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AULA 02: Relaes de trabalho e emprego; empregado e empregador
SUMRIO PGINA 1. Introduo 02 2. Relao de trabalho e relao de emprego 02 2.1. Relao de emprego 03 2.2. Relaes de Trabalho lato sensu 08 2.2.1. Estgio 09 2.2.2. Trabalhador autnomo 11 2.2.3. Trabalho eventual 12 2.2.4. Cooperados 12 2.2.5. Trabalhador avulso 14 2.2.6. Trabalho voluntrio 16 3. A figura jurdica do empregado 17 3.1. Altos empregados 19 3.2. Empregado rural 22 3.3. Empregado domstico 24 3.4. Aprendiz 28 3.5. Empregado pblico 33 4. A figura jurdica do empregador 34 4.1. Grupo econmico 35 4.2. Sucesso de empregadores 39 5. Terceirizao no Direito do Trabalho 41 6. Questes comentadas 48 7. Lista das questes comentadas 74 8. Gabaritos 85 9. Concluso 86 10. Lista de legislao, Smulas e OJ do TST relacionados aula 87
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1. Introduo
Oi amigos(as),
Sejam bem vindos a mais uma aula do nosso curso. Este assunto muito importante, e freqente em concursos pblicos.
No ltimo edital do concurso de AFT a ementa relacionada aula foi a seguinte:
Relao de Trabalho e Relao de Emprego. 2. A Figura Jurdica do Empregado e do Empregador. Terceirizao no Direito do Trabalho: trabalho temporrio, cooperativas e prestao de servios.
Nos editais de TRT a aula se relaciona ao trecho abaixo:
Da relao de trabalho e da relao de emprego: requisitos e distino. 4 Dos sujeitos do contrato de trabalho stricto sensu: do empregado e do empregador: conceito e caracterizao. Do grupo econmico; da sucesso de empregadores; da responsabilidade solidria
2. Relao de trabalho e relao de emprego
Iniciaremos o tpico fazendo a distino entre relao de trabalho e relao de emprego.
Relao de trabalho uma expresso ampla, que engloba os mais diversos tipos de labor do ser humano. Conforme detalhado no sumrio de nossa aula, a expresso abrange, por exemplo, as relaes empregatcias, estagirios, trabalhadores avulsos, trabalhadores autnomos, etc.
J a relao de emprego tem lugar quando esto presentes os pressupostos (elementos) ftico-jurdicos indispensveis. uma espcie de gnero relaes de trabalho,
Recorrendo novamente a um esquema - vocs j devem ter percebido que eu adoro esquemas, pois eles facilitam a memorizao ;-)
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Relaes de Trabalho
Relaes de emprego
Trabalhador avulso Trabalhador autnomo Trabalhador eventual Estagirio etc. Empregado urbano Empregado rural Empregado domstico Aprendiz etc.
2.1. Relao de emprego
A relao de emprego se configura quando presentes os elementos ftico- jurdicos componentes da relao de emprego, que so o trabalho prestado por pessoa fsica, a pessoalidade, subordinao, onerosidade e no eventualidade.
Elementos ftico-jurdicos componentes da relao de emprego: pessoa fsica, pessoalidade, subordinao, onerosidade e no eventualidade.
importante decorar o artigo 3 da CLT, principalmente se o assunto relao de emprego cair em provas discursivas:
CLT, art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.
Vamos agora esmiuar cada um destes elementos ftico-jurdicos.
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Pessoa fsica
Para que se possa falar em relao de emprego deve haver a prestao de servio por pessoa fsica. Assim, se existe prestao de servio de pessoa jurdica para pessoa jurdica, no caber aplicao das normas justrabalhistas.
importante frisar que existem tentativas de mascaramento de tpicas relaes de emprego, onde se tenta camuflar o vnculo empregatcio com o uso artificial de pessoa jurdica.
Com fundamento no princpio da primazia da realidade pode-se desconstituir tais situaes (com utilizao de pessoa jurdica) e reconhecer o vnculo empregatcio.
Neste sentido o Ministro Godinho (pg. 271):
Obviamente que a realidade concreta pode evidenciar a utilizao simulatria de roupagem de pessoa jurdica para encobrir prestao efetiva de servios por uma especfica pessoa fsica, celebrando-se uma relao jurdica sem a indeterminao de carter individual que tende a caracterizar a atuao de qualquer pessoa jurdica. Demonstrado, pelo exame concreto da situao examinada, que o servio diz respeito apenas e to somente a uma pessoa fsica, surge o primeiro elemento ftico-jurdico da relao empregatcia.
Pessoalidade
A pessoalidade tem lugar quando o prestador de servios sempre o mesmo, havendo, ento, prestao de servio intuitu personae.
A pessoalidade se faz presente quando o prestador de servios no pode se fazer substituir por terceiros, o que confere vnculo com carter de infungibilidade.
Recorrendo ao dicionrio (para facilitar a compreenso), vemos que fungvel o bem que pode ser substitudo por outro de mesma espcie, como o dinheiro.
Como o empregado no pode deixar de ir trabalhar em determinado dia e mandar um amigo ou parente em seu lugar, tem-se que o vnculo empregatcio possui carter de infungibilidade (em relao ao prestador de servios empregado).
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Destaquei ao final da frase que a infungibilidade se d em relao ao prestador de servios, porque no outro plo da relao de emprego (o empregador) no existe a infungibilidade (no caso, haveria fungibilidade). Tanto que, mesmo havendo sucesso de empregadores (como vimos na aula 01), isto no afeta os contratos de trabalho:
CLT, art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados.
Ainda quanto pessoalidade de se ressaltar que existem afastamentos legais (mandato de dirigente sindical, frias, licenas, etc.) e, nestes casos, apesar do contrato de trabalho ser interrompido (ou suspenso) isto no prejudica a pessoalidade do trabalhador.
Subordinao
A subordinao tida como o elemento mais marcante para a configurao da relao de emprego, e ela se verifica quando o empregador tem poder diretivo sobre o trabalho do empregado, dirigindo, coordenando e fiscalizando a prestao dos servios executados pelo trabalhador.
A doutrina j conferiu subordinao, ao longo do tempo, as dimenses tcnica, econmica e jurdica.
A subordinao (ou dependncia) seria tcnica porque seria do empregador o conhecimento tcnico do processo produtivo; seria econmica porque o empregado dependeria do poder econmico do empregador; por fim, seria jurdica porque o contrato de trabalho, assim como o poder diretivo do empregador, tem carter jurdico.
Atualmente h consenso doutrinrio de que a subordinao da relao empregatcia tem vis jurdico.
A subordinao como elemento ftico-jurdico da relao de emprego
tcnica jurdica econmica
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Retomando o artigo 3 da CLT, temos que fazer um ltimo comentrio:
CLT, art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.
O artigo fala em dependncia, que era o enfoque doutrinrio nas pticas de dependncia tcnica e econmica, e hoje o mais adequado falar-se em subordinao [jurdica, no caso].
Onerosidade
Na relao de emprego o trabalhador coloca sua fora de trabalho disposio do empregador para receber contraprestao salarial. Deste modo, a relao empregatcia onerosa.
A legislao prev diferentes possibilidades de contraprestao salarial: pagamento em dinheiro, pagamento em utilidades, parcelas fixas, parcelas variveis, prazos de pagamento dirio, semanal, mensal. Em todos esses casos poderemos identificar a onerosidade da relao empregatcia.
E se o trabalhador colocou sua fora de trabalho disposio do empregador mas, descumprindo a lei, este ltimo deixou de pagar os salrios devidos; isto retira o carter oneroso da relao estabelecida entre as partes?
A resposta negativa. O atraso (ou inadimplemento) do salrio no retira o carter oneroso da relao de emprego.
Nos casos onde o empregador no paga salrios, ou at mesmo impe uma situao de servido disfarada (onde h prestao de servios sem a contraprestao salarial) deve-se analisar o animus contrahendi.
Podemos definir o animus contrahendi como a inteno das partes (notadamente do prestador dos servios) ao firmar a relao de trabalho: o empregado disponibilizou sua fora de trabalho com interesse econmico, objetivando receber salrio?
Se a resposta for positiva, configurar-se- a onerosidade (mesmo que no caso ftico o empregador no tenha cumprido sua parte pagamento do salrio).
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Se a resposta for negativa, ou seja, a pessoa realizou o trabalho sem inteno onerosa, no poderemos entender a relao como um vnculo de emprego. Este o caso do trabalho voluntrio, como veremos no prximo tpico desta aula.
No eventualidade
Se a pessoa trabalha de modo apenas eventual, teremos uma relao de trabalho, mas no poderemos enxerg-la como relao de emprego. Este seria o caso de um trabalhador eventual, como veremos adiante, cujo labor prestado de forma espordica.
Para configurao da relao de emprego a prestao laboral deve ser no eventual, ou seja, o trabalhador deve disponibilizar sua fora de trabalho de forma permanente.
Para que se considere a relao permanente, impositivo que o trabalho seja prestado todos os dias?
A resposta negativa.
Vamos ao exemplo dos bares e restaurantes. Neste segmento econmico comum encontrar estabelecimentos que s abrem de quarta-feira a sbado, ou at mesmo somente em finais de semana. Em outros casos, at abrem todos os dias, mas como o pblico frequentador muito maior aos sbados e domingos, uma parte dos empregados no labora em todos os dias da semana.
Apesar de no trabalharem todos os dias, existe a prestao laboral em carter permanente, ao longo do tempo, para o mesmo empregador. Assim, no podemos dizer que este trabalho seja espordico; ele tem carter de permanncia.
Atentem para o fato de que a permanncia (aludida no pargrafo anterior) no sinnima de continuidade.
No eventualidade Continuidade
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A continuidade est expressa na Lei 5.859/72 (que dispe sobre a profisso do empregado domstico, objeto de estudo em tpico especfico desta aula):
Lei 5.859/72, art. 1 Ao empregado domstico, assim considerado aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia no mbito residencial destas, aplica-se o disposto nesta lei.
Resumindo, quando estivermos tratando dos elementos ftico-jurdicos dos empregados em geral precisamos ter em mente a ideia de no eventualidade (e no da continuidade).
Para finalizar este tpico vamos retomar ento os 2 aspectos mais relevantes: em primeiro, o trabalho em jornada menor que a legal, ou ento em poucos dias na semana no desconstitui a permanncia, que a prestao laboral permanente ao longo do tempo.
Em segundo, que continuidade e permanncia no so sinnimas.
Segue um trecho do livro do Ministro Godinho que sintetiza este pensamento (pg. 276):
(...) se a prestao descontnua, mas permanente, deixa de haver eventualidade [ou seja, configura-se a no eventualidade]. que a jornada contratual pode ser pode ser inferior jornada legal, inclusive no que concerne aos dias laborados na semana.
2.2. Relaes de trabalho lato sensu
Estudaremos agora as relaes de trabalho lato sensu, conceito que abarca relaes de trabalho que no configuram relao de emprego.
Retomando o esquema para todos se orientarem:
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Relaes de Trabalho
Relaes de emprego
Trabalhador avulso Trabalhador autnomo Trabalhador eventual Estagirio etc. Empregado urbano Empregado rural Empregado domstico Aprendiz etc.
2.2.1. Estgio
O estgio regulado pela Lei 11.788/08, que define estgio como ato educativo escolar supervisionado, desenvolvido no ambiente de trabalho, que visa preparao para o trabalho produtivo de educandos que estejam freqentando o ensino regular em instituies de educao superior, de educao profissional, de ensino mdio, da educao especial e dos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional da educao de jovens e adultos.
Atendidos os requisitos formais e materiais da Lei 11.788/08, o estagirio no ser considerado empregado. Assim, para que de fato no haja vnculo empregatcio entre o estagirio e a parte concedente do estgio deve-se seguir todos os preceitos da lei supracitada.
Segue o trecho mais importante (para fins de concurso) da lei supracitada:
Lei 11.788/08, art. 3 O estgio (...) no cria vnculo empregatcio de qualquer natureza, observados os seguintes requisitos:
I matrcula e freqncia regular do educando em curso de educao superior, de educao profissional, de ensino mdio, da educao especial e nos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional da educao de jovens e adultos e atestados pela instituio de ensino; II celebrao de termo de compromisso entre o educando, a parte concedente do estgio e a instituio de ensino;
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III compatibilidade entre as atividades desenvolvidas no estgio e aquelas previstas no termo de compromisso. Percebam ento que o estgio subentende uma relao trilateral, com a participao do estagirio, do concedente do estgio e de instituio de ensino.
Estagirio
^ ^
Instituio de ensino << Estgio >> Concedente do estgio
Deste modo, se, por exemplo, no h formalizao de termo de compromisso ou no h participao de instituio de ensino, estaremos diante de um vnculo empregatcio, e no de estgio.
No prprio dizer da lei, caso seja verificado que no esto sendo respeitados os requisitos estudados acima, caracterizar-se- a relao de emprego:
Lei 11.788/08, art. 3, 2 O descumprimento de qualquer dos incisos deste artigo ou de qualquer obrigao contida no termo de compromisso caracteriza vnculo de emprego do educando com a parte concedente do estgio para todos os fins da legislao trabalhista e previdenciria.
No captulo relativo fiscalizao, novamente a lei remete consequncia do estgio irregular:
Lei 11.788/08, art. 15. A manuteno de estagirios em desconformidade com esta Lei caracteriza vnculo de emprego do educando com a parte concedente do estgio para todos os fins da legislao trabalhista e previdenciria.
H toda essa nfase legal quantos aos requisitos do estgio porque, na prtica, comum encontrar verdadeiros empregados que esto sendo admitidos como estagirios, como o objetivo de retirar destas pessoas os direitos trabalhistas assegurados pela CF/88 e CLT (frias, FGTS, 13, etc.).
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Alm das 3 partes j mencionadas, possvel que tambm participem do estgio os agentes de integrao, que tm funes auxiliares no processo de contratao e realizao do estgio.
A durao do estgio, na mesma parte concedente, no poder exceder 2 (dois) anos, exceto quando se tratar de estagirio portador de deficincia.
Com relao aos elementos ftico-jurdico caractersticos da relao empregatcia, podemos perceber que no estgio remunerado no se pode falar em ausncia de determinado requisito que justifique nitidamente a ausncia de vnculo de emprego.
Ento por que o estagirio no considerado empregado?
Bem, apesar de haver pessoalidade, onerosidade (quando o estgio remunerado), subordinao e no eventualidade, se atendidos os requisitos da lei 11.788/08 este diploma retirou do estgio a proteo trabalhista.
Isto porque o estgio no foi concebido para que a pessoa (estagirio) labore em prol da atividade empresarial pura e simplesmente, mas sim com o objetivo de integrar o itinerrio formativo do educando.
No dizer da prpria Lei,
Lei 11.788/08, art. 1, 2 O estgio visa ao aprendizado de competncias prprias da atividade profissional e contextualizao curricular, objetivando o desenvolvimento do educando para a vida cidad e para o trabalho.
2.2.2. Trabalhador autnomo
O trabalhador autnomo labora sem subordinao, e a falta deste elemento ftico-jurdico que no permite falar-se em relao empregatcia.
A expresso autnomo representa este fato, no sentido de que o profissional possui autonomia para exercer suas funes.
O contraponto condio de autnomo seria a subordinao, situao na qual o tomador de servios utilizaria poder diretivo para determinar como o trabalho deve ser executado, alm de fiscalizar e dirigir a prestao laboral. Neste caso, teramos ento vnculo empregatcio, e no trabalho autnomo.
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Um exemplo de trabalho autnomo a empreitada (de obra, onde o empreiteiro fornece mo de obra e/ou materiais), regulada pelos artigos 610 a 626 do Cdigo Civil (Lei 10.406/02).
2.2.3. Trabalho eventual
Quando falamos em trabalhador eventual temos que lembrar a ausncia do elemento ftico-jurdico no eventualidade. Em outras palavras, estaremos diante da eventualidade.
Como o prprio nome faz crer, esta pessoa trabalha de forma eventual, espordica, e por isso no se configura o vnculo empregatcio.
2.2.4. Cooperados
O cooperativismo surgiu para que pessoas que desenvolvem atividades semelhantes possam ter melhores condies de oferecer seus produtos e servios (ganhando em escala, unindo esforos para obter acesso a emprstimos, utilizando espaos comuns no processo produtivo, etc.).
Assim, produtores de hortifrutigranjeiros, por exemplo, podem se estruturar em cooperativa para negociar em condio mais vantajosa com os revendedores de seus produtos, podem construir espao de uso comum para estocar e produzir, podem comprar insumos de forma centralizada com preos mais baixos, entre outros benefcios.
O problema que ocorre na prtica a tentativa de mascarar relao de emprego sob a roupagem de cooperados. Assim, caso estejam presentes os elementos ftico-jurdicos da relao de emprego estar descaracterizada a situao de cooperado.
O verdadeiro cooperado um trabalhador autnomo, pois no subordinado cooperativa.
Segue abaixo um dispositivo da CLT sobre cooperativas:
CLT, art. 442, pargrafo nico - Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela.
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A CLT fala em qualquer que seja o ramo de atividade porque podem existir cooperativas de produtores, de mdicos, artesos, taxistas, etc.
Conforme ensina Mauricio Godinho Delgado, a verdadeira relao cooperativista, para se configurar, deve atender aos princpios da dupla qualidade e da retribuio pessoal diferenciada.
Princpio da dupla qualidade
Este princpio se relaciona necessidade de que o filiado cooperativa (o cooperado, no caso) tenha benefcios desta situao, ou seja, a cooperativa deve prestar servios que beneficiem seus associados.
Voltando ao exemplo da cooperativa de produtores de hortifrutigranjeiros, estes servios que a cooperativa presta seus associados poderiam ser materializados, por exemplo, na compra centralizada de sementes e fertilizantes, oferecimento de assistncia tcnica de agrnomo, transporte da produo das propriedades at o estabelecimento do comprador, etc.
Nesta linha, o cooperado se utiliza da cooperativa para vender produtos ou servios e tambm cliente da prpria cooperativa, no sentido de receber benefcios de tal condio. Esta a dupla qualidade a que alude o princpio em estudo.
Princpio da retribuio pessoal diferenciada
Este princpio foi construdo pelo Ministro Godinho, segundo o qual (pg. 319):
O princpio da retribuio pessoal diferenciada a diretriz jurdica que assegura ao cooperado um complexo de vantagens comparativas de natureza diversa muito superior ao patamar que obteria caso atuando destitudo da proteo cooperativista.
Assim, o profissional cooperado tem retribuio pessoal diferenciada justamente por ser cooperado, condio esta que deve conferir pessoa vantagens econmicas superiores s que obteria caso atuasse isoladamente, sem o auxlio da cooperativa.
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2.2.5. Trabalhador avulso
O trabalhador avulso pode ser enquadrado como uma espcie de trabalhador autnomo, havendo, claro, dessemelhanas que justificam seu estudo em tpico apartado.
Podemos citar como exemplo de avulso os trabalhadores que realizam carga e descarga de mercadorias em navios e armazns de portos.
Assim como o trabalhador autnomo, no caso dos avulsos no temos o elemento ftico-jurdico no eventualidade, visto que o avulso presta servios a diversos tomadores em curtos intervalos de tempo. Em outras palavras, no caso dos avulsos temos a eventualidade na prestao dos servios.
Uma diferena marcante na atuao dos avulsos que estes realizam tarefas para os tomadores com a intermediao de uma entidade representativa, que chamada de rgo Gestor de Mo de Obra (OGMO):
Lei 8.630/93, art. 18. Os operadores porturios, devem constituir, em cada porto organizado, um rgo de gesto de mo-de-obra do trabalho porturio (...)
A lei 8.630/93 (Lei dos Portos) determina que o OGMO tem as atribuies de administrar o fornecimento da mo de obra dos avulsos, selecionar, registrar e manter o cadastro dos avulsos, arrecadar e repassar a eles a remunerao paga pelos operadores porturios, etc.
A categoria dos avulsos tem, historicamente, obtido conquistas por meio de movimentos sindicais e organizao coletiva, tanto que tm direito a uma srie de protees e direitos no estendidos a categorias cujos vnculos no sejam de emprego.
Como vimos no estudo do artigo 7 da CF/88, nossa Constituio prev:
CF/88, art. 7, XXXIV - igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso.
Deste modo, os avulsos, apesar de no constiturem vnculo empregatcio (pela eventualidade de seu trabalho) tm direito a FGTS, repouso semanal, 13, adicional de trabalho noturno, etc.
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Alm dos avulsos porturios (que laboram nos portos e cercanias) existe tambm trabalho avulso em regies do interior, situao regulamentada pela Lei 12.023/09, que dispe sobre as atividades de movimentao de mercadorias em geral e sobre o trabalho avulso.
De acordo com esta lei os avulsos regidos por ela (o que exclui os avulsos porturios, regidos por lei prpria) realizaro atividades de movimentao de mercadorias em geral, desenvolvidas em reas urbanas ou rurais sem vnculo empregatcio, mediante intermediao obrigatria do sindicato da categoria, por meio de Acordo ou Conveno Coletiva de Trabalho para execuo das atividades.
O conceito de movimentao de mercadorias foi objetivamente definido em seu artigo 2:
Lei 12.023/09, art. 2 So atividades da movimentao de mercadorias em geral:
I cargas e descargas de mercadorias a granel e ensacados, costura, pesagem, embalagem, enlonamento, ensaque, arrasto, posicionamento, acomodao, reordenamento, reparao da carga, amostragem, arrumao, remoo, classificao, empilhamento, transporte com empilhadeiras, paletizao, ova e desova de vages, carga e descarga em feiras livres e abastecimento de lenha em secadores e caldeiras;
II operaes de equipamentos de carga e descarga;
III pr-limpeza e limpeza em locais necessrios viabilidade das operaes ou sua continuidade.
Assim como ocorreu no trabalho avulso porturio, em que o OGMO recebe a remunerao do tomador de servios e a repassa aos avulsos, na Lei 12.023/09 a sistemtica a mesma: o sindicato da categoria recebe os valores pagos pelo tomador de servios e tem a atribuio de repass-los aos beneficirios.
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2.2.6. Trabalho voluntrio
O trabalho voluntrio regido pela Lei 9.608/98, que dispe sobre o servio voluntrio e d outras providncias:
Lei 9.608/98, art. 1 Considera-se servio voluntrio, para fins desta Lei, a atividade no remunerada, prestada por pessoa fsica a entidade pblica de qualquer natureza, ou a instituio privada de fins no lucrativos, que tenha objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade. Pargrafo nico. O servio voluntrio no gera vnculo empregatcio, nem obrigao de natureza trabalhista previdenciria ou afim.
Neste caso haver a falta do elemento ftico-jurdico onerosidade, tpico da relao de emprego.
Lembrando o que comentamos sobre a onerosidade, nos casos onde o empregador no paga salrios, deve-se analisar o animus contrahendi (inteno do prestador dos servios ao firmar a relao de trabalho): o trabalhador disponibilizou sua fora de trabalho com interesse econmico, objetivando receber salrio?
Se a resposta for afirmativa, podemos estar diante de relao de emprego dissimulada. Exemplo: j fiscalizei uma empresa onde todos os empregados eram voluntrios: dependiam daquele trabalho para sobreviver, no eram registrados, tinham assinado um termo de adeso ao voluntariado (como exigido pela Lei 9.608/98) e recebiam uma ajuda de custo de um salrio mnimo por ms
A empresa foi autuada e notificada para registrar todos como empregados (retroativamente ao incio da prestao laboral), recolher o FGTS em atraso, etc. Aplicao prtica do princpio da primazia da realidade sobre a forma.
Segue uma questo de prova sobre o trabalho voluntrio:
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(ESAF_JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO_TRT 7 REGIO_2005) Para a finalidade legal, considera-se servio voluntrio aquele prestado sem remunerao, por pessoa fsica a entidade pblica de qualquer natureza, ou a instituio privada, com ou sem fins lucrativos, que tenha objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade.
Alternativa incorreta. A Lei 9.608/98 no admite a prestao de trabalho voluntrio em empresas privadas com fins lucrativos.
3. A figura jurdica do empregado
Empregado a pessoa natural (fsica) que dispe sua fora de trabalho a um tomador com pessoalidade, onerosidade, no eventualidade e subordinao.
Esta definio est consubstanciada no artigo 3 da CLT:
CLT, art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.
Lembremos que a dependncia aludida na CLT, hoje, se traduz na subordinao. Vejamos uma questo de prova sobre a figura jurdica do empregado:
(FCC_TRT24_Tcnico Judicirio_rea Administrativa_2011) Para a configurao da relao de emprego preciso que o empregado seja uma pessoa fsica ou jurdica que preste servios com habitualidade, onerosidade, subordinao e pessoalidade.
Alternativa incorreta, pois empregado, necessariamente, pessoa fsica (natural).
Alm disso, a questo prope que a configurao de emprego demande habitualidade, enquanto o elemento ftico-jurdico nsito ao carter permanente da relao empregatcia adequadamente nominado no eventualidade.
Esquematizando os pressupostos da relao de emprego:
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Pessoa fsica Pessoalidade
Onerosidade
Empregado
No eventualidade
Subordinao jurdica
Quanto ao diferentes tipo de trabalho, a Constituio de 1988 possui dispositivo referente no discriminao, no sentido de assegurar como direito dos trabalhadores urbanos e rurais:
CF/88, art. 7, XXXII - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos;
Frise-se que neste aspecto a CF/88 no inovou, pois j havia tal previso em Constituies anteriores e na CLT:
CLT, art. 3, pargrafo nico - No haver distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual.
Tambm importante mencionar que, mesmo nos casos em que o empregado preste servios em sua residncia, isto no obsta o reconhecimento da relao de emprego. Neste aspecto, a CLT foi alterada em 2011 e atualmente seu artigo 6 conta com a seguinte redao:
CLT, art. 6 No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador, o executado no domiclio do empregado e o realizado a distncia, desde que estejam caracterizados os pressupostos da relao de emprego.
Exemplo: em determinada empresa do setor de confeces encontrei diversas pessoas que laboravam em suas prprias casas (costureiras), recebendo as peas de vesturio pr-prontas da fbrica para fazer o acabamento. No caso havia pessoalidade, onerosidade, no eventualidade e subordinao
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(pressupostos da relao de emprego), e com isso no restava dvida de que havia a relao de emprego.
Ainda quanto parte final do artigo 6 da Consolidao, alterado em 2011, precisamos falar sobre o trabalho a distncia.
A alterao da CLT em estudo teve como objetivo equiparar os efeitos jurdicos da subordinao (jurdica) exercida por meios telemticos e informatizados exercida por meios pessoais e diretos, nos seguintes termos:
CLT, art. 6, pargrafo nico. Os meios telemticos e informatizados de comando, controle e superviso se equiparam, para fins de subordinao jurdica, aos meios pessoais e diretos de comando, controle e superviso do trabalho alheio.
Quanto configurao do vnculo empregatcio, ressalte-se que no exigida exclusividade na prestao dos servios. Assim, estando presentes os elementos ftico-jurdicos da relao de emprego, irrelevante se o empregado labora para apenas um empregador, ou se presta servios para vrios.
No so relevantes para caracterizao do vnculo de emprego o local e nem a exclusividade na prestao dos servios!
3.1. Altos empregados
A expresso altos empregados abrange as situaes nas quais o pressuposto da relao de emprego subordinao mitigada, tendo em vista as peculiaridades do exercente das funes de chefia e/ou cargos de elevada fidcia (confiana). Esto includos no conceito os gerentes, conforme definido na CLT. A estes empregados no se aplica a limitao de jornada, conforme observamos a seguir:
CLT, art. 62 - No so abrangidos pelo regime previsto neste captulo [Da Durao do Trabalho]:
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(...)
II - os gerentes, assim considerados os exercentes de cargos de gesto, aos quais se equiparam, para efeito do disposto neste artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial.
Pargrafo nico - O regime previsto neste captulo ser aplicvel aos empregados mencionados no inciso II deste artigo, quando o salrio do cargo de confiana, compreendendo a gratificao de funo, se houver, for inferior ao valor do respectivo salrio efetivo acrescido de 40% (quarenta por cento).
Deste modo, no basta que o gerente (ou equiparados) seja designado como tal para serem entendidos como alto funcionrio: deve haver poder de gesto e padro salarial diferenciado.
Alm disso, estes empregados que possuem elevadas atribuies de gesto tambm esto sujeitos a alterao unilateral de local de prestao de servios (pelo empregador, quando houver comprovada necessidade):
CLT, art. 469 - Ao empregador vedado transferir o empregado, sem a sua anuncia, para localidade diversa da que resultar do contrato (...)
1 - No esto compreendidos na proibio deste artigo: os empregados que exeram cargo de confiana (...).
Seguindo adiante, podemos incluir neste tpico os exercentes de funo de confiana do setor bancrio que, quando desempenharem suas funes com poderes de gesto elevados e distino remuneratria tambm tero alguns direitos trabalhistas mitigados (atenuados).
CLT, Art. 224 - 2 - As disposies deste artigo [durao do trabalho dos bancrios] no se aplicam aos que exercem funes de direo, gerncia, fiscalizao, chefia e equivalentes, ou que desempenhem outros cargos de confiana, desde que o valor da gratificao no seja inferior a 1/3 (um tero) do salrio do cargo efetivo.
Continuando, podemos incluir neste tpico do curso os diretores de sociedades annimas, que so recrutados externamente (fora da empresa) para dirigi-la ou, ento, so empregados efetivos eleitos para geri-la.
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H vrias interpretaes sobre as consequncias da eleio do empregado a diretor, e a posio dominante que, caso o empregado seja eleito e permanea a subordinao jurdica caracterizadora da relao de emprego, o diretor manter esta condio:
SUM-269 DIRETOR ELEITO. CMPUTO DO PERODO COMO TEMPO DE SERVIO O empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no se computando o tempo de servio desse perodo, salvo se permanecer a subordinao jurdica inerente relao de emprego.
A questo abaixo (correta) explorou este entendimento do TST:
(ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) possvel reconhecer-se a condio de empregado, com cmputo do tempo de servio, ao eleito para ocupar cargo de diretor quando, a despeito da nova posio ocupada na estrutura hierrquica da empresa, ainda se fizerem presentes os traos caractersticos da subordinao jurdica.
Para finalizar o tpico importante mencionar os casos em que pessoas so includas na sociedade como scios e que, na verdade, prestam servios com habitualidade, onerosidade, subordinao e pessoalidade.
o caso, por exemplo, de clnicas onde os veterinrios no so registrados: todos so admitidos como scios, cada um com 1% do capital social; quando o veterinrio se desliga do empreendimento, feita alterao do contrato social retirando o mesmo e incluindo outro scio, tambm com 1% do capital, de modo que nenhum deles possui qualquer poder diretivo ou ingerncia sobre a sociedade, no participam de distribuio de lucros, enfim, a sociedade pode se configurar como ato simulado.
Nestes casos possvel reconhecer-se relao de emprego, com fundamento no artigo 9 da CLT:
CLT, art. 9 - Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao.
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3.2. Empregado rural
O empregado rural enquadrado nesta condio de acordo com seu empregador ser ou no considerado como empregador rural.
primeira vista parece simples diferenciar empregado rural do empregado urbano, mas veremos que o tipo de atividade exercida no determinante para este enquadramento.
De acordo com a Lei 5.889/73 (que estatui normas reguladoras do trabalho rural),
Lei 5.889/73, art. 2 Empregado rural toda pessoa fsica que, em propriedade rural ou prdio rstico, presta servios de natureza no eventual a empregador rural, sob a dependncia deste e mediante salrio.
Deste dispositivo podemos verificar os elementos ftico-jurdicos da relao de emprego (pessoa fsica, pessoalidade, onerosidade, no eventualidade e subordinao), alm da indicao de outros 2 elementos que se relacionam ao empregado rural: a prestao de servios a empregador rural e o labor prestado em propriedade rural ou prdio rstico.
Na mesma lei consta a definio do empregador rural, que
Lei 5.889/73, art. 3 - Considera-se empregador rural, para os efeitos desta Lei, a pessoa fsica ou jurdica, proprietrio ou no, que explore atividade agro- econmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou atravs de prepostos e com auxlio de empregados.
Na expresso atividade agro-econmica podemos incluir atividades agrcolas, pecurias e agroindustriais. O exame da(s) atividade(s) do estabelecimento pode suscitar controvrsia sobre ser(em) ou no preponderantemente agrria(s), o que influenciar na caracterizao (ou no) do empregador como rural.
Quanto ao local de prestao de servios, propriedade rural aquela localizada na rea rural, e o prdio rstico pode ser definido como local onde se exercem atividades agropastoris (e que pode se localizar na rea urbana).
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Deste modo, alm dos pressupostos caractersticos da relao de emprego urbana (pessoa fsica, pessoalidade, onerosidade, no eventualidade e subordinao) a identificao do rurcola depende tambm de haver:
Trabalho em propriedade rural ou prdio rstico
Empregado rural
Trabalho prestado a empregador rural
Quanto ao labor para empregador rural, h uma exceo jurisprudencial acerca das indstrias de reflorestamento: o empregador (indstria) no rural, mas o empregado que presta servios em prdio rstico (no manuseio da terra) foi considerado rural pelo TST:
OJ-SDI1-38 EMPREGADO QUE EXERCE ATIVIDADE RURAL. EMPRESA DE REFLORESTAMENTO. PRESCRIO PRPRIA DO RURCOLA. O empregado que trabalha em empresa de reflorestamento, cuja atividade est diretamente ligada ao manuseio da terra e de matria-prima, rurcola e no industririo, (...) pouco importando que o fruto de seu trabalho seja destinado indstria (...)
Quanto legislao aplicvel ao empregado rural (rurcola) a Lei 5.889/73 estende as disposies da CLT no que esta no colidir com seu prprio regramento:
Lei 5.889/73, art. 1 As relaes de trabalho rural sero reguladas por esta Lei e, no que com ela no colidirem, pelas normas da Consolidao das Leis do Trabalho.
Alm disso, bom relembrar que o artigo 7 da Constituio Federal tambm se aplica aos rurcolas, por fora de seu caput:
CF/88, art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social (...) Veremos as demais disposies da Lei 5.889/73 nas aulas prprias (remunerao, jornada de trabalho, etc.).
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3.3. Empregado domstico
Esta categoria regulada pela Lei 5.859/72, que dispe sobre a profisso de empregado domstico e d outras providncias.
Conforme a citada Lei considerado empregado domstico aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia no mbito residencial destas.
Percebam ento que, assim como no caso do rurcola, aqui tambm temos elementos ftico-jurdicos diferenciados caractersticos da relao de emprego domstico.
Relembrando o esquema anterior dos empregados urbanos:
Pessoa fsica Pessoalidade
Onerosidade
Empregado
No eventualidade
Subordinao jurdica
Agora vamos comentar as diferenas existentes no vnculo do domstico.
Enquanto no vnculo empregatcio urbano e rural falamos em no eventualidade, aqui tem lugar a continuidade.
Ainda no h Smula ou Orientao Jurisprudencial do TST sobre o tema, mas a doutrina dominante entende que continuidade no sinnimo de no eventualidade.
Como existem decises judiciais diversas e considerando a inexistncia de entendimento sumulado, no podemos definir objetivamente quando estaria
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configurada a continuidade (se se exigiria labor do domstico todos os dias da semana para sua configurao, ou apenas alguns dias no mdulo semanal, etc.).
Dada esta indefinio, o importante para concursos que tenhamos em mente a disposio diversa da Lei 5.859/72, que fala especificamente em continuidade da prestao laboral.
Vimos quanto ao empregado urbano que seu empregador pode ter ou no finalidade lucrativa, e que isto seria indiferente para a configurao do vnculo de emprego.
No caso do trabalho domstico a situao muda de figura: s podemos falar em empregado domstico quando o servio seja prestado com finalidade no lucrativa (a pessoa ou famlia).
Assim, para que configuremos o labor domstico os servios prestados no podem ter a finalidade de produzir mercadorias ou servios para revenda.
Se o caseiro da chcara (ambiente urbano ou rural) cuida da horta, do galinheiro, do pomar e o produto destas atividades se destina ao consumo da famlia, ele poder se enquadrar como domstico (atendidos os demais requisitos). Se as frutas, hortalias e ovos so comercializados, o caseiro fora de trabalho utilizado em processo produtivo, ento no ser domstico.
Acerca do tipo de trabalho, vejam na definio da lei que este requisito no distintivo, motivo pelo qual a prestao de labor sem finalidade lucrativa no mbito residencial, como os prestados por enfermeira particular, mordomo, caseiro, cozinheira, etc., podem, todos, enquadrar-se como domstico.
Desta forma, podemos dizer que a natureza do servio prestado no relevante para a caracterizao do vnculo empregatcio.
Em relao ao empregador domstico, percebam que este pessoa fsica ou famlia: inadmissvel em nosso ordenamento empregador domstico pessoa jurdica.
Alm de pessoa fsica e famlia, a doutrina admite que grupo unitrio de pessoas (como repblica estudantil) possa tomar trabalho domstico.
Este tema foi explorado pela FCC na seguinte questo:
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(FCC_ANALISTA JUDICIRIO_REA JUDICIRIA_TRT 14 REGIO_2011) Karina e Mariana residem no pensionato de Ester, local em que dormem e realizam as suas refeies, j que Gabriela, proprietria do pensionato, contratou Abigail para exercer as funes de cozinheira. Jaqueline reside em uma repblica estudantil que possui como funcionria Helena, responsvel pela limpeza da repblica, alm de cozinhar para os estudantes moradores. Abigail e Helena esto grvidas. Neste caso, (A) nenhuma das empregadas so domsticas, mas ambas tero direito a estabilidade provisria decorrente da gestao. (B) ambas so empregadas domsticas e tero direito a estabilidade provisria decorrente da gestao. (C) somente Helena empregada domstica, mas ambas tero direito a estabilidade provisria decorrente da gestao. (D) somente Abigail empregada domstica, mas ambas tero direito a estabilidade provisria decorrente da gestao. (E) ambas so empregadas domsticas, mas no tero direito a estabilidade provisria decorrente da gestao.
O gabarito (C), pois Helena labora em mbito residencial do grupo estudantil, sem finalidade lucrativa.
J as outras laboram para um pensionato (que um empreendimento com fins lucrativos), e por isso no so domsticas. Falaremos sobre estabilidade em outra aula, mas quem conseguiu caracterizar o domstico j teria condies de acertar a questo.
Assim, adaptando o esquema anterior do empregado urbano teramos os seguintes pressupostos do vnculo de emprego domstico:
Pessoa fsica Pessoalidade
Onerosidade
Empregado domstico
Continuidade No eventualidade
Subordinao jurdica Finalidade no lucrativa de labor prestado em mbito residencial a pessoa fsica ou famlia
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Seguindo adiante, o vale-transporte direito estendido aos domsticos, conforme previsto no Decreto abaixo:
Decreto 95.247/87, art. 1 So beneficirios do Vale-Transporte, nos termos da Lei (...): I - os empregados, assim definidos no art. 3 da Consolidao das Leis do Trabalho; II - os empregados domsticos, assim definidos na Lei n 5.859, de 11 de dezembro de 1972; (...)
Aproveitando a oportunidade, interessante relembrarmos os direitos constitucionais assegurados aos domsticos (quadro da aula 1):
CF/88, pargrafo nico. So assegurados categoria dos trabalhadores domsticos os direitos previstos nos incisos IV, VI, VIII, XV, XVII, XVIII, XIX, XXI e XXIV, bem como a sua integrao previdncia social.
Direitos da CF/88 estendidos aos trabalhadores domsticos
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Quanto ao FGTS (tambm falaremos sobre isso em aula prpria) o domstico pode ou no ser includo no regime, a critrio do empregador:
Lei 5.859/72, art. 3-A. facultada a incluso do empregado domstico no Fundo de Garantia do Tempo de Servio - FGTS, de que trata a Lei no 8.036, de 11 de maio de 1990 [Lei do FGTS], mediante requerimento do empregador, na forma do regulamento.
Por fim, considero relevante mencionar que o artigo 2-A da Lei 5.859/72 probe o desconto de alimentao, vesturio, higiene ou moradia do salrio do domstico (ressalvado o 1), tendo em vista a situao peculiar do domstico:
Lei 5.859/72, art. 2-A. vedado ao empregador domstico efetuar descontos no salrio do empregado por fornecimento de alimentao, vesturio, higiene ou moradia.
1 Podero ser descontadas as despesas com moradia de que trata o caput deste artigo quando essa se referir a local diverso da residncia em que ocorrer a prestao de servio, e desde que essa possibilidade tenha sido expressamente acordada entre as partes.
3.4. Aprendiz
Comentaremos nesta seo da aula os tpicos mais relevantes da Consolidao das Leis do Trabalho e do Decreto 5.598/05, que regulamenta a contratao de aprendizes e d outras providncias.
Aprendiz o maior de 14 e menor de 24 anos que celebra contrato de aprendizagem (a idade mxima no se aplica a aprendizes portadores de deficincia).
Conforme artigo 428 da CLT, contrato de aprendizagem o contrato de trabalho especial, ajustado por escrito e por prazo determinado, em que o empregador se compromete a assegurar ao maior de 14 e menor de 24 anos inscrito em programa de aprendizagem formao tcnico-profissional metdica, compatvel com o seu desenvolvimento fsico, moral e psicolgico, e o aprendiz, a executar com zelo e diligncia as tarefas necessrias a essa formao.
O Decreto 5.598/05 define formao tcnico-profissional metdica como programas de aprendizagem organizados e desenvolvidos sob a orientao
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e responsabilidade de entidades qualificadas em formao tcnico-profissional metdica, que so os Servios Nacionais de Aprendizagem (chamados de Sistema S: SENAC, SENAI, SENAT, etc.), escolas tcnicas de educao, inclusive as agrotcnicas e entidades sem fins lucrativos com este objeto.
O fundamento desta regra a prpria CLT, na passagem em que dispe:
CLT, art. 428, 4 A formao tcnico-profissional a que se refere o caput deste artigo caracteriza-se por atividades tericas e prticas, metodicamente organizadas em tarefas de complexidade progressiva desenvolvidas no ambiente de trabalho. Desta maneira, a aprendizagem envolve trs agentes, como ilustrado a seguir:
Aprendiz
^ ^
Instituio de ensino de aprendizagem (Sistema S ou similares) << Aprendizagem >> Empregador
Como o aprendiz empregado, deve-se anotar esta condio em sua Carteira de Trabalho e Previdncia Social (CTPS):
CLT, art. 428, 1 A validade do contrato de aprendizagem pressupe anotao na Carteira de Trabalho e Previdncia Social, matrcula e freqncia do aprendiz na escola, caso no haja concludo o ensino mdio, e inscrio em programa de aprendizagem desenvolvido sob orientao de entidade qualificada em formao tcnico-profissional metdica.
Nos casos em que as formalidades no sejam cumpridas (exemplos: no h instituio de ensino que oriente a formao, o aprendiz no concluiu o ensino mdio e no vai escola) poderemos estar diante de uma fraude trabalhista.
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Em determinada fiscalizao identifiquei 2 menores laborando como serventes de pedreiro. Eles estavam registrados como aprendizes, mas no havia participao de entidade qualificada para formao tcnico-profissional metdica, o ambiente de trabalho era inadequado, a jornada de trabalho no obedecia ao mximo permitido, etc.
Quando isso verificado o pretenso contrato de aprendizagem ser nulo (lembremo-nos do princpio da primazia da realidade sobre a forma):
Decreto 5.598/05, art. 5 O descumprimento das disposies legais e regulamentares importar a nulidade do contrato de aprendizagem, nos termos do art. 9 da CLT, estabelecendo-se o vnculo empregatcio diretamente com o empregador responsvel pelo cumprimento da cota de aprendizagem.
O citado artigo 9 da CLT segue abaixo, para conhecimento:
CLT, art. 9 - Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao.
O artigo 5 do Decreto (citado acima) fala da nulidade do contrato de aprendizagem e que com isso estabelecer-se-ia o vnculo empregatcio (...).
Como vimos, j existe o vnculo de natureza empregatcia e, com a nulidade, este vnculo deixar de ser de natureza especial (aprendizagem) e passar a ser um contrato empregatcio normal, com prazo indeterminado.
Neste aspecto, frise-se que o contrato de aprendizagem (que segue as disposies legais) de no mximo 2 anos:
CLT, art. 428, 3 O contrato de aprendizagem no poder ser estipulado por mais de 2 (dois) anos, exceto quando se tratar de aprendiz portador de deficincia.
Acerca da obrigatoriedade de contratar aprendizes precisamos comentar os seguintes dispositivos:
Decreto 5.598/05, art. 9 Os estabelecimentos de qualquer natureza so obrigados a empregar e matricular nos cursos dos Servios Nacionais de Aprendizagem nmero de aprendizes equivalente a cinco por cento, no mnimo, e
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quinze por cento, no mximo, dos trabalhadores existentes em cada estabelecimento, cujas funes demandem formao profissional. Verifica-se que a base de clculo para encontrar a quantidade de aprendizes a serem contratados no a quantidade total de empregados, mas apenas aqueles cujas funes demandem formao profissional. Para a definio das funes que demandem formao profissional, dever ser considerada a Classificao Brasileira de Ocupaes (CBO), elaborada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, estando excludas funes de direo, chefia, gerncia e outras que demandem, para o seu exerccio, habilitao profissional de nvel tcnico ou superior. Decreto 5.598/05, art. 9, 1 No clculo da percentagem de que trata o caput deste artigo [5% a 15%], as fraes de unidade daro lugar admisso de um aprendiz. Assim, se a empresa possui 25 empregados cujas funes demandem formao profissional, a cota mnima legal ser 25 x 5% = 1,25 2 aprendizes Uma dvida frequente a seguinte: como h proibio de trabalho de menores em ambiente insalubre e perigoso, as funes onde h insalubridade e periculosidade integraro a base de clculo da aprendizagem? A resposta sim, integraro! Isto quando estas funes demandem formao profissional, casos em que o aprendiz no ser contratado para exercer tais funes no ambiente imprprio (pode-se, por exemplo, realizar a parte prtica da aprendizagem em ambiente simulado): Decreto 5.598/05, art. 9, 2 Devero ser includas na base de clculo todas as funes que demandem formao profissional, independentemente de serem proibidas para menores de dezoito anos.
No confunda aprendizagem com estgio; so situaes muito distintas! Para facilitar a visualizao das diferenas, vamos analisar o quadro abaixo.
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Aprendizagem Estgio Relao De emprego De trabalho lato sensu (no relao de emprego) Agentes envolvidos Aprendiz, empregador e entidade qualificada em formao tcnico- profissional metdica Estagirio, concedente de estgio e instituio de ensino Formalizao Contrato escrito de aprendizagem ( contrato especial de trabalho) Termo de Compromisso CTPS* A aprendizagem demanda registro na CTPS No relao de emprego, ento no h registro em CTPS Cota legal 5% a 15% dos trabalhadores cujas funes demandem formao profissional** No h obrigatoriedade legal de se manter estagirios*** Durao No superior a 2 anos, exceto quando se tratar de aprendiz portador de deficincia No poder exceder 2 anos Regulamentao CLT e Decreto 5.598/05 Lei 11.788/08 * Carteira de Trabalho e Previdncia Social ** ME/EPP e as entidades sem fins lucrativos que tenham por objetivo a educao profissional esto dispensadas de contratar aprendizes *** Caso a empresa mantenha, deve respeitar os limites mximos definidos na lei (varia de acordo com a quantidade de empregados do estabelecimento)
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3.5. Empregado pblico
Inicialmente necessrio no confundir servidor pblico com empregado pblico.
Os agentes pblicos como Auditores-Fiscais do Trabalho, Analistas e Tcnicos Judicirios so servidores pblicos, regidos por estatuto (no caso, a Lei 8.112/90), ou seja, so leis prprias que disciplinam suas relaes jurdicas. Estudamos tais relaes em Direito Administrativo.
J o empregado pblico (na esfera federal) regido pela Lei 9.962/00, que disciplina o regime de emprego pblico do pessoal da Administrao federal direta, autrquica e fundacional, e d outras providncias.
Segundo esta lei,
Lei 9.962/00, art. 1 O pessoal admitido para emprego pblico na Administrao federal direta, autrquica e fundacional ter sua relao de trabalho regida pela Consolidao das Leis do Trabalho (...) e legislao trabalhista correlata, naquilo que a lei no dispuser em contrrio.
No h histrico de questes de concurso sobre o tema, ento no iremos nos aprofundar na problemtica existente sobre o regime jurdico nico (RJU). O assunto envolve a alterao do artigo 39 da CF/88.
Convm tambm trazer aula a disposio da nossa Constituio, que condiciona a investidura em emprego pblico prvia aprovao em concurso pblico:
CF/88, art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...) II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao;
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4. A figura jurdica do empregador
A definio celetista de empregador a seguinte:
CLT, art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
1 - Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados.
Aprendemos anteriormente que empregado sempre pessoa fsica, e empregador pode ser pessoa fsica ou jurdica.
Com isso pode-se concluir que a definio da CLT, no sentido de que empregador empresa, na verdade, no foi muito adequada.
Assim, importante frisarmos que empregador pode ser pessoa fsica ou jurdica, mas se na prova a banca colocar o texto literal do artigo 2, provavelmente a alternativa estar correta!
Por outro lado, alguns entendem que a definio da CLT refora a idia de despersonalizao do empregador, a partir da qual se ressalta que a alterao de propriedade da empresa no afeta os contratos de trabalho de seus empregados (esta interpretao se alinha sucesso de empregadores).
CLT, art. 2, 2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.
Quando estudamos sobre os empregados comentamos detalhadamente sobre os elementos ftico-jurdicos (pessoa fsica, pessoalidade, subordinao, onerosidade e no eventualidade).
No caso de estarem presentes os elementos acima, haver relao de emprego e poderemos falar, conseqentemente, de empregado e de empregador.
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No caso da caracterizao do empregador no h elementos ftico-jurdicos, mas possvel verificar-se efeitos jurdicos denominados despersonalizao e assuno de riscos.
A despersonalizao, como vimos acima, mantm o contrato de trabalho vlido mesmo quando h modificao do sujeito passivo (empregador), como ocorre na sucesso trabalhista:
CLT, art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados.
Percebam, ento, que o conceito de empregado se relaciona pessoalidade, enquanto o conceito de empregador se vincula impessoalidade.
J a assuno dos riscos efeito jurdico decorrente do risco do empreendimento, que deve ser suportado pelo empregador: caso a atividade empresarial apresente resultados negativos (prejuzo), o empregador deve assumi-los integralmente, no podendo transferir o risco para os empregados.
Exemplo: a empresa enfrenta forte concorrncia e comea a operar com resultado negativo (despesas maiores que as receitas). Mesmo nestes casos o empregador deve pagar os salrios (e demais direitos) aos seus empregados, visto que ele que deve assumir integralmente o risco da atividade.
4.1. Grupo econmico
O conceito de grupo econmico surgiu para que aumentassem as chances de garantir o crdito trabalhista (valores devidos aos empregados).
Podemos identificar o conceito de grupo econmico no artigo 2, 2, da CLT:
CLT, art. 2, 2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.
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Exemplo: imaginemos a situao de um grupo empresarial formado por dois supermercados e dois postos de combustvel, sendo que um destes ltimos faliu e no tem patrimnio suficiente para honrar os valores devidos a seus empregados:
Supermercado X
Supermercado Y
Posto de combustvel 1
Posto de combustvel 2
Empregados do posto 2
Verificando-se no caso exemplificativo que de fato existe o grupo econmico para fins trabalhistas (conforme definido no artigo 2, 2, da CLT), os valores devidos aos empregados do posto 2 podero ser exigidos de quaisquer das empresas integrantes do grupo.
Neste contexto, podemos concluir que h responsabilidade solidria de empresas do mesmo grupo econmico quanto aos crditos trabalhistas. Este o conceito de solidariedade passiva.
Ressalte-se que estudaremos os efeitos do grupo econmico no mbito do direito do trabalho, no sendo correto estender este conceito da CLT a outros ramos do direito (como o tributrio e o civil, por exemplo).
Assim, para verificarmos se h grupo econmico para fins trabalhistas devemos observar os requisitos do artigo 2, 2, da CLT, no sendo necessrio que haja formas jurdicas exigidas em outros ramos do direito, como a existncia de holdings ou pools de empresas.
Segue uma questo de concurso onde a Banca sugere (incorretamente) que o grupo econmico para fins trabalhistas demandaria requisitos no exigidos pelo artigo 2, 2, da CLT:
(FCC_TRT24_Analista Judicirio_rea Exec Mandados_2011) O Grupo econmico, para fins trabalhistas, necessita de prova cabal de sua formal institucionalizao cartorial, tal como holdings, consrcios, pools etc.
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Seguindo adiante, outro efeito do grupo econmico para fins trabalhistas a solidariedade ativa, segundo a qual o empregado de uma empresa do grupo econmico pode prestar servios a outra(s) empresas do grupo sem que isso gere, necessariamente, mais de um contrato de trabalho.
Voltando ao exemplo do grupo acima, caso um empregado do posto 2 seja designado para realizar, por exemplo, limpeza nos postos de combustvel e em um dos supermercados, isso, por si s, no ir caracterizar a coexistncia de mais de um contrato de trabalho.
Este entendimento (da solidariedade ativa) est consubstanciado na Smula 129 do TST:
SUM-129 CONTRATO DE TRABALHO. GRUPO ECONMICO A prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio.
Esquematizando o exemplo:
Supermercado X
Supermercado Y
Posto de combustvel 1
Posto de combustvel 2
Solidariedade ativa: dentro do grupo econmico no haver, necessariamente, mais de um contrato de trabalho.
Empregado do posto 2
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A questo de prova abaixo (correta) corrobora a existncia da solidariedade do grupo econmico nas duas situaes que acabamos de estudar:
(ESAF_JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO_TRT 7 REGIO_2005) A solidariedade proporcionada pela existncia do grupo econmico pode ser conceituada como dual, ou seja, ao tempo em que consagra a solidariedade passiva das empresas, permite o reconhecimento da existncia de empregador nico. Assim, consoante jurisprudncia prevalente no Tribunal Superior do Trabalho, a prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio.
Com relao natureza do grupo que responder solidariamente pelos crditos trabalhistas, observem que a lei fala de natureza econmica, e por isso nem todos os empregadores podero constituir grupo econmico:
CLT, art. 2, 2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.
Deste modo, um rgo pblico ou um empregador domstico no podem formar grupo econmico para fins trabalhistas, visto que no exercem atividade de natureza econmica.
Alm da previso celetista, ressalte-se que o conceito de grupo econmico trabalhista tambm foi materializado na Lei 5.889/73 (Lei do Trabalho Rural):
Lei 5.889/73, art. 3, 2 Sempre que uma ou mais empresas, embora tendo cada uma delas personalidade jurdica prpria, estiverem sob direo, controle ou administrao de outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma sua autonomia, integrem grupo econmico ou financeiro rural, sero responsveis solidariamente nas obrigaes decorrentes da relao de emprego.
Por fim, vamos comentar sobre subordinao (direo hierrquica) e coordenao na caracterizao do grupo econmico.
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H entendimento de que somente restaria configurado o grupo econmico para fins trabalhistas se houvesse subordinao jurdica entre as empresas, pois a CLT fala em sob a direo, controle ou administrao de outra.
Outra corrente entende que, para a caracterizao do grupo econmico, basta a existncia de coordenao interempresarial, ou seja, no h necessidade de subordinao (assimetria) entre as empresas para formao do grupo. Esta a posio dominante na doutrina.
4.2. Sucesso de empregadores
Sucesso de empregadores sinnimo de sucesso trabalhista e alterao subjetiva do contrato (pois se altera o sujeito do empregador).
Os fundamentos legais da sucesso de empregadores so os artigos 10 e 448 da CLT:
CLT, art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados.
CLT, art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados.
Podemos verificar, ento, que nos casos em que haja mudana na propriedade da empresa haver a transferncia dos crditos e dvidas trabalhistas.
Assim, por exemplo, se uma livraria vendida para outros proprietrios, isto no ir prejudicar a continuidade dos contratos de trabalho dos empregados do estabelecimento. Caso haja dvida trabalhista, ela permanecer existindo.
Outro exemplo: se a livraria estava juridicamente constituda como sociedade limitada, e posteriormente passou a se estruturar como sociedade annima, este fato tambm no afetar os contratos de trabalho existentes.
Alm disso, podemos enxergar a sucesso nos casos em que a empresa sofre fuso, ciso ou incorporao: no caso da nossa livraria, poderamos imaginar sua fuso com outra empresa, dando lugar a nova pessoa jurdica, situao que, da mesma forma, no afetar a continuidade dos contratos de trabalho.
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Segue abaixo Orientao Jurisprudencial do TST que se relaciona ao tema:
OJ-SDI1-261 BANCOS. SUCESSO TRABALHISTA As obrigaes trabalhistas, inclusive as contradas poca em que os empregados trabalhavam para o banco sucedido, so de responsabilidade do sucessor, uma vez que a este foram transferidos os ativos, as agncias, os direitos e deveres contratuais, caracterizando tpica sucesso trabalhista.
interessante notar que a sucesso ter lugar quando haja transferncia de unidade econmico-jurdica, e alteraes singulares no ensejaro a sucesso trabalhista.
Se, por exemplo, uma empresa grfica (que edita e publica livros) possui uma matriz e uma filial, e sua filial transferida a terceiros, poderemos verificar a sucesso trabalhista em relao aos empregados da filial.
Entretanto, se algumas mquinas da filial so vendidas para outra empresa, no poderemos, em princpio, falar em sucesso trabalhista pela venda do maquinrio, pois neste caso no estar havendo transferncia de unidade econmico-jurdica, mas apenas de suas mquinas.
Importante mencionar, porm, que a CLT menciona que qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados, e isso permite a interpretao de que alteraes significativas podero configurar a sucesso (mesmo quando no haja a transferncia de toda a unidade econmico-jurdica), desde que estas alteraes sejam significativas a ponto de afetar os contratos de trabalho.
No exemplo acima (da venda do maquinrio), caso se verifique que no houve a transferncia de propriedade da totalidade da filial, mas todas as suas mquinas foram vendidas a terceira empresa, sendo o principal patrimnio da filial, e que isto afetar de modo significativo os contratos de trabalho, pode-se configurar a sucesso trabalhista.
Alm disso, a doutrina tambm considera como requisito da sucesso trabalhista a continuidade da atividade empresarial. Assim, estamos diante de sucesso empresarial quando o estabelecimento ou empresa sejam transferidos e continuem a funcionar.
comum haver clusula de no responsabilizao na alterao de titularidade de empresas: no contrato de venda, por exemplo, consta clusula
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onde o adquirente se responsabiliza pelos valores devidos aos empregados a partir da transferncia de propriedade, e as dvidas anteriores permanecem sob responsabilidade do antigo proprietrio.
Este tipo de clusula tem validade no direito civil, medida que permitir ao adquirente da empresa acionar o vendedor na Justia caso tenha que assumir dvidas antigas.
No mbito do direito do trabalho, entretanto, esta clusula no possuir validade, e o adquirente responder pelas dvidas existentes, mesmo que originadas antes da transferncia de propriedade (houve a sucesso de empregadores).
Nestes casos, a empresa sucedida ser subsidiariamente responsvel pelos crditos trabalhistas existentes poca da mudana de propriedade.
5. Terceirizao no Direito do Trabalho
Estudamos at o momento os casos em que h vnculo empregatcio (relao bilateral, nas figuras de empregado e empregador) e, tambm, casos em que existe a relao de trabalho lato sensu (relao entre prestador de servios e tomador de servios).
Na terceirizao, por sua vez, estaremos diante de relao trilateral, onde tero lugar empregado, empregador (empresa prestadora de servios) e tomador de servios (empresa contratante de servios).
Neste contexto, haver contrato de trabalho entre a empresa prestadora de servios e o empregado, e, entre as empresas prestadora e tomadora, um contrato de natureza civil.
Exemplo: o Supermercado Alfa contrata a empresa de limpeza Limpatudo para realizar a manuteno de suas instalaes.
Entre o Supermercado Alfa e a Limpatudo haver um contrato de direito civil; entre a Limpatudo e seus empregados haver, naturalmente, um contrato de trabalho e teremos, assim, a terceirizao das atividades de limpeza e conservao tendo a Limpatudo como prestadora de servios e o Supermercado Alfa como tomador dos servios.
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O tema terceirizao no Direito do Trabalho demanda o conhecimento da Smula 331 do TST, que foi alterada em 2011:
SUM-331 CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. LEGALIDADE I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974). II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da Administrao Pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988). III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta. IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios quanto quelas obrigaes, desde que haja participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial. V - Os entes integrantes da Administrao Pblica direta e indireta respondem subsidiariamente, nas mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigaes da Lei n. 8.666, de 21.06.1993, especialmente na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora de servio como empregadora. A aludida responsabilidade no decorre de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada. VI A responsabilidade subsidiria do tomador de servios abrange todas as verbas decorrentes da condenao referentes ao perodo da prestao laboral.
Da leitura da referida Smula podemos destacar, ento, que a terceirizao pode abranger as seguintes situaes:
Terceirizao no Direito do Trabalho Trabalho temporrio Servios de vigilncia Servios de conservao e limpeza
Servios especializados ligados atividade- meio do tomador
O trabalho temporrio regido pela Lei 6.019/74, de onde podemos extrair o conceito de trabalho temporrio:
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Lei 6.019/74, art. 2 - Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou acrscimo extraordinrio de servios.
nesta mesma lei onde consta a definio de empresa de trabalho temporrio:
Lei 6.019/74, art. 4 - Compreende-se como empresa de trabalho temporrio a pessoa fsica ou jurdica urbana, cuja atividade consiste em colocar disposio de outras empresas, temporariamente, trabalhadores, devidamente qualificados, por elas remunerados e assistidos.
O trabalho temporrio, assim, se destina a permitir que a empresa de trabalho temporrio fornea seus empregados a outras empresas, sendo relao excepcional que s admitida nas estritas hipteses do art. 2 da Lei 6.019/74.
Como a empresa de trabalho temporrio no contratada para realizar servios, mas sim intermediar mo de obra, percebam que este um caso em que o trabalhador da empresa prestadora ser alocado na dinmica industrial da tomadora, ou seja, realizar suas atividades de forma subordinada tomadora.
Segue abaixo um esquema da terceirizao envolvendo o trabalho temporrio (inciso I da Smula 331 do TST):
Empresa tomadora de mo de obra
Contrato de natureza civil (intermediao de mo de obra)
Empresa de trabalho temporrio
Trabalho subordinado (entretanto no h vnculo de emprego)
Relao de emprego
Trabalhador temporrio
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Quanto ao item II da Smula 331, frise-se que o mesmo trata mais de direito administrativo que de direito do trabalho:
II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da Administrao Pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988).
Em verdade este item II da Smula foi inserido com a finalidade de deixar claro um aspecto: mesmo quando um ente pblico terceirizar irregularmente determinada atividade, a constatao de tal irregularidade no tem o condo de gerar vnculo de emprego com a Administrao Pblica, pois a CF/88 exige prvia aprovao em concurso para que se ocupem cargos de provimento efetivo:
CF/88, art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...) II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao;
Agora vamos estudar a hiptese de terceirizao envolvendo servios de vigilncia, conservao, limpeza e atividades-meio (inciso II da Smula 331):
III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta.
Neste item da Smula constam as atividades de vigilncia (patrimonial, abrangendo vigilncia ostensiva e transporte de valores, cujo exerccio demanda curso de formao).
A vigilncia regulada pela Lei 7.102/83, que dispe sobre segurana para estabelecimentos financeiros, estabelece normas para constituio e
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funcionamento das empresas particulares que exploram servios de vigilncia e de transporte de valores, e d outras providncias. Percebam que o servio de vigilncia regulado pela Lei 7.102/83 no abrange os vigias.
O item tambm cita as atividades de conservao e limpeza, que so objeto de terceirizao h bastante tempo.
Alm disso, o item III cita as atividades-meio, que podem ser conceituadas como atividades acessrias, que no integram o ncleo da dinmica empresarial.
Em todas estas situaes haver a terceirizao de servio (diferente do que vimos no trabalho temporrio), e, portanto, a empresa prestadora de servios contratada para realizar determinada atividade (limpeza, conservao, etc.) no havendo subordinao do empregado perante a tomadora dos servios.
Alm de no haver subordinao, importante percebermos que a tomadora de servio no pode exigir que determinado trabalhador seja designado pela prestadora para realizar a tarefa contratada, pois o que se contratou o servio, e no a pessoa.
Por estes motivos que o final do item III da Smula fala em desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta.
Vamos estudar ento o item IV da Smula, segundo o qual
IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios quanto quelas obrigaes, desde que haja participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial.
O que de mais importante pode ser destacado deste item a responsabilizao subsidiria do tomador de servios quanto s obrigaes trabalhistas.
Neste aspecto convm mencionar as culpas in eligendo e in vigilando.
O conceito de culpa in eligendo decorre do tomador de servios ter elegido mal seu prestador de servios, que no cumpriu suas obrigaes perante os empregados.
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A culpa in vigilando se relaciona fiscalizao deficiente da tomadora, que permitiu a prtica de irregularidades trabalhistas por parte da prestadora, o que implica em sua responsabilidade subsidiria.
Para que o tomador de servios seja responsabilizado subsidiariamente me face de obrigaes trabalhista oriundas da terceirizao, este deve ter participado da relao processual e deve constar tambm do ttulo executivo judicial.
Tendo em vista evoluo jurisprudencial com relao responsabilizao da Administrao Pblica em terceirizaes, em 2011 o TST inseriu o item V na Smula 331, que trata especificamente da responsabilidade subsidiria de rgo e entidades pblicos:
V - Os entes integrantes da Administrao Pblica direta e indireta respondem subsidiariamente, nas mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigaes da Lei n. 8.666, de 21.06.1993, especialmente na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora de servio como empregadora. A aludida responsabilidade no decorre de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada.
Esta alterao decorreu de ao judicial (Ao Declaratria de Constitucionalidade - ADC) envolvendo a Lei 8.666/93, tambm chamada de Lei de Licitaes e Contratos (LLC), que em seu artigo 71 dispe:
Lei 8.666/93, art. 71. O contratado responsvel pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da execuo do contrato.
1 A inadimplncia do contratado, com referncia aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento, nem poder onerar o objeto do contrato ou restringir a regularizao e o uso das obras e edificaes, inclusive perante o Registro de Imveis.
Alm disso, a LLC estabelece que a Administrao contratante fiscalizar a execuo do contrato e o cumprimento das obrigaes contratuais da empresa contratada.
Deste modo, o item IV deixa claro que a responsabilizao do ente pblico no decorre de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada, mas ter lugar quando se verifique que
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o ente pblico contratante aja de forma culposa no cumprimento (descumprimento, no caso) de sua obrigao de fiscalizar o contato configurar- se-o as culpas in eligendo e in vigilando.
Para finalizar a Smula 331 (ufa!) vamos ler o item VI:
VI A responsabilidade subsidiria do tomador de servios abrange todas as verbas decorrentes da condenao referentes ao perodo da prestao laboral.
Este item tambm foi inserido em 2011, para deixar claro que a responsabilidade subsidiria na terceirizao no se refere apenas ao salrio, mas tambm demais verbas trabalhistas remuneratrias e indenizatrias.
Estudamos ento as possibilidades de terceirizao no direito do trabalho, cuja sntese retomamos abaixo:
Terceirizao no Direito do Trabalho Trabalho temporrio Servios de vigilncia Servios de conservao e limpeza
Servios especializados ligados atividade- meio do tomador
E se for realizada terceirizao em outras hipteses no previstas em lei?
Nestes casos, estaremos diante de terceirizao ilcita, e, presentes os pressupostos jurdicos, dever ser reconhecido o vnculo empregatcio com o tomador de servios. o que se depreende da leitura do item I da Smula:
I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio.
Neste aspecto podemos falar do empregador aparente (empresa prestadora de servios terceirizados) e empregador oculto, que o tomador de servios na terceirizao irregular.
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6. Questes comentadas
1. (FCC_TRT11_Tcnico Judicirio_rea Administrativa_2012) So requisitos legais da relao de emprego e do contrato de trabalho: (A) pessoalidade do empregado; subordinao jurdica do empregado; exclusividade na prestao dos servios. (B) exclusividade na prestao dos servios; eventualidade do trabalho; pessoalidade do empregador. (C) eventualidade do trabalho; alteridade; onerosidade. (D) onerosidade; no eventualidade do trabalho; pessoalidade do empregado. (E) alteridade; habitualidade; impessoalidade do empregado.
Gabarito (D).
Os elementos ftico-jurdicos componentes da relao de emprego so o trabalho prestado por pessoa fsica, a pessoalidade, subordinao, onerosidade e no eventualidade.
2. (14 Concurso para Procurador do Trabalho_Ministrio Pblico do Trabalho_2008) O Direito do Trabalho estende sua esfera normativa ao empregado a domiclio, no fazendo distino entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do empregado, desde que presentes os elementos caracterizadores da relao de emprego.
Alternativa correta.
Como vimos, h expressa previso na CLT no sentido de que, estando presentes os elementos ftico-jurdicos da relao de emprego estar-se- diante de vnculo empregatcio, mesmo que o trabalho seja prestado em residncia:
CLT, art. 6 No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador, o executado no domiclio do empregado e o realizado a distncia, desde que estejam caracterizados os pressupostos da relao de emprego.
3. (15 Concurso para Procurador do Trabalho_Ministrio Pblico do Trabalho_2009) No h distino entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do empregado, desde que estejam presentes os elementos caracterizadores da relao de emprego.
Alternativa correta.
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Mesmo nos casos em que o empregado preste servios em sua residncia, isto no obsta o reconhecimento da relao de emprego. Neste aspecto, a CLT foi alterada em 2011 e atualmente seu artigo 6 conta com a seguinte redao:
CLT, art. 6 No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador, o executado no domiclio do empregado e o realizado a distncia, desde que estejam caracterizados os pressupostos da relao de emprego.
4. (14 Concurso para Procurador do Trabalho_Ministrio Pblico do Trabalho_2008) O fato de o empregador ter permitido que o empregado execute as atividades em seu domiclio significa que renunciou ao poder diretivo.
Alternativa incorreta.
Quando o trabalho prestado em domiclio pode continuar havendo o poder diretivo (controle de produo, estabelecimento de prazos, definio das tarefas, etc.) e, nestes casos, pode se configurar o vnculo empregatcio.
5. (FCC_TRT24_Analista Judicirio_rea Administrativa_2011) Considere: I. Prestao de trabalho por pessoa jurdica a um tomador. II. Prestao de trabalho efetuada com pessoalidade pelo trabalhador. III. Subordinao ao tomador dos servios. IV. Prestao de trabalho efetuada com onerosidade. So elementos ftico-jurdicos componentes da relao de emprego os indicados APENAS em (A) III e IV. (B) I, II e III. (C) I, III e IV. (D) II e IV. (E) II, III e IV.
Gabarito (E).
No h como considerar pessoa jurdica como empregado, e por isso a proposio I est errada. Empregado sempre pessoa fsica.
As demais proposies trazem elementos ftico-juridicos da relao de emprego.
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6. (FCC_TRT24_Tcnico Judicirio_rea Administrativa_2011) Para a configurao da relao de emprego (A) no necessrio o recebimento de salrio, uma vez que h relao de emprego configurada mediante trabalho voluntrio. (B) necessria a existncia de prestao de contas, requisito inerente subordinao existente. (C) preciso que o empregado seja uma pessoa fsica ou jurdica que preste servios com habitualidade, onerosidade, subordinao e pessoalidade. (D) no necessria a exclusividade da prestao de servios pelo empregado. (E) necessria a existncia de prestao de trabalho intelectual, tcnico ou manual, de natureza no eventual, por pessoa fsica, jurdica ou grupo de empresas, sem alteridade e com subordinao jurdica.
Gabarito (D).
Havendo pessoalidade, subordinao, onerosidade e no eventualidade estaremos diante de uma relao de emprego, independente de a pessoa fsica prestar servios a um ou a mais de um empregador.
Um dos elementos da relao de emprego a onerosidade, e por isso a alternativa (A) est errada.
No h qualquer previso normativa ou jurisprudencial sobre prestar contas em relao de emprego, ento a alternativa (B) incorreta.
As alternativas (C) e (D) esto erradas porque, como vimos anteriormente, empregado pessoa fsica.
7. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) Constituem requisitos para a caracterizao da relao de emprego a pessoalidade e a exclusividade na prestao dos servios.
Alternativa incorreta.
Falamos na questo anterior que, havendo pessoalidade, subordinao, onerosidade e no eventualidade, estaremos diante de uma relao de emprego, independente de a pessoa fsica prestar servios a um ou a mais de um empregador.
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8. (ESAF_JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO_TRT 7 REGIO_2005) Sabe-se que um dos elementos caracterizadores da relao de emprego responde pela no- eventualidade na prestao dos servios. Havendo prestao laboral intermitente, mas permanente, estar reconhecida a existncia de eventualidade, obstando a formao do vnculo de emprego.
A proposio est incorreta.
Mesmo quando o empregado no trabalhe todos os dias pode existir a prestao laboral em carter permanente, ao longo do tempo, para o mesmo empregador (como no caso do empregado que labora apenas alguns dias na semana). Assim, no podemos dizer que este trabalho seja espordico; ele ter, sim, carter de permanncia, e isso caracteriza a no eventualidade.
9. (ESAF_JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO_TRT 7 REGIO_2005) Somente a pessoa natural pode ocupar o espao reservado ao prestador do servio na relao de emprego, sendo essencial configurao dessa relao jurdica que a prestao de servios tenha um carter de infungibilidade em relao aludida pessoa.
Nesta proposio (correta) enfatiza-se que empregado pessoa fsica, e que o vnculo estabelecido intuitu personae, ou seja, h infungibilidade em relao ao prestador de servios.
10. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) A subordinao que define e caracteriza a existncia da relao de emprego a econmica, fundada no reconhecimento jurdico-institucional da hipossuficincia material do trabalhador.
Alternativa incorreta. A doutrina compreende a subordinao jurdica como elemento ftico-jurdico da relao de emprego.
A subordinao tida como jurdica porque o contrato de trabalho, assim como o poder diretivo do empregador, tem carter jurdico.
A subordinao como elemento ftico-jurdico da relao de emprego
tcnica jurdica econmica
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11. (15 Concurso para Procurador do Trabalho_Ministrio Pblico do Trabalho_2009) A relao empregatcia e a figura do empregado surgem como resultado da combinao de elementos ftico-jurdicos que so: a) prestao de trabalho por pessoa fsica a um tomador qualquer; b) prestao efetuada com pessoalidade pelo trabalhador; c) prestao efetuada com no-eventualidade; d) efetuada sob subordinao ao tomador dos servios; e) prestao de trabalho efetuada com onerosidade.
Alternativa correta.
A proposio fala em tomador qualquer porque, como estudamos, o empregado necessariamente pessoa fsica, mas o empregador pode ser pessoa fsica ou jurdica.
12. (15 Concurso para Procurador do Trabalho_Ministrio Pblico do Trabalho_2009) No haver distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual.
Alternativa correta. Esta questo exigiu o conhecimento da literalidade da CLT:
CLT, art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.
Pargrafo nico - No haver distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual.
13. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2003) A relao de emprego compreendida: a) como o negcio jurdico bilateral, firmado entre determinada empresa de prestao de servios terceirizados e os respectivos tomadores de servios. b) como o negcio jurdico bilateral, celebrado entre duas pessoas naturais ou jurdicas, pelo qual um deles se obriga a prestar servios habituais em favor do outro, de acordo com as ordens que lhe forem dirigidas, mediante pagamentos peridicos. c) como o negcio jurdico bilateral, celebrado entre uma pessoa fsica e uma pessoa natural ou jurdica, pelo qual obriga-se o primeiro a prestar servios
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habituais em favor do segundo, segundo as ordens que lhe forem repassadas, mediante pagamentos peridicos. d) como o negcio jurdico bilateral, firmado para a execuo de obra certa, por pessoa fsica, mediante o pagamento de quantia fixa previamente ajustada. e) como o negcio jurdico bilateral, destinado execuo por pessoa natural ou jurdica, de forma habitual e onerosa de atividades inerentes aos fins normais do negcio explorado pelo contratante.
O gabarito definitivo foi (C), que enfatiza a condio de pessoa fsica do empregado, a no eventualidade como elemento ftico-jurdico da relao empregatcia (falamos na aula sobre no eventualidade x habitualidade, mas no h dvida de que esta a alternativa mais correta). H, tambm, meno onerosidade (pagamentos peridicos).
Na alternativa (A) no existe uma relao de emprego, e sim a contratao de pessoa jurdica por pessoa jurdica.
Inicialmente o gabarito foi (B), mas deve ter havido alguma confuso da banca, pois nela prope-se empregado pessoa jurdica, o que no admitido. Este mesmo erro ocorre na alternativa (E).
Na alternativa (D) o contrato firmado para a execuo de obra certa tem a natureza de empreitada, sendo contrato de direito civil. Neste caso estaremos diante de trabalho autnomo, onde no h relao de emprego.
14. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2003) No considerado empregado(a): a) O trabalhador que presta servios habituais, onerosos e subordinados a determinada instituio de beneficncia, mantida com contribuies e doaes de terceiros. b) A costureira que presta servios em seu domiclio a determinada empresa de confeco, comparecendo uma vez por semana sede da empresa, tendo seu trabalho controlado em razo das cotas de produo estabelecidas e da qualidade das peas produzidas. c) O trabalhador que presta servios como mordomo em determinada residncia familiar, de forma pessoal, contnua e onerosa. d) O trabalhador contratado por empresa especializada em fornecer mo-de-obra temporria a outras empresas, em razo de necessidades transitrias de substituio de pessoal regular ou para atender a acrscimo extraordinrio de tarefas.
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e) A pessoa fsica que exerce por conta prpria, de modo pessoal e habitual, atividade urbana em favor de determinada empresa.
Gabarito (E).
Nas alternativas (A), (B) e (D) vemos claramente os pressupostos da relao de emprego (vide esquema abaixo).
Na alternativa (C) estamos diante de empregado domstico, e neste aspecto a questo no foi tecnicamente correta, pois no enunciado falou genericamente em empregado.
No obstante, a alternativa (E) est de fato incorreta, na medida em que a expresso exerce por conta prpria expressa a ausncia de subordinao.
Pessoa fsica Pessoalidade
Onerosidade
Empregado
No eventualidade
Subordinao jurdica
15. (16 Concurso para Procurador do Trabalho_Ministrio Pblico do Trabalho_2010) Preenchidos os requisitos da CLT, legtimo o reconhecimento de relao de emprego entre policial militar e empresa privada.
Alternativa correta. Presentes os elementos ftico-jurdicos componentes da relao de emprego, estaremos diante de uma relao empregatcia.
Segue a Smula do TST que embasou a questo:
SUM-386 POLICIAL MILITAR. RECONHECIMENTO DE VNCULO EMPREGATCIO COM EMPRESA PRIVADA Preenchidos os requisitos do art. 3 da CLT, legtimo o reconhecimento de relao de emprego entre policial militar e empresa privada, independentemente do eventual cabimento de penalidade disciplinar prevista no Estatuto do Policial Militar.
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Relembrando o citado artigo 3 da CLT:
CLT, art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.
16. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2006) Considerando o regime prprio a que submetido o policial militar, mesmo que preenchidos os requisitos legais, no vivel o reconhecimento de vnculo de emprego com empresa privada, especialmente porque a concomitncia de prestao de servios pode dar ensejo a certa penalidade disciplinar.
17. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2006) Independentemente da permanncia dos traos concernentes subordinao jurdica, o empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o contrato de trabalho suspenso, motivo pelo qual no h cmputo do perodo em questo como tempo de servio.
Alternativa incorreta, pois caso permanea a subordinao jurdica inerente relao de emprego no poderemos falar em suspenso do contrato de trabalho:
SUM-269 DIRETOR ELEITO. CMPUTO DO PERODO COMO TEMPO DE SERVIO O empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no se computando o tempo de servio desse perodo, salvo se permanecer a subordinao jurdica inerente relao de emprego.
18. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) possvel reconhecer-se a condio de empregado, com cmputo do tempo de servio, ao eleito para ocupar cargo de diretor quando, a despeito da nova posio ocupada na estrutura hierrquica da empresa, ainda se fizerem presentes os traos caractersticos da subordinao jurdica.
Alternativa correta, conforme Smula 269 do TST (vide questo anterior).
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19. (FCC_TRT14_ANALISTA JUDICIRIO_REA JUDICIRIA_2011) Karina e Mariana residem no pensionato de Ester, local em que dormem e realizam as suas refeies, j que Gabriela, proprietria do pensionato, contratou Abigail para exercer as funes de cozinheira. Jaqueline reside em uma repblica estudantil que possui como funcionria Helena, responsvel pela limpeza da repblica, alm de cozinhar para os estudantes moradores. Abigail e Helena esto grvidas. Neste caso, (A) nenhuma das empregadas so domsticas, mas ambas tero direito a estabilidade provisria decorrente da gestao. (B) ambas so empregadas domsticas e tero direito a estabilidade provisria decorrente da gestao. (C) somente Helena empregada domstica, mas ambas tero direito a estabilidade provisria decorrente da gestao. (D) somente Abigail empregada domstica, mas ambas tero direito a estabilidade provisria decorrente da gestao. (E) ambas so empregadas domsticas, mas no tero direito a estabilidade provisria decorrente da gestao.
O gabarito (C), pois Helena labora em mbito residencial do grupo estudantil, sem finalidade lucrativa.
J as outras laboram para um pensionato (que um empreendimento com fins lucrativos), e por isso no so domsticas. Falaremos sobre estabilidade em outra aula, mas quem conseguiu caracterizar o domstico j teria condies de acertar a questo.
Relembrando o esquema com os pressupostos do vnculo de emprego domstico:
Pessoa fsica Pessoalidade
Onerosidade
Empregado domstico
Continuidade No eventualidade
Subordinao jurdica Finalidade no lucrativa de labor prestado em mbito residencial a pessoa fsica ou famlia
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20. (FCC_TRT16_TCNICO JUDICIRIO_REA ADMINISTATIVA_2009) Joana viva e cria cinco filhos. Em sua residncia possui quatro empregados: Cida, Maria, Dbora e Osvaldo. Cida a cozinheira; Dbora a auxiliar do lar com as funes de lavar louas, lavar e passar roupas, bem como arrumar toda a casa; Maria a bab de seus filhos e Osvaldo foi contratado como motorista da famlia com a funo principal de levar e buscar seus cinco filhos na escola. Considerando que a comida feita por Cida possui grande qualidade, Joana faz da sua residncia um restaurante no horrio do almoo. Nesse caso, NO (so) considerado(s) empregado(s) domsticos (A) Osvaldo, apenas. (B) Cida e Dbora, apenas. (C) Cida, Dbora, Osvaldo e Maria. (D) Cida, apenas. (E) Cida, Dbora e Maria, apenas.
O gabarito (B), pois Cida e Dbora, apesar de laborarem na residncia, exercem funes auxiliares atividade empresarial de restaurante.
Maria e Osvaldo exercem labor de finalidade no lucrativa prestado em mbito residencial a pessoa fsica ou famlia, e por isso so domsticos.
21. (FCC_TRT16_ANALISTA JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2009) Diana empregada de uma repblica de estudantes; Danilo vigia da residncia de Joo, presidente de uma empresa multinacional; Magali governanta da residncia de Mnica; e Marcio jardineiro da casa de praia de Ana. Nestes casos, (A) apenas Magali considerada empregada domstica. (B) apenas Marcio considerado empregado domstico. (C) apenas Magali e Marcio so considerados empregados domsticos. (D) apenas Diana, Magali e Marcio so considerados empregados domsticos. (E) todos so considerados empregados domsticos.
O gabarito (E), pois todos os empregados citados no enunciado exercem suas atividades em mbito residencial a pessoa fsica ou famlia, sem finalidade lucrativa.
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22. (FCC_TRT22_ANALISTA JUDICIRIO_EXEC MANDADOS_2010) Aos empregados domsticos so assegurados: (A) Frias de trinta dias corridos e adicional noturno. (B) Estabilidade provisria da empregada gestante e vale-transporte. (C) Frias de vinte dias teis e vale-transporte. (D) Aviso prvio e intervalo intrajornada. (E) FGTS e frias de vinte dias teis.
O gabarito (B).
A alternativa (A) est incorreta porque a Constituio Federal no estendeu aos domsticos o direito a horas extraordinrias e adicional noturno.
O vale transporte, de fato, devido aos domsticos, conforme previsto no Decreto 95.247/87:
Decreto 95.247/87, art. 1 So beneficirios do Vale-Transporte, nos termos da Lei (...): I - os empregados, assim definidos no art. 3 da Consolidao das Leis do Trabalho; II - os empregados domsticos, assim definidos na Lei n 5.859, de 11 de dezembro de 1972 [Lei do Trabalho Domstico]; (...) A estabilidade da gestante domstica est prevista na Lei do Trabalho Domstico:
Lei 5.589/72, art. 4-A. vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada domstica gestante desde a confirmao da gravidez at 5 (cinco) meses aps o parto.
O erro da alternativa (C) foi sugerir que as frias do domstico seriam de 20 dias teis, pois com a vigncia da CF/88 eles tm direito a frias de 30 dias, como os empregados celetistas.
A alternativa (D) est incorreta porque no h previso constitucional de intervalo intrajornada aos domsticos nos moldes em que assegurado aos empregados celetistas.
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Na alternativa (E) existem dois erros, porque as frias do domstico so de 30 dias e o FGTS do domstico faculdade do empregador:
Lei 5.859/72, art. 3-A. facultada a incluso do empregado domstico no Fundo de Garantia do Tempo de Servio - FGTS, de que trata a Lei no 8.036, de 11 de maio de 1990 [Lei do FGTS], mediante requerimento do empregador, na forma do regulamento.
Relembrando os dispositivos da CF/88 estendidos aos domsticos:
Direitos da CF/88 estendidos aos trabalhadores domsticos
23. (FCC_TRT19_ANALISTA JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2008) NO assegurado categoria dos trabalhadores domsticos (A) a licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio e licena- paternidade. (B) a irredutibilidade do salrio. (C) o dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria. (D) a garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao varivel. (E) o aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei.
O gabarito (D), que sugere um direito constitucional assegurado aos trabalhadores em geral e que no foi estendido aos domsticos (vide quadro acima).
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24. (FCC_TRT7_TCNICO JUDICIRIO_REA ADMINISTATIVA_2009) Aos empregados domsticos so devidos, obrigatoriamente, os seguintes direitos: (A) salrio mnimo, irredutibilidade de salrio, licena gestante e aviso prvio. (B) salrio mnimo, irredutibilidade de salrio, 13 salrio e FGTS. (C) salrio famlia, aviso prvio, horas extras e licena gestante. (D) seguro contra acidente de trabalho, horas extras, FGTS e 13 salrio. (E) aposentadoria, repouso semanal remunerado, jornada de trabalho de 8 h/dia ou 44 h/semanais e salrio famlia.
Gabarito (A), pois empregado domstico no tem direito a salrio-famlia, limitao de jornada, horas extraordinrias e FGTS (este ltimo facultativo, e quem decide o empregador).
Direitos da CF/88 estendidos aos trabalhadores domsticos
25. (FCC_TRT11_ANALISTA JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2012) O empregado domstico ter igualdade de direitos previstos na CLT em relao ao empregado urbano que atua no comrcio.
Alternativa incorreta, pois os domsticos so regidos pela Lei Lei 5.859/72. Existem direitos estendidos aos domsticos, como vimos em questes anteriores, mas isto no significa dizer que haja, genericamente, igualdade de direitos.
26. (FCC_TRT7_TCNICO JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2009) Jair trabalha como estivador no Porto de Santos; Patrcia foi contratada para trabalhar em uma loja de shopping na poca do Natal, pois nessa poca h excesso extraordinrio de servios; e Ana presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa na residncia de Lcia. correto afirmar que Jair (A) trabalhador avulso, Patrcia empregada avulsa e Ana trabalhadora temporria.
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(B) trabalhador temporrio, Patrcia trabalhadora avulsa e Ana empregada domstica. (C) empregado domstico, Patrcia trabalhadora avulsa e Ana trabalhadora temporria. (D) trabalhador avulso, Patrcia trabalhadora temporria e Ana empregada domstica. (E) empregado temporrio, Patrcia trabalhadora temporria e Ana trabalhadora domstica.
O gabarito (D), pois o estivador um trabalhador avulso (porturio), o acrscimo extraordinrio de servios hiptese permissiva do trabalho temporrio (vide artigo abaixo) e o trabalho residencial com finalidade no lucrativa se relaciona ao empregado domstico.
Lei 6.019/74, art. 2 - Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou acrscimo extraordinrio de servios.
27. (FCC_TRT11_ANALISTA JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2012) No se equipara ao empregador a instituio sem fins lucrativos que admita, assalaria, dirige a prestao pessoal dos servios, assumindo o risco da atividade.
A alternativa est incorreta, pois existe, sim, a equiparao:
CLT, art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
1 - Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados.
28. (FCC_TRT11_ANALISTA JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2012) O filho no poder ser considerado empregado do pai em razo do grau de parentesco, ainda que presentes os requisitos caracterizadores da relao de emprego.
Alternativa incorreta, pois no existe previso legal neste sentido; estando presentes os pressupostos da relao de emprego, caracterizar-se- o vnculo, independente de relao de parentesco:
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CLT, art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.
Esquematizando os pressupostos da relao de emprego:
Pessoa fsica Pessoalidade
Onerosidade
Empregado
No eventualidade
Subordinao jurdica
29. (ESAF_JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO_TRT 7 REGIO_2005) Para a finalidade legal, considera-se servio voluntrio aquele prestado sem remunerao, por pessoa fsica a entidade pblica de qualquer natureza, ou a instituio privada, com ou sem fins lucrativos, que tenha objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade.
Alternativa incorreta, pois no se permite trabalho voluntrio prestado a entidades privadas com fins lucrativos:
Lei 9.608/98, art. 1 Considera-se servio voluntrio, para fins desta Lei, a atividade no remunerada, prestada por pessoa fsica a entidade pblica de qualquer natureza, ou a instituio privada de fins no lucrativos, que tenha objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade. Pargrafo nico. O servio voluntrio no gera vnculo empregatcio, nem obrigao de natureza trabalhista previdenciria ou afim.
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30. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) Havia excluso dos trabalhadores rurais do tratamento geral da CLT, mas no sistema constitucional atual h plena paridade jurdica entre os trabalhadores urbanos e os rurais, embora algumas especificidades ainda remanesam.
Alternativa correta, pois a CF/88 assegurou, em seu artigo 7, uma srie de direitos que estudamos no incio do curso tanto em relao aos urbanos quanto ao rurais; relembrando:
CF/88, art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:
(...)
Existe esta disposio constitucional, mas tambm est em vigor a Lei 5.889/73 (Lei do Trabalho Rural), que estabelece algumas regras vigentes especificamente quanto ao meio rural (como a diferenciao de horrio noturno em relao ao urbano, percentuais diferentes de remunerao da hora noturna, etc.), e por isto a questo menciona embora algumas especificidades ainda remanesam.
31. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2003) Considera-se empregador a empresa individual ou coletiva que admite trabalhadores como empregados, dirigindo suas atividades e com eles dividindo os riscos do empreendimento.
Alternativa incorreta, pois aprendemos que o risco do empreendimento deve ser suportado integralmente pelo empregador:
CLT, art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
Deste modo, incabvel a diviso de riscos entre empregador e empregado.
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32. (14 Concurso para Procurador do Trabalho_Ministrio Pblico do Trabalho_2008) As cooperativas no se igualam s demais empresas em relao aos seus empregados para fins de legislao trabalhista e previdenciria.
Alternativa incorreta, pois possvel que haja empregados na cooperativa, e em relao a estes a cooperativa ser, sim, empregador.
Cuidado para no fazerem confuso com a figura do cooperado.
Como estudamos na parte terica do curso, o verdadeiro cooperado um trabalhador autnomo, pois no subordinado cooperativa.
Entretanto, a questo no falou de cooperados, e sim de eventuais empregados da cooperativa (pode ser um auxiliar administrativo, secretria, faxineira, etc.).
Relembrando o dispositivo correlato da CLT:
CLT, art. 442, pargrafo nico - Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela.
33. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) equiparada ao empregador rural, a pessoa fsica ou jurdica que, de forma habitual, em carter profissional, e por conta de terceiros, execute servios de natureza agrria, mediante utilizao do trabalho de outrem.
Alternativa correta, que traz a definio de equiparado a empregador rural constante da Lei do Trabalho Rural:
Lei 5.889/73, art. 3 - Considera-se empregador rural, para os efeitos desta Lei, a pessoa fsica ou jurdica, proprietrio ou no, que explore atividade agro- econmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou atravs de prepostos e com auxlio de empregados.
Lei 5.889/73, art. 4 - Equipara-se ao empregador rural, a pessoa fsica ou jurdica que, habitualmente, em carter profissional, e por conta de terceiros, execute servios de natureza agrria, mediante utilizao do trabalho de outrem.
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34. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) No se equipara ao empregador rural a pessoa fsica ou jurdica, proprietria ou no, que explore atividade industrial em estabelecimento agrrio no compreendido na Consolidao das Leis do Trabalho.
Alternativa incorreta, em face dos comentrios anteriores.
A equiparao ser vlida, desde que presentes os requisitos previsto na Lei do Trabalho Rural.
35. (ESAF_JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO_TRT 7 REGIO_2005) Em contraposio ao que estabelece a lei ao conceituar o empregador domstico, a Consolidao das Leis do Trabalho consagra a finalidade lucrativa como elemento indissocivel da noo de empregador comum.
A alternativa incorreta. Empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
No necessariamente haver o fim lucrativo na atividade do empregador.
O que vimos durante o curso que o empregado domstico exerce finalidade no lucrativa, mas isso no o que a questo props.
36. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) equiparada ao empregador rural, a pessoa fsica ou jurdica que, de forma habitual, em carter profissional, e por conta de terceiros, execute servios de natureza agrria, mediante utilizao do trabalho de outrem.
Alternativa correta, que reproduziu o artigo 4 da Lei do Trabalho Rural:
Lei 5.889/73, art. 4 - Equipara-se ao empregador rural, a pessoa fsica ou jurdica que, habitualmente, em carter profissional, e por conta de terceiros, execute servios de natureza agrria, mediante utilizao do trabalho de outrem.
37. (FCC_TRT6_ANALISTA JUDICIRIO_REA EXEC MANDADOS_2012) Com relao ao Grupo Econmico, considere: I. O Grupo Econmico no se caracteriza, necessariamente, pela natureza das sociedades que o integram. II. O Grupo de Empresas pode no ter personalidade jurdica e existir de fato.
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III. A sociedade de economia mista, as entidades beneficentes e os sindicatos podem fazer parte de um grupo econmico. IV. possvel a soma do tempo de servio prestado para as diversas empresas do grupo para efeito de frias. Est correto o que se afirma APENAS em (A) II e III. (B) I e II. (C) II e IV. (D) I, III e IV. (E) I, II e IV.
Gabarito (E), pois I, II e IV esto corretas.
Em regra o grupo de empresas que responde solidariamente na esfera trabalhista econmico:
CLT, art. 2, 2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.
Deste modo, um rgo pblico ou um empregador domstico no podem formar grupo econmico para fins trabalhistas, visto que no exercem atividade de natureza econmica.
Na proposio I a Banca parece ter utilizado a interpretao de que possvel falar-se em grupo econmico mesmo quando haja entes pblicos em sua constituio.
O ministro Godinho (pg. 388) ressalta esta exceo regra geral, que ocorre quando as entidades estatais se organizam nos moldes privados e passam a se reconhecer e classificar, em seus estatutos, como grupo econmico para os fins inerentes ao Direito Civil e Direito Comercial/Empresarial (...)
A proposio II, tambm correta, se relaciona aos casos em que o grupo econmico no formalmente constitudo.
Como estudamos na parte terica, para verificarmos se h grupo econmico para fins trabalhistas devemos observar os requisitos do artigo 2, 2, da CLT,
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no sendo necessrio que haja formas jurdicas exigidas em outros ramos do direito, como a existncia de holdings ou pools de empresas.
A proposio III est incorreta, pois a regra que as empresas integrantes de grupo econmico exeram atividade econmica, o que no ocorre com entidades beneficentes e sindicatos.
Por fim, a proposio IV est correta, pois se existe o empregador nico (o grupo econmico), o tempo de servio prestado s empresas integrantes ser somado, no apenas para contagem de frias mas tambm para outros direitos trabalhistas sujeitos a contagem de prazos.
Relembrando a Smula 129 do TST:
SUM-129 CONTRATO DE TRABALHO. GRUPO ECONMICO A prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio.
38. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2006) O grupo econmico considerado empregador nico, por isso no possvel o reconhecimento da coexistncia de mais de um contrato de trabalho, mesmo em havendo ajuste em contrrio, quando, na mesma jornada, o empregado prestar servios para mais de uma empresa dele integrante.
Alternativa incorreta, pois existe a possibilidade de que seja firmado ajuste de modo que haja mais de um contrato de trabalho do mesmo empregado com as empresas integrantes do grupo:
SUM-129 CONTRATO DE TRABALHO. GRUPO ECONMICO A prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio.
39. (FCC_TRT11_ANALISTA JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2012) No grupo econmico entre empresas, apenas a empresa principal, que empregou o trabalhador, responder por seus direitos trabalhistas, no havendo qualquer responsabilidade das demais empresas subordinadas.
A alternativa est incorreta.
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O objetivo de se reconhecer o grupo econmico justamente permitir que haja responsabilidade solidria entre as empresas, de modo a aumentar as possibilidades de cobrana dos crditos trabalhistas.
Verificando-se no caso concreto que de fato existe o grupo econmico para fins trabalhistas (conforme definido no artigo 2, 2, da CLT), os valores devidos ao empregado de uma empresa podero ser exigidos de quaisquer das empresas integrantes do grupo.
40. (ESAF_JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO_TRT 7 REGIO_2005) Por fora de regra estabelecida na lei que disciplina o vnculo de emprego rural, sempre que uma ou mais empresas, embora tendo cada uma delas personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma sua autonomia, integrem grupo econmico ou financeiro rural, sero responsveis solidariamente nas obrigaes decorrentes da relao de emprego.
Alternativa correta, que reproduziu o artigo 3 da Lei 5.889/73 (Lei do Trabalho Rural):
Lei 5.889/73, art. 3, 2 Sempre que uma ou mais empresas, embora tendo cada uma delas personalidade jurdica prpria, estiverem sob direo, controle ou administrao de outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma sua autonomia, integrem grupo econmico ou financeiro rural, sero responsveis solidariamente nas obrigaes decorrentes da relao de emprego.
41. (ESAF_JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO_TRT 7 REGIO_2005) A ampliao das possibilidades de garantia do crdito trabalhista norteou a edificao da figura do grupo econmico trabalhista, cujo reconhecimento no demanda necessariamente a presena das modalidades jurdicas tpicas do Direito Econmico ou Comercial, bastando a comprovao de elementos que revelem integrao interempresarial.
Alternativa correta, que refora o entendimento de que, para verificarmos se h grupo econmico para fins trabalhistas, devemos observar os requisitos do artigo 2, 2, da CLT, no sendo necessrio que haja formas jurdicas exigidas em outros ramos do direito, como a existncia de holdings ou pools de empresas, registro em cartrio, etc.
No dizer da questo, no so exigidas modalidades jurdicas tpicas do Direito Econmico ou Comercial.
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42. (ESAF_JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO_TRT 7 REGIO_2005) A solidariedade proporcionada pela existncia do grupo econmico pode ser conceituada como dual, ou seja, ao tempo em que consagra a solidariedade passiva das empresas, permite o reconhecimento da existncia de empregador nico. Assim, consoante jurisprudncia prevalente no Tribunal Superior do Trabalho, a prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio.
A alternativa est correta, e nos traz as dimenses ativa (responsabilidade por crditos trabalhistas) e passiva (empregador nico) da solidariedade do grupo econmico.
43. (FCC_TRT24_ANALISTA JUDICIRIO_REA EXEC MANDADOS_2011) Considere as seguintes assertivas a respeito do Grupo Econmico: I. O Grupo econmico, para fins trabalhistas, necessita de prova cabal de sua formal institucionalizao cartorial, tal como holdings, consrcios, pools etc. II. As associaes, entidades beneficentes e sindicatos podem ser considerados como grupo de empresas, se presentes os requisitos legais. III. Cada empresa do grupo autnoma em relao s demais, mas o empregador real o prprio grupo. IV. Nada impede que a admisso do empregado seja feita em nome de uma empresa do grupo e a baixa em nome de outra. Est correto o que consta APENAS em (A) I, III e IV. (B) I, II e III. (C) II, III e IV. (D) I e IV. (E) III e IV.
Gabarito (E), pois apenas III e IV esto corretas.
Vimos que a identificao do grupo econmico para fins trabalhista no requer as formalidades exigidas em outros ramos do direito, bastando que se verifique a relao integrao interempresarial.
Na proposio II h equvoco quanto incluso de associaes, entidades beneficentes e sindicatos como integrantes de grupos econmicos para fins trabalhistas.
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Como estudado, as empresas integrantes de grupo desenvolvem atividades econmicas, no sendo includas associaes, entidades beneficentes, empregador domstico, etc.
44. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) Para a configurao do grupo econmico, ou do chamado empregador nico, que atrai a hiptese de responsabilidade solidria pelos crditos trabalhistas, necessria a prova do nexo relacional entre as empresas, nos formatos previstos pelo Direito Comercial e pelo Direito Empresarial, como no caso dos consrcios, holdings e pool de empresas.
Alternativa incorreta.
Para verificarmos se h grupo econmico para fins trabalhistas, devemos observar os requisitos do artigo 2, 2, da CLT, no sendo necessrio que haja formas jurdicas exigidas em outros ramos do direito, como a existncia de holdings, consrcios ou pools de empresas.
45. (FCC_TRT22_ANALISTA JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2010) Joana presta servios na qualidade de empregada para mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho. Neste caso, salvo ajuste em contrrio, (A) no est caracterizada a coexistncia de mais de um contrato de trabalho. (B) est caracterizada a existncia de mais de um contrato de trabalho, limitado em trs, tendo em vista que as empresas possuem personalidades jurdicas distintas. (C) est caracterizada a existncia de mais de um contrato de trabalho, limitado em dois, tendo em vista que as empresas possuem personalidades jurdicas distintas. (D) est caracterizada a existncia de mais de um contrato de trabalho, sem limitao, em razo da prestao de servios acontecer durante a mesma jornada de trabalho. (E) est caracterizada a existncia de mais de um contrato de trabalho, sem limitao, tendo em vista que as empresas possuem personalidades jurdicas distintas.
O gabarito (A), e a questo se relaciona ao conceito de empregador nico (solidariedade ativa do grupo econmico).
O fundamento a Smula 129 do TST:
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SUM-129 CONTRATO DE TRABALHO. GRUPO ECONMICO A prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio.
46. (FCC_TRT3_TCNICO JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2009) A formao de grupo econmico, no direito do trabalho brasileiro, segundo a Consolidao das Leis do Trabalho, resulta (A) da existncia, sempre necessria, de uma holding a controlar as demais empresas do grupo. (B) da presena, indispensvel, dos mesmos scios de uma empresa na composio societria da outra, que com a primeira faz grupo econmico. (C) da utilizao do mesmo nome de fantasia, sem o que no h falar em grupo econmico. (D) da presena de uma empresa como scia formal da outra, desde que ambas sejam organizadas como sociedades annimas. (E) da constatao de que uma ou mais empresas encontram- se sob a direo, controle ou administrao de outra.
Gabarito (E), com fundamento no artigo 2, 2 da CLT:
CLT, art. 2, 2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.
47. (FCC_TRT19_ANALISTA JUDICIRIO_REA JUDICIRIA_2008) Na sucesso de empresas, a estipulao contratual de clusula de no-responsabilizao (A) exclui a responsabilidade trabalhista do sucedido uma vez que o sucessor assume na integralidade os dbitos cveis, tributrios e trabalhistas. (B) no possui qualquer valor para o Direito do Trabalho, respondendo a empresa sucedida solidariamente. (C) limita a responsabilidade trabalhista do sucedido at o valor da integralizao de suas cotas sociais. (D) no possui qualquer valor para o Direito do Trabalho, respondendo a empresa sucedida subsidiariamente. (E) limita a responsabilidade trabalhista do sucedido at seis meses aps a efetivao da sucesso das empresas.
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Gabarito (D).
Na sucesso de empresas a responsabilidade por crditos trabalhistas subsidiria, e eventual ajuste em contrrio (isentando o sucedido de responsabilidade, por exemplo), no possui qualquer valor para o Direito do Trabalho.
48. (FCC_TRT6_ANALISTA JUDICIRIO_REA JUDICIRIA_2012) Por razes de interesse econmico, os proprietrios da empresa Tetra Servios Ltda. transferiram o negcio para terceiros. Houve alterao da razo social, mas no ocorreu alterao de endereo, do ramo de atividades, nem de equipamentos. Manteve-se o mesmo quadro de empregados. Tal situao caracterizou a sucesso de empregadores. Neste caso, quanto aos contratos de trabalho dos empregados da empresa sucedida, (A) os contratos de trabalho se mantero inalterados e seguiro seu curso normal. (B) a transferncia de obrigaes depende das condies em que a sucesso foi pactuada. (C) as obrigaes anteriores recairo sobre a empresa sucedida, e as posteriores sobre a sucessora. (D) todas as clusulas e condies estabelecidas no contrato de trabalho devero ser repactuadas entre os empregados e o novo empregador. (E) sero automaticamente extintos, fazendo surgir novas relaes contratuais.
O gabarito (A), em questo que se relaciona sucesso de empregadores (artigos 10 e 448 da CLT):
CLT, art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados.
CLT, art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados.
49. (FCC_TRT11_ANALISTA JUDICIRIO_REA EXEC MANDADOS_2012) A empresa Gama foi sucedida pela empresa Delta, ocupando o mesmo local, utilizando as mesmas instalaes e fundo de comrcio, assim como mantendo as mesmas atividades e empregados. Em relao aos contratos de trabalho dos empregados da empresa sucedida correto afirmar que (A) sero automaticamente extintos, fazendo surgir novas relaes contratuais.
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(B) as obrigaes anteriores recairo sobre a empresa sucedida, e as posteriores sobre a sucessora. (C) as clusulas e condies estabelecidas no contrato de trabalho sero obrigatoriamente repactuadas entre os empregados e o novo empregador individual. (D) a transferncia de obrigaes trabalhistas depender das condies em que a sucesso foi pactuada. (E) os contratos se mantero inalterados e seguiro seu curso normal.
O gabarito (E), havendo, como na questo anterior, caso de sucesso trabalhista, em que os contratos continuam vigentes.
50. (FCC_TRT11_ANALISTA JUDICIRIO_REA EXEC MANDADOS_2012) O supermercado Delta terceirizou, de forma regular por meio de contrato, os servios de vigilncia junto empresa Ajax Servios. Houve inadimplncia das obrigaes trabalhistas em relao aos vigilantes. Nesta hiptese, o supermercado Delta (A) poder responder de forma solidria pelos dbitos trabalhistas da empresa Ajax. (B) no ter qualquer responsabilidade trabalhista visto que firmou contrato regular de terceirizao com a prestadora Ajax. (C) poder responder de forma subsidiria ou solidria pelos dbitos trabalhistas da empresa Ajax. (D) poder responder de forma subsidiria pelos dbitos trabalhistas da empresa Ajax. (E) poder responder de forma solidria pelos dbitos trabalhistas apenas em caso de falncia da empresa Ajax.
Gabarito (D), por aplicao do item III da Smula 331 do TST:
IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios quanto quelas obrigaes, desde que haja participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial.
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7. Lista das questes comentadas
1. (FCC_TRT11_Tcnico Judicirio_rea Administrativa_2012) So requisitos legais da relao de emprego e do contrato de trabalho: (A) pessoalidade do empregado; subordinao jurdica do empregado; exclusividade na prestao dos servios. (B) exclusividade na prestao dos servios; eventualidade do trabalho; pessoalidade do empregador. (C) eventualidade do trabalho; alteridade; onerosidade. (D) onerosidade; no eventualidade do trabalho; pessoalidade do empregado. (E) alteridade; habitualidade; impessoalidade do empregado.
2. (14 Concurso para Procurador do Trabalho_Ministrio Pblico do Trabalho_2008) O Direito do Trabalho estende sua esfera normativa ao empregado a domiclio, no fazendo distino entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do empregado, desde que presentes os elementos caracterizadores da relao de emprego.
3. (15 Concurso para Procurador do Trabalho_Ministrio Pblico do Trabalho_2009) No h distino entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do empregado, desde que estejam presentes os elementos caracterizadores da relao de emprego.
4. (14 Concurso para Procurador do Trabalho_Ministrio Pblico do Trabalho_2008) O fato de o empregador ter permitido que o empregado execute as atividades em seu domiclio significa que renunciou ao poder diretivo.
5. (FCC_TRT24_Analista Judicirio_rea Administrativa_2011) Considere: I. Prestao de trabalho por pessoa jurdica a um tomador. II. Prestao de trabalho efetuada com pessoalidade pelo trabalhador. III. Subordinao ao tomador dos servios. IV. Prestao de trabalho efetuada com onerosidade. So elementos ftico-jurdicos componentes da relao de emprego os indicados APENAS em (A) III e IV. (B) I, II e III. (C) I, III e IV. (D) II e IV. (E) II, III e IV.
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6. (FCC_TRT24_Tcnico Judicirio_rea Administrativa_2011) Para a configurao da relao de emprego (A) no necessrio o recebimento de salrio, uma vez que h relao de emprego configurada mediante trabalho voluntrio. (B) necessria a existncia de prestao de contas, requisito inerente subordinao existente. (C) preciso que o empregado seja uma pessoa fsica ou jurdica que preste servios com habitualidade, onerosidade, subordinao e pessoalidade. (D) no necessria a exclusividade da prestao de servios pelo empregado. (E) necessria a existncia de prestao de trabalho intelectual, tcnico ou manual, de natureza no eventual, por pessoa fsica, jurdica ou grupo de empresas, sem alteridade e com subordinao jurdica.
7. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) Constituem requisitos para a caracterizao da relao de emprego a pessoalidade e a exclusividade na prestao dos servios.
8. (ESAF_JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO_TRT 7 REGIO_2005) Sabe-se que um dos elementos caracterizadores da relao de emprego responde pela no- eventualidade na prestao dos servios. Havendo prestao laboral intermitente, mas permanente, estar reconhecida a existncia de eventualidade, obstando a formao do vnculo de emprego.
9. (ESAF_JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO_TRT 7 REGIO_2005) Somente a pessoa natural pode ocupar o espao reservado ao prestador do servio na relao de emprego, sendo essencial configurao dessa relao jurdica que a prestao de servios tenha um carter de infungibilidade em relao aludida pessoa.
10. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) A subordinao que define e caracteriza a existncia da relao de emprego a econmica, fundada no reconhecimento jurdico-institucional da hipossuficincia material do trabalhador.
11. (15 Concurso para Procurador do Trabalho_Ministrio Pblico do Trabalho_2009) A relao empregatcia e a figura do empregado surgem como resultado da combinao de elementos ftico-jurdicos que so: a) prestao de trabalho por pessoa fsica a um tomador qualquer; b) prestao efetuada com pessoalidade pelo trabalhador; c) prestao efetuada com no-eventualidade; d) efetuada sob subordinao ao tomador dos servios; e) prestao de trabalho efetuada com onerosidade.
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12. (15 Concurso para Procurador do Trabalho_Ministrio Pblico do Trabalho_2009) No haver distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual.
13. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2003) A relao de emprego compreendida: a) como o negcio jurdico bilateral, firmado entre determinada empresa de prestao de servios terceirizados e os respectivos tomadores de servios. b) como o negcio jurdico bilateral, celebrado entre duas pessoas naturais ou jurdicas, pelo qual um deles se obriga a prestar servios habituais em favor do outro, de acordo com as ordens que lhe forem dirigidas, mediante pagamentos peridicos. c) como o negcio jurdico bilateral, celebrado entre uma pessoa fsica e uma pessoa natural ou jurdica, pelo qual obriga-se o primeiro a prestar servios habituais em favor do segundo, segundo as ordens que lhe forem repassadas, mediante pagamentos peridicos. d) como o negcio jurdico bilateral, firmado para a execuo de obra certa, por pessoa fsica, mediante o pagamento de quantia fixa previamente ajustada. e) como o negcio jurdico bilateral, destinado execuo por pessoa natural ou jurdica, de forma habitual e onerosa de atividades inerentes aos fins normais do negcio explorado pelo contratante.
14. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2003) No considerado empregado(a): a) O trabalhador que presta servios habituais, onerosos e subordinados a determinada instituio de beneficncia, mantida com contribuies e doaes de terceiros. b) A costureira que presta servios em seu domiclio a determinada empresa de confeco, comparecendo uma vez por semana sede da empresa, tendo seu trabalho controlado em razo das cotas de produo estabelecidas e da qualidade das peas produzidas. c) O trabalhador que presta servios como mordomo em determinada residncia familiar, de forma pessoal, contnua e onerosa. d) O trabalhador contratado por empresa especializada em fornecer mo-de-obra temporria a outras empresas, em razo de necessidades transitrias de substituio de pessoal regular ou para atender a acrscimo extraordinrio de tarefas. e) A pessoa fsica que exerce por conta prpria, de modo pessoal e habitual, atividade urbana em favor de determinada empresa.
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15. (16 Concurso para Procurador do Trabalho_Ministrio Pblico do Trabalho_2010) Preenchidos os requisitos da CLT, legtimo o reconhecimento de relao de emprego entre policial militar e empresa privada.
16. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2006) Considerando o regime prprio a que submetido o policial militar, mesmo que preenchidos os requisitos legais, no vivel o reconhecimento de vnculo de emprego com empresa privada, especialmente porque a concomitncia de prestao de servios pode dar ensejo a certa penalidade disciplinar.
17. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2006) Independentemente da permanncia dos traos concernentes subordinao jurdica, o empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o contrato de trabalho suspenso, motivo pelo qual no h cmputo do perodo em questo como tempo de servio.
18. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) possvel reconhecer-se a condio de empregado, com cmputo do tempo de servio, ao eleito para ocupar cargo de diretor quando, a despeito da nova posio ocupada na estrutura hierrquica da empresa, ainda se fizerem presentes os traos caractersticos da subordinao jurdica.
19. (FCC_TRT14_ANALISTA JUDICIRIO_REA JUDICIRIA_2011) Karina e Mariana residem no pensionato de Ester, local em que dormem e realizam as suas refeies, j que Gabriela, proprietria do pensionato, contratou Abigail para exercer as funes de cozinheira. Jaqueline reside em uma repblica estudantil que possui como funcionria Helena, responsvel pela limpeza da repblica, alm de cozinhar para os estudantes moradores. Abigail e Helena esto grvidas. Neste caso, (A) nenhuma das empregadas so domsticas, mas ambas tero direito a estabilidade provisria decorrente da gestao. (B) ambas so empregadas domsticas e tero direito a estabilidade provisria decorrente da gestao. (C) somente Helena empregada domstica, mas ambas tero direito a estabilidade provisria decorrente da gestao. (D) somente Abigail empregada domstica, mas ambas tero direito a estabilidade provisria decorrente da gestao. (E) ambas so empregadas domsticas, mas no tero direito a estabilidade provisria decorrente da gestao.
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20. (FCC_TRT16_TCNICO JUDICIRIO_REA ADMINISTATIVA_2009) Joana viva e cria cinco filhos. Em sua residncia possui quatro empregados: Cida, Maria, Dbora e Osvaldo. Cida a cozinheira; Dbora a auxiliar do lar com as funes de lavar louas, lavar e passar roupas, bem como arrumar toda a casa; Maria a bab de seus filhos e Osvaldo foi contratado como motorista da famlia com a funo principal de levar e buscar seus cinco filhos na escola. Considerando que a comida feita por Cida possui grande qualidade, Joana faz da sua residncia um restaurante no horrio do almoo. Nesse caso, NO (so) considerado(s) empregado(s) domsticos (A) Osvaldo, apenas. (B) Cida e Dbora, apenas. (C) Cida, Dbora, Osvaldo e Maria. (D) Cida, apenas. (E) Cida, Dbora e Maria, apenas.
21. (FCC_TRT16_ANALISTA JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2009) Diana empregada de uma repblica de estudantes; Danilo vigia da residncia de Joo, presidente de uma empresa multinacional; Magali governanta da residncia de Mnica; e Marcio jardineiro da casa de praia de Ana. Nestes casos, (A) apenas Magali considerada empregada domstica. (B) apenas Marcio considerado empregado domstico. (C) apenas Magali e Marcio so considerados empregados domsticos. (D) apenas Diana, Magali e Marcio so considerados empregados domsticos. (E) todos so considerados empregados domsticos.
22. (FCC_TRT22_ANALISTA JUDICIRIO_EXEC MANDADOS_2010) Aos empregados domsticos so assegurados: (A) Frias de trinta dias corridos e adicional noturno. (B) Estabilidade provisria da empregada gestante e vale-transporte. (C) Frias de vinte dias teis e vale-transporte. (D) Aviso prvio e intervalo intrajornada. (E) FGTS e frias de vinte dias teis.
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23. (FCC_TRT19_ANALISTA JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2008) NO assegurado categoria dos trabalhadores domsticos (A) a licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio e licena- paternidade. (B) a irredutibilidade do salrio. (C) o dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria. (D) a garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao varivel. (E) o aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei.
24. (FCC_TRT7_TCNICO JUDICIRIO_REA ADMINISTATIVA_2009) Aos empregados domsticos so devidos, obrigatoriamente, os seguintes direitos: (A) salrio mnimo, irredutibilidade de salrio, licena gestante e aviso prvio. (B) salrio mnimo, irredutibilidade de salrio, 13 salrio e FGTS. (C) salrio famlia, aviso prvio, horas extras e licena gestante. (D) seguro contra acidente de trabalho, horas extras, FGTS e 13 salrio. (E) aposentadoria, repouso semanal remunerado, jornada de trabalho de 8 h/dia ou 44 h/semanais e salrio famlia.
25. (FCC_TRT11_ANALISTA JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2012) O empregado domstico ter igualdade de direitos previstos na CLT em relao ao empregado urbano que atua no comrcio.
26. (FCC_TRT7_TCNICO JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2009) Jair trabalha como estivador no Porto de Santos; Patrcia foi contratada para trabalhar em uma loja de shopping na poca do Natal, pois nessa poca h excesso extraordinrio de servios; e Ana presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa na residncia de Lcia. correto afirmar que Jair (A) trabalhador avulso, Patrcia empregada avulsa e Ana trabalhadora temporria. (B) trabalhador temporrio, Patrcia trabalhadora avulsa e Ana empregada domstica. (C) empregado domstico, Patrcia trabalhadora avulsa e Ana trabalhadora temporria. (D) trabalhador avulso, Patrcia trabalhadora temporria e Ana empregada domstica. (E) empregado temporrio, Patrcia trabalhadora temporria e Ana trabalhadora domstica.
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27. (FCC_TRT11_ANALISTA JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2012) No se equipara ao empregador a instituio sem fins lucrativos que admita, assalaria, dirige a prestao pessoal dos servios, assumindo o risco da atividade.
28. (FCC_TRT11_ANALISTA JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2012) O filho no poder ser considerado empregado do pai em razo do grau de parentesco, ainda que presentes os requisitos caracterizadores da relao de emprego.
29. (ESAF_JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO_TRT 7 REGIO_2005) Para a finalidade legal, considera-se servio voluntrio aquele prestado sem remunerao, por pessoa fsica a entidade pblica de qualquer natureza, ou a instituio privada, com ou sem fins lucrativos, que tenha objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade.
30. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) Havia excluso dos trabalhadores rurais do tratamento geral da CLT, mas no sistema constitucional atual h plena paridade jurdica entre os trabalhadores urbanos e os rurais, embora algumas especificidades ainda remanesam.
31. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2003) Considera-se empregador a empresa individual ou coletiva que admite trabalhadores como empregados, dirigindo suas atividades e com eles dividindo os riscos do empreendimento.
32. (14 Concurso para Procurador do Trabalho_Ministrio Pblico do Trabalho_2008) As cooperativas no se igualam s demais empresas em relao aos seus empregados para fins de legislao trabalhista e previdenciria.
33. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) equiparada ao empregador rural, a pessoa fsica ou jurdica que, de forma habitual, em carter profissional, e por conta de terceiros, execute servios de natureza agrria, mediante utilizao do trabalho de outrem.
34. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) No se equipara ao empregador rural a pessoa fsica ou jurdica, proprietria ou no, que explore atividade industrial em estabelecimento agrrio no compreendido na Consolidao das Leis do Trabalho.
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35. (ESAF_JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO_TRT 7 REGIO_2005) Em contraposio ao que estabelece a lei ao conceituar o empregador domstico, a Consolidao das Leis do Trabalho consagra a finalidade lucrativa como elemento indissocivel da noo de empregador comum.
36. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) equiparada ao empregador rural, a pessoa fsica ou jurdica que, de forma habitual, em carter profissional, e por conta de terceiros, execute servios de natureza agrria, mediante utilizao do trabalho de outrem.
37. (FCC_TRT6_ANALISTA JUDICIRIO_REA EXEC MANDADOS_2012) Com relao ao Grupo Econmico, considere: I. O Grupo Econmico no se caracteriza, necessariamente, pela natureza das sociedades que o integram. II. O Grupo de Empresas pode no ter personalidade jurdica e existir de fato. III. A sociedade de economia mista, as entidades beneficentes e os sindicatos podem fazer parte de um grupo econmico. IV. possvel a soma do tempo de servio prestado para as diversas empresas do grupo para efeito de frias. Est correto o que se afirma APENAS em (A) II e III. (B) I e II. (C) II e IV. (D) I, III e IV. (E) I, II e IV.
38. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2006) O grupo econmico considerado empregador nico, por isso no possvel o reconhecimento da coexistncia de mais de um contrato de trabalho, mesmo em havendo ajuste em contrrio, quando, na mesma jornada, o empregado prestar servios para mais de uma empresa dele integrante.
39. (FCC_TRT11_ANALISTA JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2012) No grupo econmico entre empresas, apenas a empresa principal, que empregou o trabalhador, responder por seus direitos trabalhistas, no havendo qualquer responsabilidade das demais empresas subordinadas.
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40. (ESAF_JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO_TRT 7 REGIO_2005) Por fora de regra estabelecida na lei que disciplina o vnculo de emprego rural, sempre que uma ou mais empresas, embora tendo cada uma delas personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma sua autonomia, integrem grupo econmico ou financeiro rural, sero responsveis solidariamente nas obrigaes decorrentes da relao de emprego.
41. (ESAF_JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO_TRT 7 REGIO_2005) A ampliao das possibilidades de garantia do crdito trabalhista norteou a edificao da figura do grupo econmico trabalhista, cujo reconhecimento no demanda necessariamente a presena das modalidades jurdicas tpicas do Direito Econmico ou Comercial, bastando a comprovao de elementos que revelem integrao interempresarial.
42. (ESAF_JUIZ DO TRABALHO SUBSTITUTO_TRT 7 REGIO_2005) A solidariedade proporcionada pela existncia do grupo econmico pode ser conceituada como dual, ou seja, ao tempo em que consagra a solidariedade passiva das empresas, permite o reconhecimento da existncia de empregador nico. Assim, consoante jurisprudncia prevalente no Tribunal Superior do Trabalho, a prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio.
43. (FCC_TRT24_ANALISTA JUDICIRIO_REA EXEC MANDADOS_2011) Considere as seguintes assertivas a respeito do Grupo Econmico: I. O Grupo econmico, para fins trabalhistas, necessita de prova cabal de sua formal institucionalizao cartorial, tal como holdings, consrcios, pools etc. II. As associaes, entidades beneficentes e sindicatos podem ser considerados como grupo de empresas, se presentes os requisitos legais. III. Cada empresa do grupo autnoma em relao s demais, mas o empregador real o prprio grupo. IV. Nada impede que a admisso do empregado seja feita em nome de uma empresa do grupo e a baixa em nome de outra. Est correto o que consta APENAS em (A) I, III e IV. (B) I, II e III. (C) II, III e IV. (D) I e IV. (E) III e IV.
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44. (ESAF_AUDITOR FISCAL DO TRABALHO_MTE_2010) Para a configurao do grupo econmico, ou do chamado empregador nico, que atrai a hiptese de responsabilidade solidria pelos crditos trabalhistas, necessria a prova do nexo relacional entre as empresas, nos formatos previstos pelo Direito Comercial e pelo Direito Empresarial, como no caso dos consrcios, holdings e pool de empresas.
45. (FCC_TRT22_ANALISTA JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2010) Joana presta servios na qualidade de empregada para mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho. Neste caso, salvo ajuste em contrrio, (A) no est caracterizada a coexistncia de mais de um contrato de trabalho. (B) est caracterizada a existncia de mais de um contrato de trabalho, limitado em trs, tendo em vista que as empresas possuem personalidades jurdicas distintas. (C) est caracterizada a existncia de mais de um contrato de trabalho, limitado em dois, tendo em vista que as empresas possuem personalidades jurdicas distintas. (D) est caracterizada a existncia de mais de um contrato de trabalho, sem limitao, em razo da prestao de servios acontecer durante a mesma jornada de trabalho. (E) est caracterizada a existncia de mais de um contrato de trabalho, sem limitao, tendo em vista que as empresas possuem personalidades jurdicas distintas.
46. (FCC_TRT3_TCNICO JUDICIRIO_REA ADMINISTRATIVA_2009) A formao de grupo econmico, no direito do trabalho brasileiro, segundo a Consolidao das Leis do Trabalho, resulta (A) da existncia, sempre necessria, de uma holding a controlar as demais empresas do grupo. (B) da presena, indispensvel, dos mesmos scios de uma empresa na composio societria da outra, que com a primeira faz grupo econmico. (C) da utilizao do mesmo nome de fantasia, sem o que no h falar em grupo econmico. (D) da presena de uma empresa como scia formal da outra, desde que ambas sejam organizadas como sociedades annimas. (E) da constatao de que uma ou mais empresas encontram- se sob a direo, controle ou administrao de outra.
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47. (FCC_TRT19_ANALISTA JUDICIRIO_REA JUDICIRIA_2008) Na sucesso de empresas, a estipulao contratual de clusula de no-responsabilizao (A) exclui a responsabilidade trabalhista do sucedido uma vez que o sucessor assume na integralidade os dbitos cveis, tributrios e trabalhistas. (B) no possui qualquer valor para o Direito do Trabalho, respondendo a empresa sucedida solidariamente. (C) limita a responsabilidade trabalhista do sucedido at o valor da integralizao de suas cotas sociais. (D) no possui qualquer valor para o Direito do Trabalho, respondendo a empresa sucedida subsidiariamente. (E) limita a responsabilidade trabalhista do sucedido at seis meses aps a efetivao da sucesso das empresas.
48. (FCC_TRT6_ANALISTA JUDICIRIO_REA JUDICIRIA_2012) Por razes de interesse econmico, os proprietrios da empresa Tetra Servios Ltda. transferiram o negcio para terceiros. Houve alterao da razo social, mas no ocorreu alterao de endereo, do ramo de atividades, nem de equipamentos. Manteve-se o mesmo quadro de empregados. Tal situao caracterizou a sucesso de empregadores. Neste caso, quanto aos contratos de trabalho dos empregados da empresa sucedida, (A) os contratos de trabalho se mantero inalterados e seguiro seu curso normal. (B) a transferncia de obrigaes depende das condies em que a sucesso foi pactuada. (C) as obrigaes anteriores recairo sobre a empresa sucedida, e as posteriores sobre a sucessora. (D) todas as clusulas e condies estabelecidas no contrato de trabalho devero ser repactuadas entre os empregados e o novo empregador. (E) sero automaticamente extintos, fazendo surgir novas relaes contratuais.
49. (FCC_TRT11_ANALISTA JUDICIRIO_REA EXEC MANDADOS_2012) A empresa Gama foi sucedida pela empresa Delta, ocupando o mesmo local, utilizando as mesmas instalaes e fundo de comrcio, assim como mantendo as mesmas atividades e empregados. Em relao aos contratos de trabalho dos empregados da empresa sucedida correto afirmar que (A) sero automaticamente extintos, fazendo surgir novas relaes contratuais. (B) as obrigaes anteriores recairo sobre a empresa sucedida, e as posteriores sobre a sucessora.
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50. (FCC_TRT11_ANALISTA JUDICIRIO_REA EXEC MANDADOS_2012) O supermercado Delta terceirizou, de forma regular por meio de contrato, os servios de vigilncia junto empresa Ajax Servios. Houve inadimplncia das obrigaes trabalhistas em relao aos vigilantes. Nesta hiptese, o supermercado Delta (A) poder responder de forma solidria pelos dbitos trabalhistas da empresa Ajax. (B) no ter qualquer responsabilidade trabalhista visto que firmou contrato regular de terceirizao com a prestadora Ajax. (C) poder responder de forma subsidiria ou solidria pelos dbitos trabalhistas da empresa Ajax. (D) poder responder de forma subsidiria pelos dbitos trabalhistas da empresa Ajax. (E) poder responder de forma solidria pelos dbitos trabalhistas apenas em caso de falncia da empresa Ajax.
8. Gabaritos
1. D 11. C 21. E 31. E 41. C 2. C 12. C 22. B 32. E 42. C 3. C 13. C 23. D 33. C 43. E 4. E 14. E 24. A 34. E 44. E 5. E 15. C 25. E 35. E 45. A 6. D 16. E 26. D 36. C 46. E 7. E 17. E 27. E 37. E 47. D 8. E 18. C 28. E 38. E 48. A 9. C 19. C 29. E 39. E 49. E 10. E 20. B 30. C 40. C 50. D
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9. Concluso
Bom pessoal,
Estamos chegando ao final de nossa aula, imagino que tenha sido produtiva. Os assuntos relao de emprego, empregado e empregador so recorrentes em prova, e certamente sero explorados em provas de TRT e AFT.
Considero importantssimo que decorem e entendam - os elementos ftico-jurdicos da relao de emprego e a diferenciao entre empregados urbanos e domsticos (e respectivos empregadores).
Tambm importante decorar as disposies dos artigos 2 (e ), 3 e 6 da CLT, alm de entender claramente as hipteses de terceirizao lcita no direito do trabalho.
Espero que tenham gostado da aula, e se surgir alguma dvida quanto ao assunto apresentado, estou disposio para auxili-los(as).
Grande abrao e bons estudos,
Prof. Mrio Pinheiro
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10. Lista de legislao, Smulas e OJ do TST relacionados aula
CF/88
CF/88, art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:
(...)
CF/88, art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...) II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao;
CLT
Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
1 - Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados. 2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.
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Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio. Pargrafo nico - No haver distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual. Art. 6 No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador, o executado no domiclio do empregado e o realizado a distncia, desde que estejam caracterizados os pressupostos da relao de emprego. Pargrafo nico. Os meios telemticos e informatizados de comando, controle e superviso se equiparam, para fins de subordinao jurdica, aos meios pessoais e diretos de comando, controle e superviso do trabalho alheio. Art. 9 - Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao.
Art. 7 Os preceitos constantes da presente Consolidao salvo quando fr em cada caso, expressamente determinado em contrrio, no se aplicam : a) aos empregados domsticos, assim considerados, de um modo geral, os que prestam servios de natureza no-econmica pessoa ou famlia, no mbito residencial destas; b) aos trabalhadores rurais, assim considerados aqueles que, exercendo funes diretamente ligadas agricultura e pecuria, no sejam empregados em atividades que, pelos mtodos de execuo dos respectivos trabalhos ou pela finalidade de suas operaes, se classifiquem como industriais ou comerciais; c) aos funcionrios pblicos da Unio, dos Estados e dos Municpios e aos respectivos extranumerrios em servio nas prprias reparties; d) aos servidores de autarquias paraestatais, desde que sujeitos a regime prprio de proteo ao trabalho que lhes assegure situao anloga dos funcionrios pblicos. Art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados. CLT, art. 62 - No so abrangidos pelo regime previsto neste captulo [Da Durao do Trabalho]:
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(...) II - os gerentes, assim considerados os exercentes de cargos de gesto, aos quais se equiparam, para efeito do disposto neste artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial. Pargrafo nico - O regime previsto neste captulo ser aplicvel aos empregados mencionados no inciso II deste artigo, quando o salrio do cargo de confiana, compreendendo a gratificao de funo, se houver, for inferior ao valor do respectivo salrio efetivo acrescido de 40% (quarenta por cento). CLT, Art. 224 - 2 - As disposies deste artigo [durao do trabalho] no se aplicam aos que exercem funes de direo, gerncia, fiscalizao, chefia e equivalentes, ou que desempenhem outros cargos de confiana, desde que o valor da gratificao no seja inferior a 1/3 (um tero) do salrio do cargo efetivo. Art. 428. Contrato de aprendizagem o contrato de trabalho especial, ajustado por escrito e por prazo determinado, em que o empregador se compromete a assegurar ao maior de 14 (quatorze) e menor de 24 (vinte e quatro) anos inscrito em programa de aprendizagem formao tcnico-profissional metdica, compatvel com o seu desenvolvimento fsico, moral e psicolgico, e o aprendiz, a executar com zelo e diligncia as tarefas necessrias a essa formao. 1o A validade do contrato de aprendizagem pressupe anotao na Carteira de Trabalho e Previdncia Social, matrcula e freqncia do aprendiz na escola, caso no haja concludo o ensino mdio, e inscrio em programa de aprendizagem desenvolvido sob orientao de entidade qualificada em formao tcnico- profissional metdica. 2o Ao menor aprendiz, salvo condio mais favorvel, ser garantido o salrio mnimo hora. 3o O contrato de aprendizagem no poder ser estipulado por mais de 2 (dois) anos, exceto quando se tratar de aprendiz portador de deficincia. 4o A formao tcnico-profissional a que se refere o caput deste artigo caracteriza-se por atividades tericas e prticas, metodicamente organizadas em tarefas de complexidade progressiva desenvolvidas no ambiente de trabalho. 5o A idade mxima prevista no caput deste artigo no se aplica a aprendizes portadores de deficincia.
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6o Para os fins do contrato de aprendizagem, a comprovao da escolaridade de aprendiz portador de deficincia mental deve considerar, sobretudo, as habilidades e competncias relacionadas com a profissionalizao. 7o Nas localidades onde no houver oferta de ensino mdio para o cumprimento do disposto no 1o deste artigo, a contratao do aprendiz poder ocorrer sem a freqncia escola, desde que ele j tenha concludo o ensino fundamental. Art. 429. Os estabelecimentos de qualquer natureza so obrigados a empregar e matricular nos cursos dos Servios Nacionais de Aprendizagem nmero de aprendizes equivalente a cinco por cento, no mnimo, e quinze por cento, no mximo, dos trabalhadores existentes em cada estabelecimento, cujas funes demandem formao profissional. 1o-A. O limite fixado neste artigo no se aplica quando o empregador for entidade sem fins lucrativos, que tenha por objetivo a educao profissional. 1o As fraes de unidade, no clculo da percentagem de que trata o caput, daro lugar admisso de um aprendiz. 2o Os estabelecimentos de que trata o caput ofertaro vagas de aprendizes a adolescentes usurios do Sistema Nacional de Atendimento Socioeducativo (Sinase) nas condies a serem dispostas em instrumentos de cooperao celebrados entre os estabelecimentos e os gestores dos Sistemas de Atendimento Socioeducativo locais. Art. 430. Na hiptese de os Servios Nacionais de Aprendizagem no oferecerem cursos ou vagas suficientes para atender demanda dos estabelecimentos, esta poder ser suprida por outras entidades qualificadas em formao tcnico- profissional metdica, a saber: I Escolas Tcnicas de Educao; II entidades sem fins lucrativos, que tenham por objetivo a assistncia ao adolescente e educao profissional, registradas no Conselho Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente. 1o As entidades mencionadas neste artigo devero contar com estrutura adequada ao desenvolvimento dos programas de aprendizagem, de forma a manter a qualidade do processo de ensino, bem como acompanhar e avaliar os resultados.
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2o Aos aprendizes que conclurem os cursos de aprendizagem, com aproveitamento, ser concedido certificado de qualificao profissional. 3o O Ministrio do Trabalho e Emprego fixar normas para avaliao da competncia das entidades mencionadas no inciso II deste artigo. Art. 431. A contratao do aprendiz poder ser efetivada pela empresa onde se realizar a aprendizagem ou pelas entidades mencionadas no inciso II do art. 430, caso em que no gera vnculo de emprego com a empresa tomadora dos servios. Art. 432. A durao do trabalho do aprendiz no exceder de seis horas dirias, sendo vedadas a prorrogao e a compensao de jornada. 1o O limite previsto neste artigo poder ser de at oito horas dirias para os aprendizes que j tiverem completado o ensino fundamental, se nelas forem computadas as horas destinadas aprendizagem terica. Art. 433. O contrato de aprendizagem extinguir-se- no seu termo ou quando o aprendiz completar 24 (vinte e quatro) anos, ressalvada a hiptese prevista no 5o do art. 428 desta Consolidao, ou ainda antecipadamente nas seguintes hipteses: (Redao dada pela Lei n 11.180, de 2005) I desempenho insuficiente ou inadaptao do aprendiz; II falta disciplinar grave; III ausncia injustificada escola que implique perda do ano letivo; ou IV a pedido do aprendiz. 2o No se aplica o disposto nos arts. 479 e 480 desta Consolidao s hipteses de extino do contrato mencionadas neste artigo.
CLT, art. 442, pargrafo nico - Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela.
Art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados.
CLT, art. 469 - Ao empregador vedado transferir o empregado, sem a sua anuncia, para localidade diversa da que resultar do contrato (...)
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1 - No esto compreendidos na proibio deste artigo: os empregados que exeram cargo de confiana (...).
Legislao especfica
Lei 5.859/72, art. 1 Ao empregado domstico, assim considerado aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia no mbito residencial destas, aplica-se o disposto nesta lei.
Lei 5.859/72, art. 2-A. vedado ao empregador domstico efetuar descontos no salrio do empregado por fornecimento de alimentao, vesturio, higiene ou moradia.
1 Podero ser descontadas as despesas com moradia de que trata o caput deste artigo quando essa se referir a local diverso da residncia em que ocorrer a prestao de servio, e desde que essa possibilidade tenha sido expressamente acordada entre as partes.
Lei 5.859/72, art. 3-A. facultada a incluso do empregado domstico no Fundo de Garantia do Tempo de Servio - FGTS, de que trata a Lei no 8.036, de 11 de maio de 1990 [Lei do FGTS], mediante requerimento do empregador, na forma do regulamento.
Lei 5.889/73, art. 2 Empregado rural toda pessoa fsica que, em propriedade rural ou prdio rstico, presta servios de natureza no eventual a empregador rural, sob a dependncia deste e mediante salrio.
Lei 5.889/73, art. 3 - Considera-se empregador rural, para os efeitos desta Lei, a pessoa fsica ou jurdica, proprietrio ou no, que explore atividade agro- econmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou atravs de prepostos e com auxlio de empregados.
Lei 5.889/73, art. 3, 2 Sempre que uma ou mais empresas, embora tendo cada uma delas personalidade jurdica prpria, estiverem sob direo, controle ou administrao de outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma sua autonomia, integrem grupo econmico ou financeiro rural, sero responsveis solidariamente nas obrigaes decorrentes da relao de emprego.
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Lei 5.889/73, art. 4 - Equipara-se ao empregador rural, a pessoa fsica ou jurdica que, habitualmente, em carter profissional, e por conta de terceiros, execute servios de natureza agrria, mediante utilizao do trabalho de outrem.
Lei 9.962/00, art. 1 O pessoal admitido para emprego pblico na Administrao federal direta, autrquica e fundacional ter sua relao de trabalho regida pela Consolidao das Leis do Trabalho (...) e legislao trabalhista correlata, naquilo que a lei no dispuser em contrrio.
Lei 11.788/08, art. 3 O estgio (...) no cria vnculo empregatcio de qualquer natureza, observados os seguintes requisitos:
I matrcula e freqncia regular do educando em curso de educao superior, de educao profissional, de ensino mdio, da educao especial e nos anos finais do ensino fundamental, na modalidade profissional da educao de jovens e adultos e atestados pela instituio de ensino; II celebrao de termo de compromisso entre o educando, a parte concedente do estgio e a instituio de ensino; III compatibilidade entre as atividades desenvolvidas no estgio e aquelas previstas no termo de compromisso.
Lei 11.788/08, art. 15. A manuteno de estagirios em desconformidade com esta Lei caracteriza vnculo de emprego do educando com a parte concedente do estgio para todos os fins da legislao trabalhista e previdenciria.
Lei 11.788/08, art. 1, 2 O estgio visa ao aprendizado de competncias prprias da atividade profissional e contextualizao curricular, objetivando o desenvolvimento do educando para a vida cidad e para o trabalho.
Lei 8.630/93, art. 18. Os operadores porturios, devem constituir, em cada porto organizado, um rgo de gesto de mo-de-obra do trabalho porturio (...)
Lei 12.023/09, art. 2 So atividades da movimentao de mercadorias em geral:
I cargas e descargas de mercadorias a granel e ensacados, costura, pesagem, embalagem, enlonamento, ensaque, arrasto, posicionamento, acomodao, reordenamento, reparao da carga, amostragem, arrumao, remoo,
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classificao, empilhamento, transporte com empilhadeiras, paletizao, ova e desova de vages, carga e descarga em feiras livres e abastecimento de lenha em secadores e caldeiras;
II operaes de equipamentos de carga e descarga;
III pr-limpeza e limpeza em locais necessrios viabilidade das operaes ou sua continuidade. Lei 9.608/98, art. 1 Considera-se servio voluntrio, para fins desta Lei, a atividade no remunerada, prestada por pessoa fsica a entidade pblica de qualquer natureza, ou a instituio privada de fins no lucrativos, que tenha objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive mutualidade. Decreto 5.598/05, art. 9 Os estabelecimentos de qualquer natureza so obrigados a empregar e matricular nos cursos dos Servios Nacionais de Aprendizagem nmero de aprendizes equivalente a cinco por cento, no mnimo, e quinze por cento, no mximo, dos trabalhadores existentes em cada estabelecimento, cujas funes demandem formao profissional. 1 No clculo da percentagem de que trata o caput deste artigo, as fraes de unidade daro lugar admisso de um aprendiz. 2o Entende-se por estabelecimento todo complexo de bens organizado para o exerccio de atividade econmica ou social do empregador, que se submeta ao regime da CLT. Art. 10. Para a definio das funes que demandem formao profissional, dever ser considerada a Classificao Brasileira de Ocupaes (CBO), elaborada pelo Ministrio do Trabalho e Emprego. 1 Ficam excludas da definio do caput deste artigo as funes que demandem, para o seu exerccio, habilitao profissional de nvel tcnico ou superior, ou, ainda, as funes que estejam caracterizadas como cargos de direo, de gerncia ou de confiana, nos termos do inciso II e do pargrafo nico do art. 62 e do 2o do art. 224 da CLT. 2 Devero ser includas na base de clculo todas as funes que demandem formao profissional, independentemente de serem proibidas para menores de dezoito anos.
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Lei 6.019/74, art. 2 - Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou acrscimo extraordinrio de servios.
Lei 6.019/74, art. 4 - Compreende-se como empresa de trabalho temporrio a pessoa fsica ou jurdica urbana, cuja atividade consiste em colocar disposio de outras empresas, temporariamente, trabalhadores, devidamente qualificados, por elas remunerados e assistidos.
Lei 8.666/93, art. 71. O contratado responsvel pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da execuo do contrato.
1 A inadimplncia do contratado, com referncia aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento, nem poder onerar o objeto do contrato ou restringir a regularizao e o uso das obras e edificaes, inclusive perante o Registro de Imveis.
TST
SUM-129 CONTRATO DE TRABALHO. GRUPO ECONMICO A prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste em contrrio.
SUM-269 DIRETOR ELEITO. CMPUTO DO PERODO COMO TEMPO DE SERVIO O empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no se computando o tempo de servio desse perodo, salvo se permanecer a subordinao jurdica inerente relao de emprego.
SUM-331 CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS. LEGALIDADE I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974). II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da Administrao Pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988). III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a
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de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta. IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios quanto quelas obrigaes, desde que haja participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial. V - Os entes integrantes da Administrao Pblica direta e indireta respondem subsidiariamente, nas mesmas condies do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigaes da Lei n. 8.666, de 21.06.1993, especialmente na fiscalizao do cumprimento das obrigaes contratuais e legais da prestadora de servio como empregadora. A aludida responsabilidade no decorre de mero inadimplemento das obrigaes trabalhistas assumidas pela empresa regularmente contratada. VI A responsabilidade subsidiria do tomador de servios abrange todas as verbas decorrentes da condenao referentes ao perodo da prestao laboral.
SUM-386 POLICIAL MILITAR. RECONHECIMENTO DE VNCULO EMPREGATCIO COM EMPRESA PRIVADA Preenchidos os requisitos do art. 3 da CLT, legtimo o reconhecimento de relao de emprego entre policial militar e empresa privada, independentemente do eventual cabimento de penalidade disciplinar prevista no Estatuto do Policial Militar.
OJ-SDI1-261 BANCOS. SUCESSO TRABALHISTA As obrigaes trabalhistas, inclusive as contradas poca em que os empregados trabalhavam para o banco sucedido, so de responsabilidade do sucessor, uma vez que a este foram transferidos os ativos, as agncias, os direitos e deveres contratuais, caracterizando tpica sucesso trabalhista.