Direito Penal I - Ilicitude e as Causas de

Exclusão de Antijuridicidade.

Por MARCOS MARINS • 12 mar., 2020

Apontamentos sobre Ilicitude

1. ILICITUDE OU ANTIJURIDICIDADE

Todo fato típico, em princípio, também é ilícito. O fato típico cria uma presunção de

ilicitude. É o caráter indiciário da ilicitude. Se não estiver presente nenhuma causa de

exclusão da ilicitude, o fato também será ilícito, confirmando-se a presunção da ilicitude.

A ilicitude pode ser:

· contradição do fato com a norma (é igual ao conceito deantinormatividade). É o fato típico

não acobertado pelas causas deexclusão da ilicitude;

· material: segundo o critério material, a antijuridicidade ocorre quando o fato contraria a

norma e causa uma lesão ou um perigo concreto de lesão ao bem jurídico. É uma conduta

que não somente está contrária à lei, mas também é injusta, contrariando o sentimento de

justiça da sociedade. Para o Direito Penal, só é válido este conceito.

A antijuridicidade é sempre objetiva porque independe da culpabilidade do agente.

Exemplo: menor pode praticar fato antijurídico, contudo não responde porque não tem

culpabilidade.

Crime é um fato típico e antijurídico. A antijuridicidade é o 2.º requisito do crime.

2. CAUSAS LEGAIS DE EXCLUSÃO DA ILICITUDE

São duas as classificações das causas de exclusão da ilicitude (exclusão da antijuridicidade,

causas justificantes ou descriminantes):

· causas legais: são as quatro previstas em lei (ex.: estado de necessidade, legítima defesa,

estrito cumprimento do dever legal e o exercício regular do direito);

· causas supralegais: são aquelas não previstas em lei, mas que excluem a ilicitude (ex.:

furar a orelha).

2.1. Estado de Necessidade

O estado de necessidade é uma causa de exclusão de ilicitude, encontrasse tipificado no

art. 24 do CP. Consiste em uma conduta lesiva praticada para afastar uma situação de

perigo. Não é qualquer situação de perigo que admite a conduta lesiva e não é qualquer

conduta lesiva que pode ser praticada na situação de perigo. Existindo uma situação de

perigo que ameace dois bens jurídicos, um deles terá que ser lesado para salvar o outro de

maior valor.

2.1.1.Característica essencial

No estado de necessidade, há um conflito entre dois ou mais bens jurídicos diante de uma

situação de perigo. É agressão justa. (ex.: naufrágio)

2.1.2.Teorias

Teoria unitária: o estado de necessidade sempre exclui a antijuridicidade. Essa teoria foi

acolhida pelo CP.

Teoria diferenciada (Direito Penal alemão): para esta, é necessário fazer uma diferenciação:

quando os bens jurídicos são desiguais, há exclusão da antijuridicidade, portanto, tem-se

estado de necessidade justificante; quando os bens jurídicos são iguais, há exclusão apenas

da culpabilidade, tem-se, neste caso, estado de necessidade exculpante.

2.1.3.Requisitos para a existência do estado de necessidade

· Perigo deve ser atual ou iminente, ou seja, deve estar acontecendo naquele momento ou

prestes a acontecer. Quando, portanto, o perigo for remoto ou futuro, não há o estado de

necessidade.

· Perigo deve ameaçar um direito próprio ou um direito alheio. Necessário se faz que o

bem esteja protegido pelo ordenamento jurídico. No caso de situação de perigo a bem de

terceiro, não há necessidade da autorização do terceiro.

· Perigo não pode ter sido criado voluntariamente. Quem dá causa a uma situação de

perigo não pode invocar o estado de necessidade para afastá-la. Aquele que provocou o

perigo com dolo não age com estado de necessidade porque tem o dever jurídico de

impedir o resultado. Mas, se o perigo foi provocado culposamente, o agente pode se valer

do estado de necessidade.

· Quem possui o dever legal de enfrentar o perigo não pode invocar o estado de

necessidade. A pessoa que possui o dever legal de enfrentar o perigo deve afastar a

situação de perigo sem lesar qualquer outro bem jurídico.

· Inevitabilidade do comportamento lesivo, ou seja, somente deverá ser sacrificado outro

bem se não houver outra maneira de afastar a situação de perigo.

· É necessário existir proporcionalidade entre a gravidade do perigo que ameaça o bem

jurídico do agente ou alheio e a gravidade da lesão causada pelo fato necessitado, pois o CP

brasileiro adotou a Teoria Unitária, qual seja, “o estado de necessidade é causa de exclusão

da ilicitude”. Utiliza-se a razoabilidade do sacrifício, ou seja, se o sacrifício for razoável,

exclui-se a ilicitude e haverá estado de necessidade. Se houver desproporcionalidade,

afasta-se o estado de necessidade, sendo que, no ordenamento brasileiro, o réu só terá

direito a redução da pena de 1/3 a 2/3.

· Requisito subjetivo: os finalistas colocam mais um requisito do estado de necessidade: o

conhecimento da situação justificante. Se não houver o conhecimento da situação, o agente

não tem direito a invocar o estado de necessidade. Para os clássicos, esse conhecimento é

irrelevante.
1.1.3. Espécies de estado de necessidade

· Próprio ou de terceiro: é próprio quando há o sacrifício de um bem jurídico para salvar

outro que é do próprio agente. É de terceiro quando o sacrifício é para salvar bem jurídico

de terceiro.

· Real ou putativo: é real quando se verificam todos os requisitos da situação de

necessidade. É putativo quando não subsistem, de fato, todos os requisitos legais da

situação de necessidade, mas o agente os julga presentes.

· Defensivo ou agressivo: é defensivo quando há o sacrifício de bem jurídico da própria

pessoa que criou a situação de perigo. É agressivo quando há o sacrifício de bem jurídico de

terceira pessoa inocente.

2.2. Legítima Defesa

2.2.1.Requisitos

A) Agressão: é todo ataque praticado por pessoa humana. Se o ataque é comandado por

animais irracionais, não é legítima defesa e sim estado de necessidade. A agressão pode ser

ativa ou passiva: a.1 - ativa - quando o sujeito ataca injustificadamente; a.2 - passiva -

quando o ato de agredir é uma omissão (ex.: carcereiro que, mesmo com alvará de soltura,

não liberta o preso).

B) Injusta: no sentido de ilícita, ou seja, só cabe legítima defesa contra agressão não acobertada

por causa de exclusão da ilicitude.

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Cabe legítima defesa real contra legítima defesa putativa.

Áreas práticas

Sobre

Cabe legítima defesa putativa contra legítima defesa real (ex.: “A” é o agressor, “B” é a
vítima. “A” começa a agredir “B” e este começa a se defender. “C” não sabe quem começou a

briga e age em legítima defesa de A).

Contato

Notícias

Cabe legítima defesa putativa contra legítima defesa putativa.

Blog

P.: Cabe legítima defesa real contra legítima defesa subjetiva (é o excesso plenamente

justificável, ou seja, um excesso que não pode ser justificado nem por dolo nem por culpa)?

R.: Em tese, caberia, visto que, a partir da continuidade da agressão, a vítima torna-se

agressora. Entretanto, no nosso sistema jurídico, não é aceita, visto que não se pode

invocar a legítima defesa quem iniciou a agressão.

"

"

Cabe legítima defesa real contra agressão culposa.

Cabe legítima defesa real contra agressão de imputável.

C) Atual ou iminente: atual é a agressão que está acontecendo e iminente é a que está

prestes a acontecer. Não cabe legítima defesa contra agressão passada ou futura e

também quando há promessa de agressão.

D) A direito próprio ou de terceiro: é legítima defesa própria quando o sujeito está se

defendendo e legítima defesa alheia quando o sujeito defende terceiro. Pode-se alegar

legítima defesa alheia mesmo agredindo o próprio terceiro (ex.: em caso de suicídio, podese

agredir

terceiro
para

salvá-lo).

E) Meio necessário: é o meio menos lesivo colocado à disposição do agente no momento da

agressão.

F) Moderação: é o emprego do meio necessário dentro dos limites para conter a agressão.

Somente quando ficar evidente a intenção de agredir e não a de se defender, caracterizarse-á

o excesso. Excesso é uma intensificação desnecessária, ou seja, quando se utiliza um

meio que não é necessário ou quando se utiliza meio necessário sem moderação. Se o

excesso for doloso, não caracteriza a legítima defesa.

Obs. Conforme parágrafo único do artigo 25 do Código Penal, considera-se também em

legítima defesa o agente de segurança pública que repele agressão ou risco de agressão a

vítima mantida refém durante a prática de crimes.

2.2.2.Espécies de legítima defesa

· Legítima defesa putativa: é a legítima defesa imaginária. É aquela erroneamente suposta.

· Legítima defesa subjetiva: é o excesso cometido por um erro

plenamente justificável.

· Legítima defesa sucessiva: é a repulsa contra o excesso.

2.2.3.Ofendículos e defesa mecânica predisposta

Ofendículos são aparatos visíveis destinados à defesa da propriedade ou de qualquer outro

bem jurídico. O que os caracteriza é a visibilidade, devendo ser detectados por qualquer

pessoa (ex.: lança no portão da casa, caco de vidro no muro etc.). Existem duas posições

sobre o que o uso de ofendículos deveria caracterizar:

· legítima defesa preordenada, visto que só atuará no momento em que ocorre a efetiva

agressão;
· exercício regular do direito.

Defesa mecânica predisposta: é aparato destinado à defesa da

propriedade ou de qualquer outro bem jurídico, no entanto estão ocultos.

Somente excepcionalmente caracterizará exercício regular do direito. Em regra, o sujeito

que se utiliza de defesa mecânica preordenada responde por crime.

2.3. Estrito Cumprimento do Dever Legal

É o dever emanado da lei ou de respectivo regulamento. O dever que se cumpre é um

dever emanado a todos os agentes. Quando há ordem específica a um agente, não há o

estrito cumprimento do dever legal. O agente atua em cumprimento de um dever emanado

de um poder genérico, abstrato e impessoal. Se houver abuso, não há a excludente, ou

seja, o cumprimento deve ser estrito. É possível haver estrito cumprimento do dever legal

putativo, ou seja, o sujeito pensa que está em estrito cumprimento do dever legal, mas não

está. Necessário se faz ainda o requisito subjetivo, ou seja, a consciência de que se cumpre

um dever legal.

2.4. Exercício Regular do Direito

O exercício de um direito jamais pode configurar um fato ilícito. Eventualmente, se, a

pretexto de exercer um direito, houver intuito de prejudicar terceiro, haverá crime. As

provas apresentadas deverão evidenciar o intuito de prejudicar alguém.

2.4.1.Lesões esportivas

Pela doutrina tradicional, a violência desportiva é exercício regular do direito, desde que a

violência seja praticada nos limites do esporte. Mesmo violências que acabam em alguma

lesão, se isso for previsível para a prática do esporte, serão exercício regular do direito (ex.:

numa luta de boxe, poderá haver, inclusive, a morte de um dos lutadores).

2.4.2.Intervenções cirúrgicas

Amputações, extração de órgão etc. constituem exercício regular da profissão do médico.

Se a intervenção for realizada em caso de emergência por alguém que não é médico, será

considerada estado de necessidade.

2.4.3.Consentimento do ofendido

O consentimento do ofendido exclui o fato típico, quando a discordância da vítima for

elemento do tipo (ex.: em caso de furto, se houver o consentimento da vítima para que o

agente leve o bem). Assim, o consentimento da vítima pode excluir a antijuridicidade, mas

são necessários os seguintes requisitos:

· ser o bem jurídico disponível;

· que a vítima tenha 18 anos completos ou mais;

· ser o consentimento dado antes ou durante o fato;

· a consciência do agente de que houve consentimento.

Consentimento é causa supralegal de exclusão da antijuridicidade (porque não está em lei).

Quando a discordância não for elemento do tipo, entra como causa de exclusão da ilicitude.

Deverá haver a capacidade da vítima de dispor sobre o bem jurídico e a disponibilidade

sobre o risco ao qual fica sujeito o bem jurídico, ou seja, o risco ao qual o bem jurídico fica

sujeito deve ser aceito socialmente (ex.: o sujeito vai saltar de pára-quedas e assina um

documento aceitando o risco).

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Apontamentos sobre Culpabilidade Penal - Direito Penal I

A culpabilidade não é elemento do crime.

A culpabilidade chamada de juízo de reprovação , é a possibilidade de se declarar culpado o

autor de um fato típico e ilícito , ou seja, é a responsabilização de alguém pela prática de uma

infração penal.

O pressuposto para se analisar a culpabilidade é que já exista o crime, ou seja, a ausência

de culpabilidade não exclui o crime, no entanto o agente da infração penal não responderá

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pelo crime que cometeu.

Atualmente, os requisitos para a culpabilidade são: a imputabilidade, a consciência da

ilicitude e a exigibilidade de conduta diversa.

IMPUTABILIDADE

Mais Posts

Sanção Penal

DA SANÇÃO PENAL

1 – DAS PENAS

Continue reading

Considerações gerais:

A sanção penal subdivide-se em penas e medidas de segurança. Pena é uma espécie do

gênero “sanção penal”. Pena é a sanção penal imposta pelo Estado, mediante o devido

processo legal, ao autor de um fato típico e ilícito que foi reconhecido culpado, tendo

como finalidade puni-lo e ressocializá-lo, bem como prevenir a prática de novas infrações

mediante a intimidação penal.

A pena tem dupla finalidade:

a-)Prevenção especial : consiste no tratamento ressocializante e na punição do infrator;

b-)Prevenção geral : desmotivar a prática de futuras infrações mediante a ameaça de

coerção.

Características da pena

Legalidade : a pena deve estar cominada em lei (princípio da reserva legal – art. 5.º, XXXIX,

da CF/88).

Anterioridade : a pena deve estar prevista em lei vigente ao tempo da infração penal (art.

Direito ao Silêncio no Processo Penal

A INTERPRETAÇÃO DO STF SOBRE O DIREITO AO SILÊNCIO E O CONTRADITÓRIO NO

PROCESSO PENAL

Prof. Marcos Marins Carazai, Advogado Criminal, Professor de Direito Penal e Prática

Jurídica Penal da PUC/SP; Professor de Cursos de Extensão e Especialização da

COGEAE/PUC/SP.

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Resumo

O direito ao silêncio, respaldado no artigo 5º, inciso LXIII, da Constituição Federal de 1988,

5.º, XXXIX, da CF/88).

Irretroatividade : a pena não pode alcançar fatos anteriores a ela (art. 5.º, XL, da CF/88).

Proporcionalidade : a pena deve ser proporcional ao crime. A resposta penal do Estado

deve ser proporcional à agressão.

dirimiu as dúvidas que ainda pairavam quando o acusado resolvia não responder às
perguntas do juiz, visto que, historicamente, durante o sistema inquisitivo, caso o réu

silenciasse no interrogatório, teria contra si presumida a culpa pelo fato delituoso, em

consequência da pena da confissão que o magistrado era obrigado a impor.

No entanto, com a mudança para o sistema acusatório, atualmente, aliado ao princípio da

presunção de inocência, previsto no artigo 5º, inciso LVII da Constituição Federal, se o

Apontamentos Sobre "Sursis"e Livramento Condicional

SURSIS

CONCEITO:

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Benefício consistente na suspensão da execução da pena privativa de liberdade, mediante

condições impostas pelo juiz, após o preenchimento dos requisitos legais.

NATUREZA JURÍDICA:

· 1.ª posição : trata-se de um direito público subjetivo do acusado.

· 2.ªposição: faculdade do juiz, uma vez que se trata de modo alternativo de

cumprimento de penas.

REQUISITOS:

a) Objetivos:

· Qualidade da pena: tem de ser privativa de liberdade.

· Quantidade da pena: deve ser igual ou inferior a dois anos.

· Impossibilidade de substituição por pena restritiva dos direitos.

b) Subjetivos:
· Não reincidência em crime doloso : reincidente em crime doloso é aquele que foi

condenado definitivamente pela prática do crime doloso (condenação transitada em

julgado por crime doloso) e, após, praticou outro crime doloso. A condenação por crime

Crimes Contra a Liberdade Individual

1. CRIMES CONTRA A LIBERDADE PESSOAL

1.1. Constrangimento Ilegal – Art. 146 do Código Penal

Trata-se de tipo subsidiário que se configura se não for verificado crime mais grave. Ex.:

arts. 158; 161, inc. II; 213; 214 e 219, todos do Código Penal.

Caracteriza-se quando o agente emprega violência, grave ameaça ou

qualquer outro recurso que reduza a capacidade de resistência da vítima, para obrigá-la a

fazer algo que a lei não manda ou deixar de fazer algo que a lei permite.

O uso de sonífero e hipnose, podem ser considerados exemplos de

recursos utilizados pelo agente para constranger a vítima.

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político e por crime militar próprio não gera a reincidência. Logo, pode ser concedido o

sursis . Condenação por crime doloso em que foi aplicada multa e posterior prática de crime

doloso gera a reincidência em crime doloso, porém, cabe o sursis .

· Circunstâncias judiciais favoráveis (art. 59 CP).

A pena é detenção, de 3 meses a 1 ano, ou multa.

A competência é do JECrim.

1.1.1. Crimes mais graves que absorvem o constrangimento illegal – Exemplos:

· Roubo e extorsão.

A extorsão difere do constrangimento ilegal porque pressupõe intenção de lucro indevido.

Dos Crimes Contra a Honra

DIREITO PENAL
1. CRIMES CONTRA HONRA

1.1. Observações Gerais

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Se a ofensa foi praticada com objetivo eleitoral ou de propagandaeleitoral, serão aplicados

os arts. 324 a 326 do Código Eleitoral.

Se a ofensa foi feita pela imprensa (jornal, televisão, revista), será enquadrada nos crimes

da Lei de Imprensa descritos nos arts. 20 ao 22. Fora dessas hipóteses, aplica-se o Código

Penal.

1.1.1. Conceito de honra

É o conjunto de atributos físicos, morais e intelectuais que tornam uma pessoa merecedora

de apreço no convívio social e que promovem sua autoestima.

1.1.2. Honra objetiva

É o conceito que o grupo social tem acerca dos atributos de alguém.

A calúnia e a difamação atingem a honra objetiva. Somente se consuma quando terceira

pessoa toma conhecimento do que foi falado.

1.1.3. Honra subjetiva

É o conceito que cada um tem acerca de si mesmo (amor próprio, autoestima). Somente a

injúria atinge a honra subjetiva. Só se consuma quando a própria vítima vier a tomar

conhecimento da ofensa.

1.2. Diferença entre Calúnia, Difamação e Injúria

1.2.1. Calúnia – art. 138 do Código Penal

· Imputar, atribuir a alguém a prática de um ato.

· O fato imputado deve ser definido como crime ; pode até ser

Comunicação de Atos Processuais Penais - Direito Processual

Penal I

COMUNICAÇÃO DOS ATOS JURÍDICOS

Atos Processuais

O ato jurídico é uma declaração humana que se traduz numa declaração de vontade

destinada a provocar uma consequência jurídica. O ato processual é aquele ato jurídico

praticado para criar, modificar ou extinguir direitos processuais. É toda conduta dos

sujeitos do processo que tenha por efeito a criação, modificação ou extinção de situações

jurídicas processuais. O direito somente pode ser acionado no momento em que é violado

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imputação de crime prescrito.

· A imputação deve ser falsa e pode se referir:

à própria existência do crime imputado (atribuir a alguém fato que

não ocorreu);

à autoria (atribuir fato verdadeiro a alguém que não seja seu autor).

Observação: A imputação de fato contravencional caracteriza apenas a difamação. Atenção :

e se faz conforme esteja nos códigos de processo. Os atos processuais são condutas

praticadas pelos juízes e auxiliares para dar andamento ao processo . Ao conjuntos de atos

processuais dá-se o nome de procedimento.

Os Atos Processuais estão presentes nos Procedimentos Processuais Penais. O

Procedimento Processual Penal pode ser comum ou especial.

Breves Apontamentos sobre Erro de Tipo

BREVES APONTAMENTOS SOBRE ERRO DE TIPO

O erro de tipo é aquele que incide sobre um dado da realidade, descrito em um tipo penal

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O Erro de tipo recai sobre:

· Elementar de um tipo incriminador;

· Circunstância de um tipo incriminador;

· Elementar de um tipo permissivo;

· Dado irrelevante da figura típica.

O erro de tipo pode ser de duas espécies:

Essencial: é um erro tão importante que impede o agente de saber que está cometendo

um crime ou de conhecer a circunstância desse crime;

A cidental : é um erro irrelevante que não impede o agente de saber que pratica um crime.

Erro Sobre Elementar de Tipo Incriminador

O sujeito se equivoca com uma situação de fato. Nesse caso, o erro de tipo sempre exclui o

dolo e, se inevitável, também exclui a culpa, tornando o fato atípico. Caso o erro seja

evitável, haverá a forma culposa. Por exemplo, um sujeito pega uma caneta, idêntica à sua,

que, entretanto, era de outra pessoa. Há um equívoco sobre a realidade impedindo que o

sujeito tenha consciência de que está praticando um crime (furto).

Processo Penal I - Breves Apontamentos sobre Competência

Processual Penal

COMPETÊNCIA NO ÂMBITO PROCESSUAL PENAL

1. Noção Geral: medida ou porção de jurisdição:

A Competência se relaciona com jurisdição, pois a competência é o limite da atuação

jurisdicional, ou seja, é medida de jurisdição (ex: um ministro do STF tem a mesma

jurisdição do que um juiz do TJ, mas o que difere é a competência).

Continue reading

Erro Sobre Circunstância

O sujeito se equivoca com uma circunstância. Por exemplo, furta um relógio pensando ser

de ouro; quando chega ao receptador, percebe que o relógio não tinha valor. Nesse caso, o

sujeito responde por furto simples, não tenho sua pena diminuída visto que furtou o

relógio pensando que este tinha valor.

2. Quadro Geral

2.1. Critérios de Determinação da Competência

2.1.1. Competência Material (fato criminoso)

a) “Ratione Loci” – Competência em Razão do Território ou do Local (arts. 69, I e II e 70/73,

CPP

Direito Penal I - Do Crime Doloso, Culposo e Preterdoloso

CRIME DOLOSO, CULPOSO E PRETERDOLOSO.

1. TIPO PENAL

Continue reading

1.1. Conceito e Importância do Tipo

O tipo legal é um dos postulados básicos do princípio da reserva legal. A Constituição

Federal consagra expressamente que “não há crime sem lei anterior que o defina, nem pena

sem prévia cominação legal” (art. 5.º, inc. XXXIX), deixando à lei a tarefa de definir, descrever,

os crimes. Importante destacar a teoria do tipo, concebida no ano de 1907, por Ernest

Beling, segundo a qual o tipo legal realiza e garante o princípio da reserva legal. Consiste na

descrição abstrata da conduta humana feita, pormenorizadamente, pela lei penal e

correspondente a um fato criminoso – também chamado de tipo incriminador. O tipo é,

então, um molde criado pela lei, em que está descrito o crime com todos os seus

elementos, sendo que alguém cometerá um delito se realizar uma conduta idêntica à

constante no modelo legal. O conceito de tipo é expresso pelo Professor Fernando Capez

como “ o modelo descritivo das condutas humanas criminosas, criado pela lei penal, com a

função de garantia do direito de liberdade” .

1.2. Da Adequação Típica e suas Formas

Adequação típica é o enquadramento do fato ocorrido concretamente ao tipo legal. Tratase

de

conceito

idêntico

ao

de

tipicidade.

Alguns

doutrinadores,

porém,

diferenciam,

considerando

tipicidade

mera

correspondência

formal

entre

fato

humano

e
o

que

está

descrito

no

tipo,

enquanto

adequação

típica

implica

um

exame

mais

aprofundado

do

que

simples

correspondência

objetiva,

investiga-se

se

houve

vontade,

para

só

então

efetuar
o enquadramento.

- Adequação

típica

de

subordinação

imediata:

ajuste

integral,

perfeito

entre

conduta

tipo legal, sem que para a sua subsunção se exija o concurso de qualquer outra norma.

- Adequação típica de subordinação mediata ampliada ou por extensão: o fato não se

enquadra imediatamente na norma penal incriminadora, exige para isto o concurso de

outra disposição, p. ex.,tentativa (art. 14, inc. II, CP) e concurso de agentes (art. 29) – há

necessidade de se combinar a norma contida na Parte Geral com o dispositivo da Parte

Especial para que ocorra a exata modelagem da conduta à norma. As normas que ampliam