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públicas) ou pessoas jurídicas de direito

privado (empresas privadas,


organizações sociais, organizações da
sociedade civil de interesse público -
Professor Luciano OSCIPs, entre outras). Essa delegação
pode ocorrer por meio de concessão,
permissão, autorização ou parceria
1 SERVIÇO PUBLICO público-privada (PPP), conforme
previsto na legislação aplicável. Por
exemplo, no caso da educação pública, a
1.1 DISTINÇÃO: execução direta ocorre quando o Estado
TITULARIDADE E administra escolas públicas diretamente,
EXECUÇÃO empregando professores e pessoal
administrativo. Já a execução indireta
à Titularidade: A titularidade refere-se à pode ocorrer quando o Estado contrata
propriedade ou à responsabilidade legal uma empresa privada para gerenciar
de um serviço público. Quando se fala escolas públicas em seu nome.
em titularidade, está se tratando de quem
é o dono ou quem é responsável 1.1.1 Indireta – concessão ou
legalmente pelo serviço. No contexto dos permissão
serviços públicos, a titularidade
geralmente pertence ao Estado. Isso
Concessão: Na concessão, o Estado
significa que é o Estado quem detém o
transfere a execução de um serviço
controle e a responsabilidade final sobre
público a uma entidade privada por meio
a prestação desse serviço à população.
de um contrato. Essa entidade privada
Por exemplo, na educação pública, é o
assume a responsabilidade pela
Estado que tem a titularidade do serviço,
prestação do serviço em troca de uma
o que significa que é sua
remuneração, que pode ser cobrada
responsabilidade garantir que todos os
diretamente dos usuários do serviço ou
cidadãos tenham acesso à educação
subsidiada pelo Estado. Um exemplo
básica de qualidade.
comum de concessão é a concessão de
rodovias, onde uma empresa privada
à Execução: Diz respeito à realização
assume a construção, manutenção e
prática do serviço público. Embora o
operação de uma rodovia em troca do
Estado detenha a titularidade do serviço,
direito de cobrar pedágios dos usuários.
ele pode optar por realizar a execução
diretamente ou delegar essa
Permissão: Na permissão, o Estado
responsabilidade a terceiros, como
autoriza uma entidade privada a realizar
empresas privadas, organizações não
a execução de um serviço público, mas
governamentais (ONGs) ou entidades
mantém a titularidade do serviço.
sem fins lucrativos. Pode ser realizado
Geralmente, isso ocorre em casos de
diretamente pelo próprio poder público
serviços de menor porte ou menos
(execução direta) ou através de terceiros
complexos. Um exemplo de permissão é
(execução indireta). Na execução direta,
quando o Estado autoriza uma empresa
o próprio ente público, por meio de seus
privada a operar um quiosque em uma
órgãos e servidores, realiza o serviço. Já
área pública, como uma praça, em troca
na execução indireta, o poder público
de pagamento de uma taxa ao Estado.
delega a execução do serviço a terceiros,
que podem ser pessoas jurídicas de
direito público (autarquias, fundações
Ambos os mecanismos, concessão e públicos devem ser prestados de forma
permissão, permitem que o Estado ampla e abrangente, atendendo a todas as
transfira a execução de serviços públicos pessoas que se enquadram nas condições
para o setor privado, enquanto mantém a estabelecidas para o seu acesso. Isso
responsabilidade final pela prestação significa que o serviço público deve ser
desses serviços e a titularidade sobre oferecido a todos os cidadãos, sem
eles. Esses modelos podem ser utilizados restrições desnecessárias, garantindo que
em diferentes setores, dependendo das ninguém seja excluído de seu acesso.
necessidades e características específicas
de cada serviço público. - Mutabilidade do regime jurídico:
possibilidade de alterações (unilaterais)
no regime de prestação do serviço,
1.2 SERVIÇO PUBLICO: atende ao princípio da supremacia do
PRINCÍPIOS interesse publico. à Este princípio
reconhece a possibilidade de o Estado
- Obrigatoriedade (dever de prestação): alterar unilateralmente o regime jurídico
dever de inescusável do Estado de que rege a prestação dos serviços
promover a prestação (direta ou indireta) públicos, desde que isso seja feito em
do serviço (art. 175) à Este princípio consonância com o interesse público.
estabelece que é dever do Estado Isso permite que o Estado adapte os
fornecer os serviços públicos essenciais serviços públicos às mudanças nas
à população, seja diretamente, por meio necessidades da sociedade e às
de suas instituições, ou indiretamente, evoluções tecnológicas e institucionais,
por meio de concessões ou permissões a garantindo sua eficiência e adequação ao
terceiros. Isso significa que o Estado não contexto em que são oferecidos.
pode se eximir de sua obrigação de
garantir o acesso da população a serviços - Continuidade: serviço não deve sofrer
como saúde, educação, transporte, entre interrupção, hipóteses de interrupção por
outros. inadimplemento de usuário, emergência,
razoes técnicas ou segurança (art. 6º.
- Igualdade dos usuários Inciso 3º, I lei nº 8.987/95) à Este
(impessoalidade, uniformidade ou princípio estabelece que o serviço
neutralidade): prestação igualitária e público deve ser prestado de forma
impossibilidade de contínua, sem interrupções
discriminação/distinção à Este desnecessárias. Isso significa que o
princípio exige que os serviços públicos Estado e as empresas responsáveis pela
sejam prestados de forma igualitária a prestação dos serviços devem garantir
todos os cidadãos, sem discriminação ou que eles estejam disponíveis de forma
distinção de qualquer natureza. Isso ininterrupta para atender às necessidades
significa que o acesso aos serviços da população. No entanto, há casos em
públicos não pode ser condicionado a que a interrupção pode ocorrer por
características pessoais dos usuários, razões técnicas, emergenciais ou de
como raça, gênero, religião ou posição segurança, como manutenção
social. programada, situações de emergência ou
problemas de segurança.
- Generalidade (universalidade):
prestação erga omnes e a maior - Regularidade: além de contínuo, o
amplitude possível, conexo com o serviço deve ser prestado nos termos e
princípio da igualdade dos usuários. à condições técnicas estabelecidas, de
Este princípio estabelece que os serviços modo que a fruição pelo usuário seja
regular, atende ao princípio da eficiência. modo a garantir sua acessibilidade para a
à Além de ser contínuo, o serviço população. Isso significa que a cobrança
público deve ser prestado de acordo com da contraprestação pelo serviço não deve
padrões técnicos e condições ser excessivamente onerosa para os
estabelecidas, de modo que a fruição usuários, mas sim refletir de forma justa
pelo usuário seja regular e previsível. os custos envolvidos em sua prestação.
Isso significa que o serviço deve ser Além disso, esse princípio reconhece a
oferecido de forma consistente e possibilidade de subsídios ou apoio
adequada às necessidades dos usuários, financeiro do Estado para garantir a
garantindo sua eficácia e qualidade. Por modicidade das tarifas e o acesso
exemplo, um serviço de transporte universal aos serviços públicos.
público deve operar de acordo com
horários regulares e oferecer condições
adequadas de segurança e conforto aos
passageiros. 1.3 FUNDAMENTO NORMATIVO

- Eficiência: exige-se maior eficiência na Art. 175:


execução (adequação entre o serviço e a
demanda social, exigência de atualização AULA DO DIA 08/03/2023
tecnológica, necessidade de avaliação
periódica), conexo com o princípio da 2 SERVIÇO PÚBLICO –
continuidade. à Este princípio exige CLASSIFICAÇÃO
que a prestação do serviço público seja
realizada de maneira eficiente, ou seja,
- Quanto a titularidade:
de forma a atender adequadamente à
• privativos ao Estado à São os
demanda social, utilizando os recursos
serviços públicos cuja
disponíveis da melhor maneira possível.
titularidade é exclusiva do
Isso inclui a necessidade de atualização
Estado. Isso significa que apenas
tecnológica, a avaliação periódica da
o Estado tem competência legal
eficácia do serviço e a busca por maior
para prestar esses serviços, não
produtividade e qualidade na sua
podendo delegá-los a terceiros.
execução. Por exemplo, um serviço de
Exemplos de serviços privativos
coleta de lixo deve ser realizado de
ao Estado incluem a segurança
forma eficiente, utilizando rotas
nacional, a administração da
otimizadas e tecnologias adequadas para
justiça e a emissão de moeda.
garantir a limpeza urbana de maneira
econômica e ambientalmente • não privativos do Estado à São
sustentável. os serviços públicos cuja
titularidade não é exclusiva do
- Modicidade das tarifas: se onerosa, a Estado. Isso significa que o
cobrança da contraprestação deve ser Estado pode optar por delegar a
proporcional ao custo do serviço (valor prestação desses serviços a
adequado), corolário prático do principio terceiros, como empresas
da generalidade (serviços gratuitos e privadas ou organizações não
serviços tarifados), possibilidade de governamentais. Exemplos de
subsídios ou apoio financeiros (art. 11, serviços não privativos do Estado
lei nº 8.987/95) à Esse princípio incluem transporte público,
estabelece que as tarifas cobradas pelos coleta de lixo e fornecimento de
serviços públicos devem ser moderadas água potável.
e proporcionais ao custo do serviço, de
- Quando a deligalibilidade:
• delegáveis à São os serviços Exemplos:
públicos que podem ser Programas sociais: Benefícios
delegados pelo Estado a terceiros sociais como bolsa família,
para sua prestação. Essa aposentadoria por idade ou invalidez
delegação pode ocorrer por meio são serviços direcionados a grupos
de concessões, permissões ou específicos de pessoas que atendem a
autorizações, conforme critérios específicos de elegibilidade,
estabelecido em lei. Exemplos de como renda ou idade.
serviços delegáveis incluem
transporte público, - Quanto ao conteúdo (STF RE
telecomunicações e energia 89.876/RJ E ADI 2586/DF)
elétrica.
• não delegáveis à São os • Propriamente estatais (serviço
serviços públicos que não podem judiciário e emissão de
ser delegados pelo Estado a passaporte) à São os serviços
terceiros e devem ser prestados que envolvem atividades
diretamente por suas instituições. exclusivas do Estado,
Isso ocorre geralmente quando se relacionadas ao exercício do
trata de serviços considerados poder público e à administração
essenciais ou de interesse público da justiça. Exemplos incluem o
estratégico, nos quais o Estado serviço judiciário e a emissão de
deseja manter controle direto. documentos oficiais, como
Exemplos de serviços não passaportes.
delegáveis incluem segurança
nacional, administração da Serviço judiciário: Este serviço é
justiça e emissão de documentos fundamental para a administração da
oficiais. justiça e resolução de conflitos legais
dentro de uma sociedade. Os tribunais,
- Quando ao destinatário: juízes, promotores e advogados públicos
compõem o sistema judiciário, que é
• Gerais ou coletivos à São exclusivo do Estado. É responsável por
aqueles que se destinam a uma garantir o cumprimento das leis e a
coletividade indeterminada de proteção dos direitos dos cidadãos.
pessoas, sem distinção específica
entre os usuários. Exemplos Emissão de documentos oficiais: A
incluem o fornecimento de água emissão de documentos como
potável, iluminação pública e passaportes, carteiras de identidade,
segurança nas ruas. registros civis e certidões são serviços
• Individuais ou singulares à essenciais prestados pelo Estado. Eles
Referem-se a serviços garantem a identificação e a cidadania
direcionados a indivíduos ou dos indivíduos, sendo responsáveis pela
grupos específicos de pessoas, segurança e pela integridade desses
que são identificados como documentos.
destinatários únicos ou principais
do serviço. Exemplos podem ser
programas sociais direcionados a • Essenciais ao interesse público
grupos específicos de (distribuição de água, coleta de
beneficiários ou serviços esgoto e coleta de lixo) à
personalizados de saúde. Referem-se a serviços que são
considerados essenciais para o
bem-estar e o desenvolvimento desempenha um papel crucial na
da sociedade, como distribuição disseminação de notícias e informações
de água potável, coleta de esgoto para a sociedade. Embora possa ser
e coleta de lixo. operada por empresas privadas, é
fundamental para a transparência e a
Distribuição de água potável: A accountability do governo e das
disponibilidade de água potável é crucial instituições públicas.
para a saúde e a sobrevivência das
pessoas. Portanto, a distribuição desse
recurso é um serviço público essencial 3 DELEGAÇÃO DE SERVIÇO
para garantir o acesso universal à água PUBLICO
limpa e segura.
3.1 CONCESSÃO DE SERVIÇO
Coleta de esgoto: O tratamento e a PUBLICO
eliminação adequada de resíduos
líquidos são essenciais para prevenir A concessão de serviço público é uma
doenças e proteger o meio ambiente. A modalidade em que o Estado transfere a
coleta de esgoto é um serviço público execução de um serviço público a um
vital para garantir a saúde pública e a particular, por meio de contrato,
qualidade de vida da população. mantendo a titularidade do serviço.

• Essenciais (serviços postais e


imprensa oficial) à São serviços
considerados fundamentais para - Concessão comum (Lei 8.987/95) A
o funcionamento da sociedade, concessão simples é um tipo de
mas que podem ou não ser concessão em que o concessionário
prestados diretamente pelo assume a responsabilidade pela
Estado. Exemplos incluem prestação do serviço público, sem a
serviços postais e a liberdade de necessidade de realizar grandes
imprensa, que podem ser investimentos em obras públicas. Nesse
prestados por empresas públicas caso, o concessionário remunera-se
ou privadas, mas são principalmente pela exploração do
fundamentais para a serviço.
comunicação e o acesso à
informação na sociedade. à Nesta modalidade, o concessionário
assume a responsabilidade pela
Serviços postais: O serviço postal é vital prestação do serviço público, sem que
para facilitar a comunicação e o seja necessário realizar grandes
comércio, garantindo a entrega de investimentos em obras públicas. O
correspondências e encomendas em todo concessionário remunera-se basicamente
o país e no mundo. Embora possa ser pela exploração do serviço.
prestado por empresas privadas, é Exemplo: Concessão de serviços de
fundamental para a integração e o telefonia em determinada região, onde o
desenvolvimento social e econômico. concessionário se compromete a
fornecer serviços de comunicação por
Imprensa oficial: A liberdade de um determinado período em troca de
imprensa e o acesso à informação são uma tarifa.
pilares da democracia e dos direitos
humanos. A imprensa oficial, que inclui Concessão precedida de execução de
jornais, revistas, rádio e televisão, obra publica à Neste caso, a concessão
é acompanhada pela execução de obras 3.2 CONCESSÃO DE SERVIÇO
públicas necessárias para a prestação do PUBLICO (Art. 2º II, lei
serviço concedido. O concessionário 8.987/95)
realiza investimentos em infraestrutura
para viabilizar a execução do serviço. - Contrato administrativo pelo qual a
Exemplo: Concessão de uma rodovia, administração publica, transfere a pessoa
onde o concessionário deve construir, jurídica ou a consorcio de empresas a
manter e operar a rodovia, além de execução de certa atividade de interesse
cobrar pedágio para recuperar os coletivo, remunerada através do sistema
investimentos realizados. de tarifas pagas pelos usuários.
- Concessão especial ou PPP (Lei A concessão de serviço público,
11.079/04) à A concessão especial, conforme definido pelo Artigo 2º, inciso
também conhecida como Parceria II, da Lei 8.987/95, é um contrato
Público-Privada (PPP), é um tipo de administrativo pelo qual a administração
concessão em que o parceiro privado pública transfere a uma pessoa jurídica
assume não apenas a operação do serviço ou a um consórcio de empresas a
público, mas também a responsabilidade execução de determinada atividade de
pela realização de investimentos em interesse coletivo. Nesse contrato, a
obras públicas necessárias para remuneração é feita através do sistema
viabilizar a prestação do serviço. de tarifas pagas pelos usuários do
serviço.
Concessão Patrocinada à Nesta
modalidade, além da remuneração pelo Contrato Administrativo: Trata-se de um
serviço prestado, o concessionário contrato formal celebrado entre a
recebe um pagamento do poder público administração pública e a empresa
(subsídio) para viabilizar a prestação do concessionária, estabelecendo as
serviço. O subsídio pode ser pago de condições para a prestação do serviço
forma direta ou indireta. público.
Exemplo: Concessão de construção e
operação de uma linha de metrô, onde o Transferência da Execução de Atividade
poder público paga ao concessionário de Interesse Coletivo: A administração
um valor adicional para complementar a pública concede à empresa
receita obtida com tarifas de passageiros. concessionária o direito de executar uma
atividade que atende ao interesse
Concessão Administrativa à Nesta coletivo da população. Essa atividade
modalidade, o parceiro privado é pode incluir serviços como fornecimento
responsável pela construção e operação de água, energia elétrica, transporte
de uma obra pública ou pela prestação de público, entre outros.
um serviço público, sem cobrança de
tarifas dos usuários. O parceiro privado é Remuneração por Tarifas Pagas pelos
remunerado pelo poder público com base Usuários: A empresa concessionária é
em critérios previamente estabelecidos. remunerada pelos usuários do serviço
Exemplo: Concessão para construção e através do pagamento de tarifas. Essas
operação de um presídio, onde o parceiro tarifas podem ser cobradas de forma
privado é remunerado pelo Estado com direta, como no caso de pedágios em
base em contraprestação pecuniária rodovias, ou indireta, como no caso de
mensal, sem cobrança de tarifas dos tarifas de energia elétrica incluídas nas
detentos. contas dos consumidores.
3.3 CARACTERÍSTICAS Intuitu Personae: O termo "intuitu
DISTINTIVAS DA personae" significa que o contrato é feito
CONCESSÃO em consideração à pessoa do contratado,
ou seja, à sua capacidade específica para
executar o contrato. No contexto da
- Contrato bilateral, comutativo, intuitu concessão de serviço público, o contrato
personae, formal e assimétrico à é celebrado com base nas qualidades
Contrato Bilateral: Um contrato bilateral técnicas, financeiras e jurídicas do
é aquele em que ambas as partes concessionário.
envolvidas assumem obrigações e
direitos. No caso da concessão de serviço Exemplo: Ao conceder a administração
público, o poder concedente de um parque nacional a uma empresa
(normalmente o Estado) e o privada, o Estado leva em consideração
concessionário estabelecem não apenas a capacidade financeira da
compromissos mútuos para a prestação empresa, mas também sua experiência
do serviço. em gestão ambiental e turística. O
contrato é firmado com base na
Exemplo: Um contrato de concessão de confiança de que a empresa
transporte público, no qual o Estado concessionária será capaz de preservar o
concede a uma empresa privada o direito ecossistema do parque e oferecer
de operar ônibus em uma determinada serviços adequados aos visitantes.
rota da cidade. A empresa se Formal: Um contrato formal é aquele que
compromete a fornecer o serviço de deve seguir procedimentos legais
transporte de acordo com as condições específicos e estar documentado em
estabelecidas no contrato, enquanto o instrumento escrito que detalha os
Estado se compromete a supervisionar e direitos e obrigações das partes. Na
fiscalizar a operação, além de garantir o concessão de serviço público, o contrato
pagamento das tarifas acordadas. deve ser elaborado conforme as normas
estabelecidas pela legislação pertinente.
Comutativo: Um contrato comutativo é
aquele em que as prestações das partes Exemplo: Um contrato de concessão de
são previamente determinadas e saneamento básico deve ser formalizado
equilibradas, não estando sujeitas a por meio de um documento
alterações significativas durante sua juridicamente vinculativo, que detalhe as
execução. Ou seja, as partes trocam responsabilidades do concessionário em
benefícios ou serviços de valor fornecer água potável, coletar e tratar
semelhante. esgoto, bem como as obrigações do
poder concedente em fiscalizar a
Exemplo: No contrato de concessão de prestação do serviço.
uma rodovia com cobrança de pedágio, o
concessionário se compromete a Assimétrico: O contrato de concessão
construir, manter e operar a rodovia, pode ser considerado assimétrico devido
enquanto o Estado (poder concedente) se à discrepância de poder entre as partes
compromete a permitir a cobrança de envolvidas. O poder concedente,
pedágio para remunerar o concessionário geralmente representado pelo Estado,
pelos investimentos realizados. As detém mais poder e autoridade em
obrigações de ambas as partes são relação ao concessionário, dadas as suas
claramente definidas e equilibradas obrigações regulatórias e de fiscalização.
desde o início do contrato.
Exemplo: No contrato de concessão de concessionário arca com os riscos
energia elétrica, o Estado estabelece relacionados à operação do serviço,
padrões de qualidade e tarifas máximas como variações de demanda, custos
que o concessionário deve seguir, além operacionais e condições de mercado.
de monitorar a qualidade do serviço
prestado. Enquanto isso, o Exemplo: Concessão de um serviço de
concessionário pode ter menos abastecimento de água, onde o
influência sobre as políticas regulatórias concessionário assume os riscos
e tarifárias, pois está sujeito às decisões relacionados à variação da demanda de
do poder concedente. água, custos operacionais e condições
climáticas, sem contrapartida financeira
- Exige a licitação na modalidade à A direta do poder público.
concessão de serviço público requer a
realização de licitação na modalidade - Contrato por prazo determinado, sem
prevista em lei. O processo licitatório é previsão de tempo mínimo ou máxima
fundamental para garantir a seleção do à O contrato de concessão possui um
concessionário de forma transparente e prazo determinado para sua vigência,
competitiva, promovendo a igualdade de estabelecido no momento da celebração
oportunidades entre os concorrentes. do contrato.

Exemplo: Concessão de um serviço de Exemplo: Concessão de um serviço de


transporte público, onde o processo de coleta de lixo, em que o contrato de
seleção do concessionário é realizado concessão é estabelecido por um período
por meio de licitação pública, seguindo determinado de, por exemplo, 20 anos,
os procedimentos estabelecidos pela durante os quais o concessionário é
legislação de contratações públicas. responsável pela prestação do serviço.
Após esse período, o contrato pode ser
- Concessionário é pessoa jurídica ou renovado ou encerrado, conforme as
consorcio de empresas à O condições estabelecidas no contrato
concessionário, responsável pela original.
prestação do serviço público, pode ser
uma pessoa jurídica individual ou um
consórcio de empresas, formado por 3.4 PERMISSÃO DE SERVIÇO
duas ou mais entidades. PUBLICO

Exemplo: Concessão de um serviço de *É uma autorização concedida pelo


telecomunicações, onde o Estado para que um particular realize a
concessionário pode ser uma empresa de prestação de determinado serviço
telecomunicações individual ou um público, sujeito a condições e obrigações
consórcio formado por diversas estabelecidas em contrato.
empresas do setor.
Diferentemente da concessão, onde há
- Concessionaria tem assunção de transferência da titularidade do serviço
responsabilidade pelas áleas ordinárias público para o concessionário, na
do negócio, sem contrapartida pecuniária permissão o serviço continua sendo de
do poder publico à O concessionário titularidade do poder público, e o
assume a responsabilidade pelas permissionário atua como mero
condições normais e previsíveis do executor, podendo ser revogado a
negócio, sem a contrapartida pecuniária qualquer momento.
do poder público. Isso significa que o
Portanto, a permissão é uma forma de
parceria entre o poder público e O conceito tradicional de serviço público se
particulares para a prestação de serviços refere a toda prestação realizada pelo Estado
públicos, garantindo a continuidade e a ou seus delegatários, que proporciona uma
qualidade desses serviços, porém sem a
utilidade ou comodidade material diretamente
transferência definitiva da titularidade
para o particular. aos administrados. Essa prestação ocorre sob
o regime de direito público, conhecido como
A permissão ERA considerada como um regime jurídico-administrativo, e tem como
ato administrativo unilateral e precário, objetivo atender às necessidades coletivas ou
através do qual o poder publico transfere de interesse público da sociedade.
a pessoa física ou jurídica em caráter
intuiti peronae, a execução de um serviço Na Constituição Federal de 1988, a ordem
publico, possibilitando a cobrança de
tarifa permissionária.
econômica é regulamentada pelos artigos 170
a 192 e estabelece um conjunto de regras e
ADI 1.491/98: negação da natureza das princípios constitucionais que devem orientar a
permissões e ausência de precariedade, atividade econômica do país. Aqui estão alguns
nos termos do art. 175, §1, CF/88, e do pontos importantes relacionados à ordem
art. 40, da lei 8.987/95 econômica:
Conceito atual: “delegação, a título
1. **Ordem Econômica**:
precário, mediante licitação, da
prestação de serviços públicos, feita pelo - Refere-se ao conjunto de normas e
poder concedente a pessoa física ou princípios que regulam a atividade econômica
jurídica que demonstre capacidade para dentro do país. Essas normas visam garantir
seu desempenho, por sua conta em risco” um equilíbrio entre a livre iniciativa e a
(Art. 2º, IV, da Lei 8.987/95) à Isso intervenção do Estado na economia, criando
significa que a permissão agora é uma liberdade regulada.
concedida por meio de processo
licitatório, e o permissionário é escolhido
2. **Atividade Econômica**:
com base em critérios objetivos de
capacidade técnica e financeira. - Compreende a produção e circulação de
bens e serviços, seja na esfera privada ou
- Natureza contratual da permissão e a estatal. Nesse contexto, é permitida a
modalidade da permissão a prazo certo obtenção de lucro, seja por entidades privadas
(decreto 2.521/98) ou públicas.

3. **Exploração Privada da Atividade


Econômica** (Art. 170, caput e § único, CF):
- **Livre Iniciativa**: Princípio que garante a
liberdade de iniciar, organizar, e desenvolver
atividades econômicas, sendo a iniciativa
privada a regra nesse contexto.
- **Liberdade Econômica**: Refere-se à
liberdade dos indivíduos e empresas para atuar
no mercado, seguindo as regras estabelecidas,
e busca assegurar a livre concorrência entre os
agentes econômicos.
- **Princípio da Legalidade**: Apesar da
liberdade econômica, a atividade econômica
deve ocorrer dentro dos limites estabelecidos
pela legislação, garantindo a legalidade das
A prestação de serviços públicos, conforme
A intervenção do Estado na atividade estabelecido no artigo 175 da Constituição
econômica, conforme estabelecida nos artigos Federal, refere-se à atividade realizada pelo
173 e 174 da Constituição Federal, pode ser Estado ou por suas concessionárias, mediante
compreendida da seguinte forma: regime jurídico próprio, para atender às
necessidades coletivas ou de interesse público da
1. **Intervenção Direta (Art. 173, CF)**: sociedade. Esses serviços são essenciais para o
- Nesse tipo de intervenção, o Estado atua funcionamento e o bem-estar da comunidade,
de forma direta como um agente econômico, abrangendo áreas como saúde, educação,
podendo produzir bens e serviços, mas transporte, segurança pública, entre outras.
somente nos casos previstos na Constituição
Federal ou em situações de imperativos da É importante compreender que, embora os
segurança nacional ou relevante interesse serviços públicos estejam relacionados à ordem
coletivo. econômica, eles possuem características
- Essa intervenção direta pode ocorrer por específicas que os diferenciam das atividades
meio de empresas estatais e também de econômicas em sentido estrito. No contexto da
empresas de direito privado controladas pelo ordem econômica, conforme a visão de Eros Grau
Estado. É importante ressaltar que nem tudo (ex-Ministro do STF), a atividade econômica pode
que é estatal é indisponível para o mercado, e ser dividida em duas espécies:
a criação de empresas estatais regidas pelo
direito privado não pode conferir privilégios, 1. **Atividade Econômica em Sentido Estrito**:
conforme estabelecido no artigo 173, §1º, II da - Refere-se à oferta e demanda de bens e
CF. serviços no mercado, regida pelos princípios da
- Essa intervenção pode se dar de duas livre iniciativa, livre concorrência e autonomia da
formas: em regime de competição, permitindo vontade das partes envolvidas. Nesse contexto, as
a concorrência entre empresas públicas e empresas privadas têm liberdade para determinar
privadas, ou em regime monopolístico, onde o suas atividades econômicas, dentro dos limites
Estado detém o monopólio de determinada legais.
atividade econômica.
2. **Atividade Econômica em Serviços Públicos**:
2. **Intervenção Indireta (Art. 174, CF)**: - Diferentemente da atividade econômica em
- A intervenção indireta ocorre por meio do sentido estrito, os serviços públicos são prestados
Estado Regulador, que atua como um agente pelo Estado ou por suas concessionárias, com
normativo e regulador da atividade econômica. regime jurídico próprio estabelecido para garantir a
Isso inclui o exercício de instrumentos como continuidade, a universalidade e a qualidade dos
fiscalização (poder de polícia), incentivos serviços oferecidos à população.
(fomento) e planejamento. - A principal diferença entre ambas as atividades
- O Estado pode fiscalizar as atividades econômicas está no regime jurídico aplicável. Nos
econômicas para garantir seu funcionamento serviços públicos, o Estado determina as regras,
dentro dos limites legais, oferecer incentivos as obrigações e os direitos envolvidos na
para estimular determinados setores ou prestação do serviço, visando sempre o interesse
atividades econômicas, e participar do público e o bem-estar coletivo.
planejamento econômico, determinando
diretrizes para o setor público e indicativas Portanto, os serviços públicos representam uma
para o setor privado. atividade econômica específica, onde o Estado
exerce um papel fundamental na regulação e na
Essas formas de intervenção permitem que o prestação desses serviços, garantindo o acesso
Estado exerça um papel ativo na economia do da população a direitos essenciais e contribuindo
país, garantindo um equilíbrio entre a para o desenvolvimento social e econômico do
liberdade econômica e a necessidade de país.
intervenção para promover o interesse público
e o desenvolvimento econômico. É importante
destacar que a economia brasileira não é
planificada, ou seja, o Estado não pode
determinar a escolha das atividades
econômicas privadas, mas pode intervir de
maneira subsidiária, incentivadora e
reguladora.
1. **Serviço Público e Cassinos**:
- Um serviço público é uma atividade realizada 1. **Prestação Direta**:
pelo Estado ou por suas entidades delegadas, - Na prestação direta, os próprios órgãos da
com o objetivo de atender às necessidades da administração pública, sejam eles da esfera
sociedade em áreas essenciais como saúde, direta (como ministérios, secretarias e órgãos
educação, segurança, entre outras. Esses municipais) ou indireta (autarquias, fundações,
serviços são regulamentados por leis específicas empresas estatais), realizam diretamente a
e são prestados de forma a garantir o interesse atividade pública. Isso significa que não há a
público. participação de terceiros na execução do
- No caso dos cassinos, quando são serviço.
considerados como serviço público, significa que - A descentralização legal ocorre quando a
somente o Estado tem autorização legal para administração pública cria entidades da
explorar essa atividade. Isso envolve a criação administração indireta para assumir
de legislação específica que define as regras de determinadas competências e
funcionamento dos cassinos, os requisitos para responsabilidades. Essas entidades, como
obtenção de licenças, os critérios de segurança, empresas públicas e autarquias, possuem
o controle de jogos de azar, entre outros personalidade jurídica própria e são
aspectos. Essas atividades são executadas por responsáveis por executar funções específicas
agentes públicos ou por empresas contratadas determinadas por lei.
através de processos de licitação. - Por exemplo, uma autarquia municipal de
- Por outro lado, a atividade de exploração de trânsito pode ser responsável pela fiscalização
cassinos por empresas privadas é proibida nesse e organização do tráfego dentro da cidade,
contexto de serviço público. Isso se deve à atuando diretamente em nome do poder
sensibilidade social e aos riscos associados aos público municipal.
jogos de azar, como vício em jogos, lavagem de
dinheiro e impactos negativos na sociedade. 2. **Prestação Indireta**:
- Na prestação indireta, o Estado delega a
2. **Publicatio e Despublicatio**: execução de serviços públicos a terceiros por
- Publicatio é o termo utilizado para descrever meio de contratos de concessão ou permissão.
o fenômeno jurídico no qual uma atividade Essa delegação é realizada através de
econômica, que anteriormente era livre ou processos de licitação para garantir a seleção
proibida, passa a ser qualificada como serviço do prestador mais adequado e transparente.
público por meio de uma nova legislação. Isso - Na concessão, o poder público transfere ao
implica que as regras e regulamentos do direito concessionário a execução e a gestão de um
público passam a reger essa atividade, serviço público por um período determinado,
prevalecendo sobre os direitos privados. No caso mediante o pagamento de uma tarifa pelos
dos cassinos, se uma lei determinasse que a usuários. Um exemplo é a concessão de
exploração de jogos de azar seria um serviço rodovias, onde uma empresa privada assume a
público, ocorreria a publicatio, e apenas o Estado responsabilidade pela manutenção e operação
teria o direito de explorar essa atividade. da estrada em troca da cobrança de pedágio.
- Por sua vez, a despublicatio é o oposto da - Já na permissão, o Estado autoriza um
publicatio. Ela ocorre quando uma atividade que particular a explorar um serviço público de
antes era considerada pública e sob regime forma precária e temporária, sem a
jurídico público, como a exploração de cassinos transferência da titularidade do serviço. Um
pelo Estado, é transferida para o setor privado. exemplo seria a permissão para uso de
Isso pode acontecer por meio de mudanças na espaços públicos para realização de eventos
legislação ou na política governamental, temporários, como feiras ou exposições.
resultando na privatização ou na liberação dessa
atividade para o setor privado. Esses modelos de prestação de serviços
públicos visam garantir a eficiência na
Esses conceitos são fundamentais para execução das atividades, permitindo que o
compreender como o Estado regula e controla Estado concentre seus esforços em áreas
determinadas atividades econômicas, decidindo estratégicas enquanto colabora com o setor
se elas serão tratadas como serviço público ou privado para oferecer serviços de qualidade à
se serão permitidas no âmbito privado, refletindo população.
as políticas públicas e os interesses da
sociedade.
Parcerias Público-Privadas (PPP) são um modelo
especial de contrato de concessão de serviços
públicos em que há contraprestação pecuniária
Um serviço público é uma atividade essencial
do parceiro público ao parceiro privado. Isso pode
realizada pelo Estado ou por quem o representa,
ocorrer nas modalidades patrocinada ou
visando atender às necessidades coletivas da
administrativa, conforme definido na legislação
sociedade. Ele pode ser prestado de forma parcial ou
específica, como a Lei nº 11.079/04.
total sob um regime jurídico específico que inclui
prerrogativas ou poderes especiais não concedidos
### Natureza Jurídica:
aos particulares, mas com algumas limitações
- Contratual: Apesar da denominação de
definidas pela lei.
"parceria", no Direito Administrativo, a PPP é
considerada um contrato que estabelece
Existem três elementos fundamentais ao discutir
cooperação com objetivos comuns, porém,
serviço público:
envolve interesses contrapostos e não proíbe o
lucro.
1. **Elemento Subjetivo:** Refere-se ao sujeito que
presta o serviço público, ou seja, o Estado ou seus
### Disciplina Legal:
representantes legais, como órgãos da administração
- A regulação das PPPs está definida na Lei
pública ou entidades delegadas por meio de
Federal nº 11.079/04, além de leis regionais e
concessão ou permissão.
locais que também podem estabelecer normas
específicas.
2. **Elemento Material (Objetivo):** É o conteúdo ou
objeto do serviço, que deve estar alinhado com o
### Características Principais da PPP:
interesse público. Isso significa que o serviço público
1. **Contraprestação Pecuniária do Parceiro
deve atender às necessidades da sociedade, como
Público:**
saúde, segurança, educação, transporte, entre outros.
- O parceiro público paga ao parceiro privado
uma contraprestação em dinheiro, total ou parcial,
3. **Elemento Formal:** Refere-se ao regime jurídico
pelo serviço prestado.
aplicado à execução do serviço. Esse regime pode ser
parcialmente público, quando há a participação de
2. **Licitação na Modalidade Concorrência:**
entidades privadas sob regulação estatal, ou
- A seleção do parceiro privado é feita por meio
totalmente público, quando o serviço é executado
de licitação na modalidade de concorrência,
diretamente pelo Estado. Esses regimes incluem
seguindo os procedimentos estabelecidos pela
normas, procedimentos, obrigações legais e
legislação.
responsabilidades específicas.
3. **Constituição de Sociedade de Propósito
Ao discutir serviço público, é crucial distinguir entre
Específico (SPE):**
titularidade e execução dos serviços:
- É criada uma sociedade de propósito
específico para gerenciar a parceria e realizar os
- **Titularidade:** Sempre pertence ao poder público,
investimentos necessários. Ambos os parceiros
seja diretamente ou por meio de órgãos da
contribuem financeiramente para a SPE, havendo
administração pública. Mesmo quando a execução é
compartilhamento de riscos e ganhos
feita por terceiros, por concessão ou permissão, a
econômicos.
titularidade permanece com o Estado. Isso garante
que o serviço seja prestado de acordo com o interesse
4. **Garantias Contratuais:**
público e os princípios legais.
- O contrato de PPP inclui garantias contratuais
para ambas as partes, como forma de assegurar
- **Execução:** Pode ser direta, realizada pelo próprio
o cumprimento das obrigações e minimizar riscos.
Estado ou seus órgãos, ou indireta, quando delegada
a terceiros por meio de concessão ou permissão,
5. **Compartilhamento de Ganhos Econômicos:**
sempre mediante processo licitatório. Nesse caso, o
- Os ganhos econômicos obtidos com a PPP
terceiro assume a execução do serviço em nome do
são compartilhados entre o parceiro público e o
titular, mas a responsabilidade final e o controle
parceiro privado, conforme estabelecido no
regulatório continuam sendo do Estado.
contrato.
É relevante destacar que a fiscalização dos serviços
### Exemplo de PPP:
executados por terceiros para o serviço público é
Um exemplo de PPP seria a construção e gestão
realizada por agências reguladoras. Essas agências
de uma rodovia. O governo pode firmar uma
têm a responsabilidade de garantir a qualidade,
parceria com uma empresa privada para realizar
eficiência e legalidade na prestação dos serviços à
o investimento na construção da rodovia e, em
população, assegurando o cumprimento das normas e
troca, a empresa privada recebe uma
a proteção dos direitos dos usuários.
contraprestação financeira do governo durante o
período de concessão, que pode envolver
pedágios ou outras formas de arrecadação. Essa
parceria permite que o governo beneficie-se da
### Intervenção na Concessão:
As Parcerias Público-Privadas (PPPs) 1. **Emergencial de Substituição do
possuem limitações e vedações Concessionário:**
estabelecidas pelo artigo 2º, parágrafo 4º da - Esta medida é adotada em situações urgentes em
legislação. Algumas dessas limitações que o concessionário não consegue desempenhar
incluem: suas obrigações contratuais, podendo ser devido a
problemas financeiros, técnicos ou de gestão. A
1. **Vedação ao Objeto Único:** substituição temporária visa manter a continuidade
- É proibido que a PPP tenha como único do serviço até que a situação seja regularizada.
objetivo o fornecimento de mão de obra, o
fornecimento e instalação de equipamentos, 2. **Promoção de Ingerência Direta do Poder
ou a execução de obra pública. Ou seja, a Concedente:**
PPP não pode ser utilizada apenas para - O poder concedente pode intervir diretamente na
contratação de serviços de mão de obra, gestão do serviço para corrigir falhas, garantir a
fornecimento de equipamentos ou realização qualidade e o cumprimento das obrigações
de obras públicas isoladamente. contratuais. Essa intervenção é realizada por meio
de um decreto que estabelece as diretrizes, prazos e
2. **Valor Mínimo e Limite de Prazo objetivos da intervenção.
Contratual:**
- O valor mínimo para uma PPP é de R$10 3. **Requisitos da Intervenção:**
milhões. Além disso, existe um limite de - A intervenção deve ser fundamentada em razões
prazo contratual que varia de 5 a 35 anos, legítimas, como a manutenção da qualidade do
incluindo eventuais prorrogações. O contrato serviço e o interesse público. O decreto de
deve ter no mínimo 5 anos de serviço intervenção é emitido pelo chefe do poder executivo
prestado. do poder concedente e nomeia um interventor
responsável pela gestão durante o período
Quanto às modalidades de PPP, temos: determinado.

### Concessão Patrocinada: 4. **Resultados da Intervenção:**


- Nesse modelo de PPP, ocorre a concessão - Extinção da Concessão: Se a intervenção não
de serviços públicos ou de obras públicas. resolver os problemas e for constatada a
Além da tarifa cobrada dos usuários, há uma inadequação do concessionário, a concessão pode
contraprestação pecuniária do parceiro ser extinta.
público ao privado. Ou seja, além da receita - Encampação: O poder concedente pode retomar
proveniente dos usuários, o parceiro público a prestação do serviço temporariamente, assumindo
faz um pagamento adicional ao parceiro sua gestão direta, mediante indenização prévia ao
privado pela prestação dos serviços ou concessionário.
realização das obras. - Caducidade: Em casos graves de inexecução
contratual ou descumprimento de obrigações
### Concessão Administrativa: essenciais, o poder concedente pode rescindir
- Nesse tipo de PPP, é estabelecido um unilateralmente o contrato de concessão,
contrato de prestação de serviços no qual a assegurando o direito a indenização.
administração pública (direta ou indireta) é
usuária direta ou indireta dos serviços ### Hipóteses de Caducidade (art. 38, parágrafo
prestados. Isso pode envolver a execução de primeiro da Lei 8.987/95):
obras ou fornecimento e instalação de bens. - Falhas graves na prestação do serviço que
Essencialmente, é uma parceria em que a comprometam sua qualidade ou continuidade.
administração pública utiliza os serviços - Descumprimento significativo das obrigações
fornecidos pelo parceiro privado, podendo contratuais, como falta de investimentos, atrasos
incluir a execução de obras ou fornecimento constantes, ou não cumprimento de padrões de
de equipamentos, mas sem a característica qualidade.
de contraprestação pecuniária como na - Outras situações em que a manutenção da
concessão patrocinada. concessão se torne inviável ou prejudicial aos
interesses públicos.

Essas medidas destacam a importância do controle e


fiscalização dos serviços concedidos, visando
garantir a qualidade, continuidade e eficiência na
prestação dos serviços públicos essenciais.
A concessão de serviço público envolve diversos aspectos importantes, e alguns dos destaques incluem:

### Intervenção na Concessão:


1. **Emergencial Substituição do Concessionário:**
- Quando o concessionário não consegue executar o objeto do contrato de concessão por algum motivo, pode ocorrer a
substituição emergencial por outro concessionário.

2. **Prerrogativa de Promoção de Ingerência Direta:**


- O poder concedente pode promover uma intervenção direta na prestação do serviço delegado, com o objetivo de garantir
a adequação na prestação do serviço e o cumprimento das normas contratuais e legais.

3. **Requisito da Intervenção:**
- A intervenção deve ser decretada pelo chefe do poder executivo do poder concedente e inclui a designação do interventor,
determinação do prazo, objetivos e limites da intervenção.

4. **Possíveis Resultados da Intervenção:**


- A intervenção pode levar à extinção da concessão se for concluída a inadequação do concessionário, à encampação se
houver retomada do serviço pelo poder concedente por interesse público, ou à caducidade se houver rescisão unilateral do
contrato de concessão devido à inexecução ou inadimplemento por parte do concessionário.

### Caducidade:
- A caducidade é a rescisão unilateral do contrato de concessão pelo poder concedente devido à inexecução ou
inadimplemento total ou parcial por parte do concessionário. Após a caducidade, o concessionário pode ter direito a
indenização.

### Hipóteses de Caducidade:


- As hipóteses de caducidade estão previstas no artigo 38, parágrafo primeiro da Lei 8.987/95 e podem ocorrer em casos
específicos de descumprimento das obrigações contratuais por parte do concessionário.

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