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Documento assinado digitalmente, conforme MP nº 2.200-2/2001, Lei nº 11.419/2006, resolução do Projudi, do TJPR/OE
PODER JUDICIÁRIO DO ESTADO DO PARANÁ
Secretaria Unificada das Varas da Fazenda Pública do Foro Central
Comarca da Região Metropolitana de Curitiba
5ª VARA DA FAZENDA PÚBLICA
I. Relatório.
Narra o autor que está sujeito ao pagamento de ICMS-ST para
frente, na qualidade de substituído tributário, quando da revenda de combustíveis,
lubrificantes e produtos alimentícios.
Assim, acaba por recolher o ICMS sobre a base de cálculo
presumida, a qual por vezes é superior ao valor da operação de saída da mercadoria,
acarratendo em um recolhimento a maior do tributo.
Afirma ter direito à restituição das diferenças apuradas entre a
base de cálculo presumida e a efetiva do tributo, sob pena de violação aos princípios
da capacidade contributiva e da vedação ao não confisco.
Aponta que a questão é debatida pelo Supremo Tribunal Federal
em sede de repercussão geral no Recurso Extraordinário n. 593.849/MG.
Aduz cumprir os requisitos para a concessão da tutela antecipada.
Requer a concessão da tutela de urgência para que seja autorizado
que o autor se credite, em sua escritura fiscal, dos valores correspondentes à diferente
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É o relatório. Decido.
II. Fundamentação.
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“[...] ocorrido o fato gerador com base de cálculo menor que a presumida
em regime de substituição tributária é presumida a imposição direta do
tributo, confundindo-se o contribuinte de fato com o contribuinte de
direito, em razão da ausência de repercussão do tributo no preço
praticado, de modo que inexigível a demonstração da assunção do
encargo financeiro do tributo pelo contribuinte de direito. Inteligência
do art. 166 do CTN.” (AgRg no REsp 1091781/SP, Rel. Ministra Eliana
Calmon, STJ - Segunda Turma, julgado em 04/08/2009, DJe
19/08/2009)
II.III. Mérito.
Trata-se de ação declaratória em que o autor busca a declaração da
inexigibilidade do ICMS pago no regime de substituição tributária relativa à diferença
entre o valor pago por estimativa e o valor que seria devido em razão da operação
final ter sido realizada por preço menor do que o estimado. Também, o
reconhecimento do direito de creditar-se dos valores recolhidos a maior a partir da
propositura da demanda, e, por fim, a declaração do direito a compensação dos
valores recolhidos indevidamente com débitos de ICMS em seu nome nos últimos 5
anos.
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Art. 150 [...] § 7º. A lei poderá atribuir a sujeito passivo de obrigação
tributária a condição de responsável pelo pagamento de imposto ou
contribuição, cujo fato gerador deva ocorrer posteriormente, assegurada
a imediata e preferencial restituição da quantia paga, caso não se realize
o fato gerador presumido.
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2Art. 38. O crédito tributário não integralmente pago no vencimento, inclusive o decorrente de multas,
será acrescido de juros de mora, correspondente ao somatório da taxa referencial do Sistema Especial
de Liquidação e de Custódia - SELIC, para títulos federais, ao mês ou fração, exceto quando garantido
pelo depósito do seu montante integral, na forma da lei.
§ 1º Será de um por cento ao mês ou fração o percentual de juros de mora, relativo ao mês em que o
pagamento estiver sendo efetuado
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III. Dispositivo.
Ante ao exposto, com fundamento na disposição contida no artigo
487, inciso I, do Código de Processo Civil, resolvo o mérito e julgo
PARCIALMENTE PROCEDENTE o pedido inicial, para o fim de declarar o
direito do autor à restituição do ICMS recolhido a maior nos casos de substituição
tributária para frente, nas hipóteses em que o fato gerador realizado após 19/10/2016
seja inferior ao presumido, mediante lançamento em sua escrituração fiscal, nos
exatos termos da fundamentação.
A atualização monetária deve observar a taxa SELIC, a qual já
inclui a correção monetária e o juros de mora, em decorrência do disposto no artigo
§ 2º Nos casos de verificação fiscal, quando não for possível precisar a data da ocorrência do fato
gerador, adotar-se-á: I - o índice correspondente ao mês de julho, quando o período objeto de
verificação coincidir com o ano civil; II - o índice correspondente ao mês central do período, se o
número de meses for ímpar, ou o correspondente ao primeiro mês da segunda metade do período, se
aquele for par.
§ 3º A Coordenação da Receita do Estado divulgará, mensalmente, a taxa a que se refere o "caput".
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