

A requerente sempre cumpriu corretamente com suas obrigaes, e no desrespeitou a normatividade vigente, principalmente no que se refere ao cumprimento dos mandamentos legais em matria trabalhista. A requerente, empresa que tem por objeto a explorao de supermercado, bebidas nacionais e internacionais, representaes comerciais e a importao e exportao de produtos inerentes sua atividade.

H que se levar em considerao, que o prprio tipo de atividade que a empresa exerce est sujeito a fatores excepcionais, mas esta sempre procedendo a remunerao dos empregados de acordo com as disposies legais.

Na verdade, o fato descrito no auto de infrao resultou de contingncia econmica, que ocorrem nas atividades inerentes requerente, as quais no podem ser condicionadas rgida obedincia e formalidades abstratamente previstas.

Contudo, essa obrigao, to somente em casos excepcionais, e eventualmente, tem sido desobedecida, de acordo com as impostergveis necessidades da populao em cumprir com o imediato e primordial direito de seus empregados, em verem satisfeitas as necessidades mais emergentes destes, tudo com o pagamento correto de seus salrios, independentemente de quaisquer circunstncias contrrias.

Alm do que, de forma a no acarretar prejuzo manifesto nos direitos trabalhistas de seus empregados, a empresa fez com que seus funcionrios prorrogassem o perodo de trabalho, de acordo com a legislao vigente, sempre pagando, tambm, os acrscimos legais a que faz jus estes.

DO PERCENTUAL APLICADO MULTA

A legislao tambm extrapola quando da designao do montante de multa a ser cobrada da Recorrente, uma vez que, o percentual absurdamente elevado, afrontando o determinado em nossas normas constitucionais.

Assim agindo, deixou-se de ser levada em considerao a natureza tributria da multa, e seu consequente aspecto de proporcionalidade entre o dano e o ressarcimento, como assevera SACHA CALMON NAVARRO, como transcrevemos :

" Em direito civil e mesmo em direito pblico o dever de indenizar ou ressarcir exige uma medida de proporcionalidade entre o dano efetivo, sua quantificao, e o ressarcimento, deduzindo-se a relao com base em elementos concretos e precisos.

Nos casos das chamadas "MULTAS MORATRIAS" dita relao inexiste. Elas so impostas "ex lege", previamente, a critrio do legislador, via de regra em bases fixas dilargadas, como por exemplo, 100% do tributo pago.(omissis)" (g.n.)"

E ainda, acrescenta :

" Do ponto de vista jurdico-positivo duas frmulas existem para o evitamento de multas escorchantes. A frmula legislativa, mediante a qual atravs de uma norma geral de potestade a competncia dos legisladores ordinrios para estatuir multas tributrias restaria restringida quantitativamente, e a frmula jurisprudencial merc da qual os juzes atravs da fixao de "standards" - smulas no caso brasileiro - construiriam os princpios de restrio norteadores da ao do legislador na espcie. A Repblica Argentina decidiu-se pela frmula jurisprudencial. Entre eles, multa tributria que ultrapasse um determinado percentual em relao ao valor do tributo ao qual se liga j confisco. Pessoalmente, somos partidrios de que " uma lei sobre como fazer leis" (lex legum) estatua o teto das penalidades, contingenciamento que seria obrigatoriamente observado pelo legislador ordinrio das trs ordens de governo da federao brasileira. No obstante, diante dos exageros do legislador, compete ao Judicirio, baseado no princpio da no confiscatoriedade da multa fiscal, impor limites s penalidades desmedidas." (g.n.)

A prpria Constituio Federal, no Captulo DAS LIMITAES AO PODER DE TRIBUTAR, no artigo 150, inciso IV diz que:

Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios utilizar tributo com efeito de confisco.

DA LIMITAO DO PERCENTUAL DA MULTA

Tanto assim que a Lei n 9.298, de 1.08.96, que entrou em vigor na data da sua publicao oficial dia 02.08.96 -, acrescentou um pargrafo ao artigo 52, do Cdigo de Defesa do Consumidor, que assim reza:

Art.52... 1 - As multas de mora decorrentes do inadimplemento de obrigaes no seu termo no podero ser superiores a dois por cento do valor da prestao.

Alis, sem qualquer dvida, este o procedimento legal a ser obedecido no que diz respeito a fornecimento de produtos ou servios que envolvam operaes de crdito ou concesso de financiamento.

V-se, deste modo, que a prpria legislao civil cuidou de regulamentar a incidncia de acrscimos, limitando os percentuais a serem utilizados, a fim de preservar o devedor, evitando um desembolso incabido e arbitrrio, desproporcional penalizao realmente pretendida.

Dessa forma, por analogia e em respeito ao princpio da isonomia, supondo-se que a incidncia da multa fosse permitida, o percentual mximo para sua aplicao seria de 2% (dois por cento), uma vez

Sendo assim, no tendo havido, em momento algum, infrao aos dispositivos legais, entende a requerente que, a autuao deve ser considerada insubsistente.

DO PEDIDO

Ex positis, a presente para requerer a V.Sa., se digne determinar seja CONHECIDO E JULGADO a presente defesa, para que o AUTO DE INFRAO N __________, seja considerado totalmente INSUBSISTENTE no se impondo, assim, qualquer pena pecuniria, REQUERENDO por conseguinte o ARQUIVAMENTO do PROCESSO N __________ como nica e verdadeira expresso de J U S T I A !

Termos em que, Pede Deferimento. ----------------------, ___ de _____ de ______ TIME \@ "d' de 'MMMM' de 'yyyy" 2 de maro de 2009. advogado OAB/__ N _______