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DIREITO PROCESSUAL PENAL

Introdução ao tema de
prisões

Versão Condensada
Sumário
Introdução ao tema de prisões�������������������������������������������������������������������������������������� 3

1. Conceito������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������ 3

2.  Tipos de prisão�������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 3

3.  Formalidades e execução��������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 3

4.  Inviolabilidade domiciliar���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 4

5.  Súmula vinculante 11���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 5

6.  Pressupostos cautelares���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 5

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Introdução ao tema de prisões

1. Conceito

Depois da vida, o bem jurídico mais importante tutelado pelo ordenamento jurídico brasileiro é a locomoção. Tão impor-
tante é que a própria Constituição Federal de 1988, no artigo 5º, inciso XV e LIV o protegeu, inclusive fornecendo uma
garantia constitucional caso haja alguma ilegalidade ou abuso de poder, sendo essa o Habeas Corpus.

Prisão é a privação da liberdade de locomoção, em virtude do recolhimento da pessoa humana ao cárcere, seja em razão
de ordem prévia, escrita e fundamentada de autoridade judiciária competente (permissivo jurisdicional) ou de flagrante
delito (permissivo constitucional), como prediz a CF/88:

Art. 5º, LXI, CF/88 - ninguém será preso senão em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autori-
dade judiciária competente, salvo nos casos de transgressão militar ou crime propriamente militar, definidos em lei.

No Brasil, a prisão é tratada como exceção, sendo aplicadas apenas em algumas situações, que será detalhado mais à
frente. Prova disso é a existência de medidas substitutivas da prisão, tais como a execução provisória da pena prevista
na Lei de Execuções Penais (Lei 7.210 de 1984), implementação de medidas cautelares previstas no Art. 319 do CPP,
entre outras medidas.

2. Tipos de prisão

Existem diversos tipos de prisões, de modo que um indivíduo pode ser recolhido ao cárcere, de maneira lícita, em razão
de decisões emanadas em diferentes searas do Direito. Um exemplo disso é a prisão civil, que atualmente só existe
para o devedor de alimentos. Em sentido amplo, a doutrina divide as prisões atinentes ao processo penal em dois tipos:

• Prisão pena (carcer ad poenam): é a prisão imposta após a decisão judicial e consequente condenação;

• Prisão cautelar (carcer ad custodian): é a prisão imposta durante a persecução penal.

A prisão decorrente de sentença condenatória com trânsito em julgado, chamada de prisão definitiva, é uma sanção,
e caracteriza a fase de execução da pena. Por isso, ela também é conhecida como prisão pena. Porém, antes do trân-
sito em julgado de sentença penal condenatória, é possível a prisão. Em outras palavras: durante a persecução penal
(inquérito policial e ação penal), pode-se vir a efetivar prisão. Quando isso ocorre, estamos diante do que chamamos
de prisão cautelar ou provisório.

Além das prisões aplicadas no âmbito do processo penal, a legislação brasileira prevê outras hipóteses de prisão, a saber:

3. Formalidades e execução

A Constituição Federal assegura, no art. 5º, inciso LXI que “ninguém será preso senão em flagrante delito ou por ordem
escrita e fundamentada de autoridade judiciária competente, salvo nos casos de transgressão militar ou crime propria-
mente militar, definidos em lei”. O mandado judicial é o título a viabilizar a realização da prisão, ressalvadas as hipóteses
que o dispensam (como o caso de flagrante), devendo atender aos seguintes requisitos:

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• O mandado deverá ser lavrado pelo escrivão e assinado pela autoridade judicial, que obrigatoriamente deve ser a
competente, sob pena de ilegalidade manifesta da prisão;

• O mandado designará a pessoa que tiver de ser presa pelo nome, alcunha ou sinais característicos, o que deve
ser feito de forma clara e objetiva, para que se preserve a eficiência na execução. Hoje no Brasil é VEDADO o que
se chama de MANDADO GENÉRICO;

• Será indicado no mandado o valor da fiança, nas infrações que a comportem, evitando assim o cárcere em razão
daqueles que têm direito à liberdade provisória;

• Será endereçado ao responsável pela execução da prisão.

O mandado será passado em DUAS VIAS, sendo uma entregue ao preso, informando dia, hora e o local da diligência
(nota de culpa). A outra ficará com a autoridade, devidamente assinada pelo preso, como recibo. Caso o preso não
possa, não queira ou não saiba assinar, esta omissão SERÁ SUPRIDA com a utilização de DUAS TESTEMUNHAS, que
assinarão declaração mencionando tal circunstância.

ATENÇÃO! Será considerada efetuada a prisão a partir do momento de apresentação do mandado e intima-
ção para acompanhar.

Nada impede, em se falando de CRIMES INAFIANÇÁVEIS, justamente pelo seu grau de gravidade, que haja prisão sem
a apresentação de mandado. Não é que não existe mandado, apenas esse não é apresentado. Nesse caso, o preso
será apresentado imediatamente à autoridade que emitiu a ordem. Para melhor efetuar o mandado, pode a autoridade
judicial emanar quantos mandados forem necessários para o cumprimento da diligência, desde que se obedeça ao
conteúdo do mandado original.

Ainda para melhor eficiência do cumprimento do mandado, ele deverá ser inscrito no banco de dados do CNJ. O registro
do mandado no banco de dados do CNJ facilitará o cumprimento da prisão por qualquer agente policial, mesmo fora
da jurisdição do juiz processante, eis que confere, de um lado, ampla publicidade ao mandado e, de outro, segurança
à fonte de informação sobre a decisão judicial prisional (autenticidade presumida).

Se não houver registro do mandado no banco de dados do CNJ, ainda assim poderá ser realizada a prisão, cuidando-se
de tomar cuidado quanto a autenticidade do mandado e posterior registro no CNJ.

4. Inviolabilidade domiciliar

O termo “domicílio” não deve ser entendido, nesse caso, nos termos do Código Civil, mas sim do Código Penal, que,
em seu Art. 150, §4º, diz:

Art. 150, § 4º - A expressão “casa” compreende:

I - qualquer compartimento habitado;

II - aposento ocupado de habitação coletiva;

III - compartimento não aberto ao público, onde alguém exerce profissão ou atividade.

Nota-se que é a CF que define os casos em que é possível adentrar ao domicílio, sem que isso configure ato ilícito. É
importante memorizá-los, pois eles são recorrentes em provas:

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5. Súmula vinculante 11

O uso de algemas “Só é lícito em casos de resistência e de fundado receio de fuga ou de perigo à integridade física
própria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de respon-
sabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da prisão ou do ato processual a que se
refere, sem prejuízo da responsabilidade civil do Estado”.

É necessário também lembrar que não é permitido o emprego de força, salvo a indispensável, no caso de resistência ou
tentativa de fuga. Se houver resistência, ainda que por parte de terceiros, pode-se usar dos meios necessários para se
defender e/ou vencê-la; disso, lavra-se auto de resistência, subscrito por duas testemunhas (fedatárias).

A lei 13.434/17 alterou o Art. 292 do CPP, inserindo o parágrafo único, com a seguinte tese:

Art. 292, Parágrafo único. É vedado o uso de algemas em mulheres grávidas durante os atos médico-hospitalares
preparatórios para a realização do parto e durante o trabalho de parto, bem como em mulheres durante o período
de puerpério imediato.

6. Pressupostos cautelares

As prisões cautelares são colocadas em uma mesma classificação, tendo em vista a periculosidade apresentada, já que
o status de liberdade representa perigo à vítima ou testemunhas do crime. Por isso, todas elas exigem a presença dos
pressupostos cautelares para que sejam efetivadas. Os pressupostos cautelares são os seguintes:

• FUMUS COMMISSI DELICTI – entendido como a “fumaça” do cometimento de um delito, algo que indique, com
alguma certeza, que o indivíduo cometeu um crime. Constitui-se pelos INDÍCIOS de autoria e PROVA da mate-
rialidade do delito.

• PERICULUM LIBERTATIS – entendido como perigo da liberdade deste “suposto criminoso”. Tem como elementos:

ͫ Garantia da ordem pública;

ͫ Garantia da ordem econômica;

ͫ Conveniência da instrução criminal;

ͫ Assegurar a aplicação da lei penal;

ͫ Indícios suficientes de perigo gerado pela liberdade do imputado.

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