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A TRANSFORMAO DA POSSE PRECRIA EM

POSSE AD USUCAPIONEM PELA INVERSO DO


TTULO DA POSSE

Jos Augusto Loureno dos Santos


Resumo: O presente trabalho prope-se a examinar a questo
da transformao da denominada posse precria em posse
capaz de permitir a aquisio da coisa pela usucapio. Quando
algum tem o controle material de uma coisa com a obrigao
de devolv-la ao proprietrio ou possuidor legtimo e no o faz,
pratica abuso de confiana, caracterizando-se a posse precria,
isto , a posse sem animus domini. No desenvolvimento do
tema, provaremos que essa posse viciada pela no entrega da
coisa, apesar da redao do artigo 1208 do Cdigo Civil
estabelecer que no induzem posse os atos de mera permisso
ou tolerncia, pode transformar-se em posse ad usucapionem.
Para que isso ocorra, basta a prova inequvoca de que o
possuidor transformou o ttulo dessa posse precria, eliminando
a situao de mera deteno, e constituiu em seu lugar uma
posse apta para adquirir a propriedade pela usucapio.

Palavras-chave: posse; deteno; posse precria; ttulo da


posse; inverso do ttulo; posse ad usucapionem.


CONSIDERAES PRELIMINARES

Professor da cadeira de Direito Civil da Faculdade de Direito de Ipatinga Fadipa,


Mestre em Direito, Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Timteo.

Ano 1 (2012), n 9, 5523-5531 / http://www.idb-fdul.com/


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Posse precria configura-se quando o possuidor recebe a


coisa com a obrigao de restitu-la e, abusando da confiana,
deixa de devolv-la ao proprietrio, ou possuidor legtimo
(LOUREIRO, 2009, p.1112). Deduz-se deste conceito que a
posse precria uma posse injusta, pois s justa a posse que
no for violenta, clandestina ou precria (art. 1200 do CC).
A posse precria surge, por exemplo, no caso do
comodatrio, do locatrio, do usufruturio, do credor
pignoratcio ou de algum que detm determinada coisa por
permisso de seu proprietrio, quando estes, aps o trmino da
relao jurdica que lhes permitiu ficar na posse de coisa
alheia, deixam de fazer a sua entrega a quem de direito,
ocasio em que a posse passa a ser injusta. Assim, enquanto
esses possuidores no quebrarem o dever de restituir, possuem
posse direta e justa, pois a sua posse sobre a coisa est assente
em uma causa lcita (contrato de comodato, de locao ou de
penhor, ou em ato de permisso) -(LOUREIRO, 2009, p.1112).
Desse entendimento no diverge Darcy Bessone,
(BESSONE, 1996, p.108) quando diz: ser justa e legtima a
posse fundada em relao contratual. A recusa de restituir
que ser injusta. Ao contrrio do que ocorre com a violncia e
clandestinidade, o vcio no contemporneo da aquisio da
posse.
O possuidor precrio equipara-se ao detentor, figura
jurdica prevista no artigo 1.198 do Cdigo Civil. O detentor
apesar de, numa anlise perfunctria das suas relaes com a
coisa que est sob seu controle, aparentar preencher os
requisitos da posse, no se pode valer dos efeitos possessrios,
em decorrncia de um obstculo legal (por ex. o empregado em
relao s ferramentas que usa no seu trabalho, no se pode
arrogar condio de possuidor dessas ferramentas, pois a
relao contratual de emprego lhe impe a condio de mero
detentor).
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DISTINO ENTRE POSSE E DETENO

A teoria subjetiva de Savigny e a teoria objetiva de


Jhering so as principais teorias sobre a posse.
A posse, segundo a teoria subjetiva, s se caracteriza com
a presena obrigatria de dois elementos: o corpus e o animus.
O primeiro o elemento material; o segundo, o elemento
psquico. Na ausncia de um deles no h posse, mas simples
deteno. Para Savigny, para chegar posse, a idia bsica a
da deteno (CORDEIRO, 2004, p.23).
Posta assim a questo, Eduardo Espnola ensina que a
diferena entre posse e deteno para a teoria subjetiva, que o
possuidor possui o animus domini, ou o animus possidendi, o
animus sibi habendi, isto a vontade ou a inteno de ter a
coisa como sua. claro que na deteno, alm do corpus
tambm est presente o elemento psquico (animus); mas este
de natureza diferente: j no o animus possidendi, a
inteno de ser proprietrio; mas a vontade de ter a coisa em
seu poder, sem pretender que seja sua. (ESPNOLA, 2002,
p.32)
Para a teoria objetiva de Jhering a distino entre posse e
deteno no se finca na vontade do possuidor em ter a coisa
como sua. De fato, o elemento psquico no se situa na
inteno de dono, mas to somente na vontade de agir como
habitualmente o faz o proprietrio (GONALVES, 2010,
p.51). Assim, para esta teoria se as duas condies exigidas
para a posse esto presentes o corpus e o animus , h
sempre posse, salvo quando uma disposio legal estabelece,
por exceo, que h simples deteno. (ESPNOLA, 2002,
p.33)
O Cdigo Civil em vigor adotou a teoria objetiva de
Jhering. Logo, quem exercer poderes de fato sobre uma coisa,
semelhantes aos poderes do proprietrio possuidor, salvo se o
legislador lhe impuser barreiras legais que lhe retirem a
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condio de possuidor. Entre essas barreiras legais podemos


apontar os artigos 1.198 e 1208 do Cdigo Civil, que degradam
a posse e a transformam em deteno. (LOUREIRO, 2009,
p.1106)

DEFINIO DE POSSE PRECRIA

A posse precria, em regra, constitui-se em situaes


jurdicas que geram a posse direta em que h quebra do dever
de devoluo da coisa (LOUREIRO, 2009, p.1112). Assim, o
usufruturio, o locatrio, o comodatrio, o arrendatrio, o
depositrio, o mandatrio, etc., sempre que, cessada a relao
jurdica que lhes permitiu ter a posse justa e legtima de uma
coisa, deixam de cumprir a obrigao de devolv-la, tornam-se
possuidores precrios. Em outras palavras, descumprindo o
dever de devoluo passam condio de possuidores
precrios (detentores), porque o controle que passam a exercer
sobre a coisa injusto em decorrncia do esbulho praticado.
Essa situao de posse precria (deteno) para uma
parte da doutrina, na esteira da interpretao dada ao artigo
1.208 do Cdigo Civil, no admite convalescimento
(RODRIGUES, 2003, p.29), ao contrrio do que ocorre com a
posse violenta e a posse clandestina.
No concordamos com este posicionamento, por
entendermos que o no convalescimento se d apenas em
relao posse viciada, no afetando o surgimento do animus
domini, conforme explanao a ser feita em seguida.

POSSIBILIDADE DE CONVALESCIMENTO DA POSSE


PRECRIA

A afirmao que parte da doutrina faz, no sentido de que


a posse precria no convalesce, no a melhor posio
doutrinria, considerando-se o ordenamento jurdico em vigor.
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O precarista, como definido alhures, enquanto se


encontrar nessa situao, equipara-se ao detentor. E, nessa
condio, os efeitos da posse lhe so estranhos no podendo se
valer deles. Esta situao era coerente com a redao do artigo
487 do Cdigo Civil revogado, o que justificava a afirmao de
que a precariedade no admitia convalescimento.
Aps a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002 a
situao modificou-se. De fato, o artigo 1.198 trouxe uma
inovao, no seu pargrafo nico, ao permitir a realizao de
prova que elida a presuno de deteno. No bastasse isso, o
artigo 1.203, apesar de estabelecer que a posse mantm o
mesmo carter com que foi adquirida, admite a prova em
contrrio.
Da interpretao conjunta destes artigos conclumos, sem
maior esforo, que a posse precria pode perfeitamente
transformar-se em posse capaz de gerar a aquisio da
propriedade pela usucapio, bastando que o possuidor em
nome alheio inverta o ttulo da posse (ASCENSO, 2000,
p.92), como admite o Enunciado n. 237 da III Jornada de
Direito Civil 2004 (Enunciado 237. cabvel a modificao do
ttulo da posse interversio possessionis na hiptese em que
o at ento possuidor direto demonstrar ato exterior inequvoco
de oposio ao antigo possuidor indireto, tendo por efeito a
caracterizao do animus domini).
A afirmao de que a posse precria no convalesce
uma afirmao com desvio de perspectiva (LOUREIRO, ob.
cit., p. 1118). Na realidade, bem observadas as coisas, a posse
precria, enquanto posse viciada, no se altera, tanto que o
esbulhado pode retomar a coisa; todavia, a mudana de
comportamento do precarista, pela inverso do ttulo, permite a
transformao da posse ad interdicta para posse ad
usucapionem. (LOUREIRO, ob. cit., p. 1118)

INVERSO DO TTULO DA POSSE: MODOS DE


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CONSTITUIO E EFEITOS

Devemos entender por inverso de ttulo da posse aquela


situao em que ocorre a transformao de uma situao de
mera deteno em verdadeira posse. Neste sentido, o ttulo por
que se exerciam certos poderes sobre a coisa muda e da a
designao do instituto (FERNANDES, 2009, p.313).
Podemos afirmar ento que com a inverso do ttulo da posse o
possuidor precrio (detentor) adquire uma posse diferente
desvinculada da anterior.
O Cdigo Civil brasileiro, no captulo que trata da
aquisio da posse (artigos 1.204 a 1209), no prev a inverso
do ttulo como modalidade de aquisio da posse. Essa no a
situao do Cdigo Civil portugus que disciplina a matria na
alnea d do artigo 1.263, completada pelo regime dos artigos
1.265 e 1.290, onde se prev que a inverso do ttulo pode
ocorrer por ato do prprio detentor ou por ao de terceiro
capaz de transferir a posse, contando-se a partir da inverso o
tempo necessrio para a usucapio (FERNANDES, ob. cit., p
313).
Para bem entender a inverso do ttulo por ao do
prprio detentor e por ao de terceiro colhemos dois exemplos
de Jos Oliveira Ascenso (ASCENSO, ob. cit., p. 92-93): 1)
por ato prprio: pode ocorrer quando o detentor do direito,
estando na condio de usufruturio, declara,
peremptoriamente, que ele quem o proprietrio, que s por
engano agira a ttulo de usufruturio, e faz saber ao proprietrio
a sua oposio; 2) por ao de terceiro capaz de transferir a
posse: pode ocorrer quando um terceiro se arroga titular do
direito de propriedade de determinado bem, mesmo no o
sendo, e o vende ao detentor, por exemplo; tambm neste caso
h inverso do ttulo da posse, pois a compra e venda feita pelo
terceiro se constitui em novo ttulo, que se sobrepe ao ttulo
anterior. Quem era detentor em face desse novo ttulo passa a
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possuir, por efeito de um novo ttulo compra e venda ,


embora invlido, apto a transferir a posse, pois o terceiro no
era efetivamente o dono da coisa vendia.
A inverso do ttulo, todavia, para se constituir como
elemento capaz de criar a posse que permite a aquisio da
coisa pela usucapio, necessita de ficar claramente expressa
atravs de uma efetiva oposio ao proprietrio da coisa, sob
pena de no correr a inverso pretendida.
De fato, no basta que o detentor mude o comportamento
anmico, interior, psicolgico, para mudar o carter da posse,
escoimando-a de eventuais vcios de origem, quer subjetivos,
quer objetivos, ou, ento, alterar a deteno para posse.
(LOUREIRO, ob. cit., p. 1117)
Para que se configure a posse ad usucapionem sobre uma
coisa que se detm a ttulo precrio, faz-se necessrio que o
possuidor tenha um comportamento objetivo, exterior, capaz de
alterar a causa, a razo pela qual se possui. Em outras palavras,
o precarista tem que agir de tal forma que no mais reconhea a
superioridade do direito do esbulhado de reaver a coisa, sendo
esse comportamento o responsvel pelo surgimento do animus
domini, requisito indispensvel aquisio pela usucapio
(LOUREIRO, ob. cit., p. 1119). No outro o entendimento de
Nelson Rosenvald, ao ensinar que a alterao de
comportamento do possuidor se d desde que haja
manifestao por atos exteriores e prolongados do possuidor
de inequvoca disposio de privar o proprietrio da coisa
(ROSENVALD, 2003, p. 246).

CONSIDERAES FINAIS

Podemos dizer, a esta altura, que a posse precria, em


que pese parte da doutrina defender a idia de que no pode
convalescer, permite, da mesma forma que ocorre com a posse
violenta e a posse clandestina, gerar uma posse ad
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usucapionem, concluso perfeitamente possvel em face de


uma interpretao conjunta dos artigos 1.198, 1.200, 1.203 e
1.208 todos do Cdigo Civil.
claro que esse convalescimento, gerado pela inverso
do ttulo da posse, no transforma a posse precria em posse
livre de vcios. Esta posse continua viciada, injusta, pois a
posse enquanto relao de senhorio de facto, agnstica e
amoral (FERREIRA, 2008, p.209). Esse vcio, todavia, no
impede, em decorrncia do comportamento do possuidor, que
nega o direito do proprietrio opondo-se a ele com atos
objetivos e inequvocos, o surgimento do animus domini,
elemento indispensvel aquisio da coisa pela usucapio.


REFERNCIAS

ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Civil: Reais. 5. Ed,


Coimbra: Coimbra editora, 2000.
BESSONE, Darcy. Da posse. So Paulo: Saraiva, 1996.
CORDEIRO, Antnio Menezes. A posse: perspectivas
dogmticas actuais. 3. ed. actual. Coimbra: Almedina,
2004.
ESPNOLA, Eduardo. Posse, propriedade, compropriedade ou
condomnio, direitos autorais. Atualizado por Ricardo
Rodrigues Gama. Campinas: Bookseller, 2002.
FERNANDES, Lus A. Carvalho. Lies de Direitos Reais. 6.
Ed. Lisboa: Quid Juris? Editora, 2009.
FERREIRA, Durval. Posse e Usucapio. 3. ed. Coimbra:
Almedina, 2008, p. 209.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, v. 5,
direito das coisas, 5.ed. So Paulo: Saraiva, 2010.
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LOPES, Jos Maria de Serpa. Curso de Direito Civil, v VI, 4.


ed. Rio de Janeiro:Freitas Bastos Editora, 1996.
LOUREIRO, Francisco Eduardo. Cdigo Civil comentado:
doutrina e jurisprudncia. Coordenador: Csar Peluso. 3.
ed. rev. e atual. Barueri, SP: Manole, 2009.
RODRIGUES, Slvio. Direito Civil, v. 5. Rio de Janeiro:
Forense, 2003.
ROSENVALD, Nelson. Direitos Reais, 2. ed. Niteroi: Impetus,
2003.