AÇÃO ANULATÓRIA

Dados

DECADÊNCIA – Janeiro e fevereiro de 2003 – Art. 156, V, CTN e 150, §4º, CTN

ANULAÇÃO DO CRÉDITO DE ISS – Hipótese de incidência de ICMS (transporte

entre dois municípios – Art. 155, II, CF e Art. 2º, II, LC 87/96

PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA – Art. 151, V, CTN (suspensão da

exigibilidade do crédito e certidão) Obs: Art. 300..., NCPC – pedido de tutela
antecipada/urgência

CERTIDÃO POSITIVA COM EFEITO DE NEGATIVA – Art. 206, CTN

DECADÊNCIA - At. 150, §4 º, CTN

FG (FATO GERADOR) – 01 /01/2003 a 31/12/2007

TI 01/03/2003
TF 28/02/2008
D (DECADÊNCIA) 01/03/2008
L (LANÇAMENTO) 01/03/2008

5 anos
___I_____I_____I______I_____I_____I____

03 04 05 06 07 08

Fato Gerador - Art. 155, II, CF

Art, 155 – Compete aos Estados...

II - operações relativas à circulação de mercadorias e sobre prestações de serviços de

transporte interestadual e intermunicipal e de comunicação, ainda que as operações e
as prestações se iniciem no exterior;

III - propriedade de veículos automotores.

Certidões - Arts. 205 e 206, CTN

Art. 205 – Certidão negativa – não consta dívida //Certidão positiva – há dívida

Art. 206 - Certidão positiva com efeito de negativa - exemplos:

 Créditos não vencidos;

  Em cobrança executiva em que tenha sido efetivada a penhora;
 Cuja exigibilidade esteja suspensa

CASO CONCRETO

A sociedade empresária RN Ltda., inscrita no CNPJ com o número 000.000.000-0 e com

sede na Rua Santo Antônio, n.º 1.001, no Município de Niterói – RJ, foi notificada, em
1.º/3/2008, pelo município do Rio de Janeiro – RJ, para recolher o ISSQN relativo aos
serviços de transporte escolar realizados entre os municípios citados, no período de
1.º/1/2003 a 31/12/2007.

O tributo não foi pago nem foi oferecida impugnação administrativa.

Em 10/11/2008, o responsável legal da referida empresa procurou escritório de

advocacia com o objetivo de propor uma única ação judicial visando ao cancelamento
da notificação fiscal e à obtenção, urgente, de certidão de regularidade fiscal para
participar de procedimento licitatório no município do Rio de Janeiro – RJ.

A execução fiscal foi proposta em 10/8/2008, com base na certidão de dívida ativa
lavrada em 10/5/2008.

______________________________________________________________________

(AO JUIZO DE DIREITO) DA ___ª VARA DA FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA DO RIO DE

JANEIRO - ESTADO DO RIO DE JANEIRO.

A sociedade empresária RN Ltda., inscrita no CNPJ com o número 000.000.000-0 e com

sede na Rua Santo Antônio, n.º 1.001, no Município de Niterói – RJ, neste ato
representado por seu sócio-administrador (nome, qualificação e endereço), conforme
cópia do contrato social anexa, por intermédio de seu advogado, conforme
instrumento de mandato anexo, com escritório profissional na ____________, nº____,
onde recebe intimações, com fundamento no artigo 38 da Lei 6.830/1980 e artigos 303
e seguintes do Código de Processo Civil, vem, à presença de Vossa Excelência, propor:

AÇÃO ANULATÓRIA DE
DÉBITO FISCAL COM
Em face de

Município do Rio de Janeiro, pelas razões de fato e de direito que passa a expor

I – DOS FATOS
 A empresa autora foi notificada em 1.º/3/2008, pelo Município do Rio
de Janeiro – RJ, para recolher o ISSQN (imposto sobre serviços de qualquer natureza)
relativo aos serviços de transporte escolar realizados entre os Municípios de Niterói e
Rio de Janeiro, no período de 1.º/1/2003 a 31/12/2007.

Inconformada, a empresa interpõe a presente ação, com o intuito de

cancelar a notificação fiscal e obter, brevemente, a certidão de regularidade fiscal para
poder participar de procedimento licitatório.

Informa a demandante que o Município do Rio de Janeiro ajuizou ação

de execução fiscal em 10/08/2008, com base na certidão de dívida ativa lavrada em
10/05/2008.

A exigência da exação é completamente infundada e ilegal, conforme será

demonstrado.

II – DO DIREITO

Preliminarmente, afirma a autora que ocorreu a decadência, a perda do

direito de o Município do Rio de Janeiro realizar o lançamento do crédito tributário a
título de ISSQN (artigo 173 do Código Tributário Nacional) entre o período
compreendido de janeiro a fevereiro de 2003(pois ultrapassou 5 anos – decadência),
nos termos do artigo 156, inciso V c/c artigo 150, §4º do Código Tributário Nacional.

Ainda, o transporte intermunicipal já incide o ICMS (artigo 155, inciso II

da Constituição Federal de 1988), não devendo incidir também o ISSQN, sob pena de
ocorrer bis in idem, vedado pelo nosso ordenamento jurídico, como neste caso
concreto.

O serviço de transporte escolar intermunicipal realizado pela autora não

está previsto na lista de serviço anexa à Lei Complementar 116/2003, por isso, este é
mais um motivo para não ser cobrado o ISSQN, uma vez que deve sempre ser
obedecido o princípio da legalidade.

Assim, verifica-se que a exação pretendida pelo Município do Rio de

Janeiro é totalmente descabida.

II. I - DA TUTELA DE URGÊNCIA

Além disso, estão presentes os requisitos para a antecipação dos efeitos

da tutela, conforme dispõe o artigo 294 e seguintes do Código de Processo Civil:

... art. 300, NCPC. A tutela de urgência será concedida quando houver elementos que
evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo.
 A antecipação dos efeitos da tutela é indispensável para a suspensão da
exigibilidade do crédito tributário. Há prova inequívoca nos autos de que o transporte
realizado pela autora é intermunicipal não devendo, incidir, portanto, o ISSQN, e que
efetua mensalmente o pagamento do ICMS. Caso a tutela antecipada não seja
concedida ocorrerá dano irreparável à autora, tendo em vista que o Município réu está
promovendo ação de execução fiscal e a demandante pretende participar de
procedimento licitatório.

Por fim, com a concessão da antecipação dos efeitos da tutela, a autora

pretende já nesta mesma ação obter a certidão positiva com efeitos de negativa, nos
termos do artigo 206 do Código Tributário Nacional

III - DO PEDIDO

Face ao todo exposto, a empresa autora requer:

a) Seja o Município do Rio de Janeiro citado, para se desejar, oferecer sua defesa, caso
não o faça, que seja decretada sua revelia;

b) A concessão de tutela antecipada para a suspensão da exigibilidade o crédito

tributário, até o final decisão e, consequentemente, a ordem para determinar ao
município réu para emitir certidão positiva com efeitos de negativa, para que a autora
consiga participar da licitação;

c) A procedência da presente ação de anulatória de débito fiscal, com a consequente

anulação do crédito tributário no valor de R$________ (valor por extenso), diante da
inegável ilegalidade da notificação fiscal, que requer seja cancelada;

d) Que o Município do Rio de Janeiro seja condenado ao pagamento de custas e

honorários advocatícios sobre o valor atribuído a esta causa.

Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito permitidos.

Dá-se a causa o valor de R$______________ (valor do crédito exigido pelo Município

do Rio de Janeiro).

Nestes termos,

Pede deferimento.

Local e data

Nome, Assinatura do advogado e nº da OAB