Princpio da insignificncia ou bagatela: O nosso Cdigo Penal adota tambm o princpio da interveno mnima (ultima ratio), ou seja, o Direito

Penal deve ser utilizado em ltimo caso, quando os demais ramos do direito no resolvem o caso. Dessa forma, o Direito penal no poder agir aplicando a norma descrita a todo e qualquer caso concreto, pois para alguns casos no haver a necessidade da aplicao de tal norma, mesmo estando o caso tipificado como crime. A tipicidade penal exige um mnimo de lesividade ao bem jurdico protegido. Obs.: De acordo com o princpio da bagatela, a conduta formalmente tpica, entretanto materialmente atpica. Exemplificando: Um rapaz est fazendo manobras para sair de sua garagem, eis que sua vizinha atravessa no fundo do seu carro. Quando ele da marcha r percebeu sem saber, ao certo, que seu automvel havia topado em alguma coisa, ou seja, na sua vizinha. Ao encostar-se perna da moa, causou-lhe um arranho com pouco menos de um cm de extenso. Poder o rapaz responder por leso corporal descrito no artigo 303 do Cdigo de transito? Provavelmente, no. Pois, a conduta foi insignificante. Obs.: O que insignificante no a COISA, visto que a coisa tem seu valor. Entretanto, a CONDUTA praticada que levou ao cometimento de uma PERDA ou LESO a um BEM, no qual, NO foi to GRAVOSO para o mundo penal. Princpio da Alteridade ou transcendentalidade: o princpio que probe a incriminao de atitude meramente interna, subjetiva do agente e que, por essa razo, revela-se incapaz de lesionar o bem jurdico. O fato pressupe um comportamento que transcenda a esfera individual do autor e seja capaz de atingir o interesse do outro (altero). Tal princpio foi desenvolvido por Claus Roxin, segundo o qual S pode ser castigado aquele comportamento que lesione direitos de outras pessoas e que no seja simplesmente pecaminoso ou imoral. conduta puramente interna, ou puramente individual, seja pecaminosa, imoral, escandalosa ou diferente, falta a lesividade que pode legitimar a interveno penal. Exemplificando: Ningum pode ser punido por causar dano a si mesmo. (tentativa de suicdio). Ningum pode ser punido por ter uma opo sexual diferente (homossexuais, bissexuais, transexuais...). Dentre vrios outros exemplos. Princpio da confiana: Este princpio funda-se na ideia de que todos devem esperar por parte das outras pessoas que estas sejam responsveis e ajam de acordo com as normas da sociedade, visando a evitar danos a terceiros. Por essa razo, consiste na realizao da conduta, na confiana de que o outro atuar de um modo normal j esperado, baseando-se na justa expectativa de que o comportamento das outras pessoas se dar de acordo com o que normalmente acontece. Exemplificando: Nas intervenes mdico-cirrgicas, o cirurgio tem de confiar na assistncia correta que costuma receber dos auxiliares, de maneira que, se a enfermeira lhe passa uma injeo com medicamento trocado e, em face disso, o paciente morre, no

haver conduta culposa por parte do mdico, pois no foi sua ao mais sim a de sua auxiliar que violou o dever objetivo de cuidado. O medico havia depositado confiana na enfermeira. bom frisar, que no se deve haver abuso da confiana. Exemplo: um motorista que passa bem ao lado de um ciclista no tem por que esperar uma sbita guinada do mesmo em sua direo, mas deveria ter acautelado para que no passasse to prximo, a ponto de criar uma situao de perigo. A confiana que depositou na vitima proibida. Princpio da interveno mnima: Este princpio remete tanto ao legislador quando ao operador do direito. Tendo em vista que o legislador dever ter cautela ao eleger as condutas que merecero punio criminal, abstendo-se de incriminar qualquer conduta. O operador do Direito no deve proceder ao enquadramento tpico, quando perceber que outros ramos do direito j resolvem o caso. A interveno mnima decorre da caracterstica da subsidiariedade, ou seja, o Direito Penal servir como subsdio quando os outros ramos do Direito no atuarem. Principio da lesividade: Ao direito penal somente interessa a conduta que implica dano social relevante aos bens jurdicos essenciais coexistncia. A autorizao para submeter s pessoas a sofrimento atravs da interveno no mbito dos seus direitos somente est justificada nessas circunstncias. o princpio que justifica (ou legitima) o Direito Penal; o direito penal somente est legitimado para punir as condutas que implicam dano ou ameaa significativa aos bens jurdicos essenciais coexistncia. (Carlos Dalmiro Silvo Soares). Alguns autores no diferenciam o princpio da alteridade da lesividade. Eles so muito parecidos, mas tem uma diferena. A lesividade aquelas em que para que haja leso ao Direito, necessrio atingir o direito de outrem. Nada ir ser punido se no houver a lesividade. E o que a lesividade? a leso a um bem juridicamente tutelado pelo direito penal. Princpio da proporcionalidade: A pena, ou seja, a resposta punitiva do Estado deve guardar proporo com o mal infligido ao corpo social. Deve ser proporcional extenso do dano, no se admitindo penas idnticas para crimes de lesividade distintas, ou para infraes dolosas e culposas. Ex.: art. 59 do CP. Princpio da pessoalidade (artigo 5, XLV da CF): aquele em que somente o condenado que ter de se submeter sano que lhe foi aplicada pelo Estado. Zaffaroni assim diz: nunca se pode interpretar uma lei penal no sentido de que a pena transcenda da pessoa que autora ou partcipe do delito. A pena uma medida de carter estritamente pessoal, haja vista ser uma ingerncia ressocializadora sobre o condenado.

Princpio da individualidade da pena (artigo 5, XLVI da CF): O legislador, de acordo com um critrio poltico, valora os bens que esto sendo objeto de proteo pelo Direito Penal, individualizando as penas de cada infrao penal de acordo com a sua importncia e gravidade. Uma vez em vigor a lei penal, proibindo ou impondo condutas sob a ameaa de sano, que varia de acordo com a relevncia do bem, se o agente, ainda assim insistir em cometer a infrao penal dever por ela responder. Se o agente optou por matar ao invs de somente ferir, a ele ser aplicada a pena correspondente de homicdio. Princpio da Culpabilidade: Nilo Batista leciona que o princpio da culpabilidade impe a subjetividade da responsabilidade penal. No cabe, em direito penal, uma responsabilidade objetiva, derivada to-s de uma associao causal entre a conduta e um resultado de leso ou perigo para um bem jurdico. Isso significa que para determinado resultado ser atribudo ao agente preciso que a sua conduta tenha sido dolosa ou culposa. Se no houve dolo ou culpa, sinal de que no houve conduta; se no houve conduta, no se pode falar em fato tpico; e no existindo fato tpico, como consequncia lgica, no haver crime. Princpio da presuno da inocncia (artigo 5, LVII): Por esse princpio, ningum ser considerado culpado at o transito em julgado de sentena penal condenatria. Entretanto, aqui no Brasil temos as prises provisrias, na qual serve para manter a segurana, mas 51 % dessas prises na verdade no deveria haver. Princpio da adequao social: Na lio de Luiz Reges Prado, a teoria da adequao social, concebida por Hans Welzel, significa que apesar de uma conduta se subsumir ao modelo legal no ser considerada tpica se for socialmente adequada ou reconhecida, isto , se estiver de acordo com a ordem social da vida historicamente condicionada. Temos como exemplo a contraveno do jogo do bicho. Pela maioria da sociedade, essa prtica adequada, e sobre elas no mais deveriam incidir os rigores da lei penal. Obs.: Em hiptese alguma a lei de contraveno foi revogada pelo no uso. No porque a lei no visivelmente aplicada que ela foi revogada. Alis, somente lei revoga outra lei. Princpio da legalidade: Este princpio est disposto no artigo 5, XXXIX, da Constituio Federal, que diz: No h crime sem lei anterior que o defina, nem prvia sem cominao legal. Tudo que no for expressamente proibido lcito em Direito Penal. Este princpio j vem desde a carta magna inglesa de 1215 de Joo sem terra, no qual limitava as arbitrariedades com relao a propriedades, liberdades das pessoas pelos poderosos. Depois veio com a Revoluo Francesa que tambm foi previsto na declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789. Funes do princpio da legalidade:

a- Proibir a retroatividade da lei penal; b- Proibir a criao de crimes e penas pelos costumes; c- Proibir o emprego de analogia para criar crimes, fundamentar ou agravar penas; d- Proibir incriminaes vagas e indeterminadas. Qual a diferena de legalidade formal e material? Por legalidade formal entende-se a obedincia aos tramites procedimentais previstos pela Constituio para que determinado diploma legal possa a vir a fazer parte do nosso ordenamento jurdico. Por legalidade material entende-se que se deve obedincia tambm ao contedo, respeitando-se suas proibies e imposies para a garantia de nossos direitos fundamentais por ela previstos. Obs.: O conceito de vigncia est ligado legalidade formal, e o conceito de validade est ligado legalidade material. Como o processo legislativo? O processo legislativo composto pelas seguintes fases: a- Discusso; b- Votao; c- Sano e veto; d- Promulgao; e- Publicao; f- Vigncia. Princpio da Reserva legal: O princpio da reserva legal no impe somente a existncia de lei anterior ao fato cometido pelo agente, definindo as infraes penais. Obriga, ainda, que no preceito primrio do tipo penal incriminador haja uma definio precisa da conduta proibida ou imposta, sendo vedada, portanto, com base em tal princpio, a criao de tipos que contenham conceitos vagos ou imprecisos. Exemplificando: Um preceito primrio com o seguinte texto: So proibidas quaisquer condutas que atentem contra os interesses da ptria. O que isso significa realmente? Quais so essas condutas que atentam contra os interesses da ptria? O agente deve saber exatamente qual conduta que est proibida de praticar, no podendo ficar assim, nas mos do interprete, que a depender do momento poder alargar a interpretao para seu interesse. TEMPO DO CRIME art. 4 do CP Com relao ao tempo do crime, temos 3 teorias. A teoria consiste na sistematizao de um pensamento: a) ATIVIDADE: O tempo do crime o da ao ou omisso. Art. 4 do CP brasileiro. b) Resultado: o momento da produo do resultado.

c)

Ubiquidade ou mista: Para ele tanto faz. O tempo do crime indiferente, ou seja, pode ser o da conduta ou do resultado. Obs: O Cdigo Penal brasileiro adotou a teoria da atividade. APLICAO DA TEORIA DA ATIVIDADE NOS CRIMES PERMANENTES E CONINUADOS.

a)

Crimes permanentes: So aqueles em que a consumao se prolonga no tempo. Em outras palavras: A execuo do crime se prolonga no tempo, existindo uma fico de que o agente, a cada instante, enquanto durar a permanncia, est praticando atos de execuo. Ex.: Art. 148 do CP, quando fala sobre o sequestro. Art. 158 e 159 do CP. Art. 33 da lei 11.343( Lei antidroga) menciona o termo guardar, eis que enquanto o indivduo manter por sua guarda tal droga, aquele estar cometendo um crime permanente.

d) Espao areo - medido pela latitude e longitude Tipos de territrios: a) Fsico ou material Representado pelos limites geogrficos (mapas). Art. 5, pargrafo 1 do CP. b) Jurdico - Representados pelas embaixadas e diplomatas. Princpios: a) Territorialidade absoluta: S a lei brasileira aplica-se aos fatos praticados no territrio nacional. b) Territrialidade temperada: Em regra aplica-se a lei brasileira aos crimes cometidos no territrio nacional, porm, excepcionalmente, aplica-se a lei estrangeira quando, assim, determinarem os tratados convenes e regras de direito internacional. Lugar do crime art. 6 CP: Para identificar qual o lugar do crime, temos que analisar as 3 teorias, so elas: a) Teoria da atividade O lugar do crime aquele onde houve a conduta. b) Teoria do resultado O lugar do crime aquele onde h a produo do resultado. c) Teoria da ubiquidade Para saber qual o local do crime, no importa se foi onde o agente praticou a conduta ou onde foi realizado o resultado, tanto faz. Obs.: O Cdigo Penal brasileiro adotou a teoria da ubiquidade. Para o CPP, em seu art. 70, este se utiliza da teoria do resultado. (est relacionado competncia jurisdicional, ou seja, qual juiz competente. Ademais, necessrio saber qual o melhor local para colhimento de provas.) Aplicao da teoria do Cdigo Penal brasileiro: Crimes a distncia: So aqueles em que a execuo se dar em pas e a consumao em outro pas.

b) Crimes continuados: So aqueles que apresentam pluralidades de valoraes jurdicas da mesma espcie (previsto no mesmo artigo de lei, tipo penal), sendo tratadas como violao nica em face de certos elementos subjetivos. Esto definidos no art. 71 do CP. Obs.: Requisitos para que haja o crime continuado: Pluralidade de conduta// Pluralidade de crimes da mesma espcie// homogeneidade das circunstancias. Est posto no art. 69 do CP. Detalhe: O tempo de no mximo de 30 dias, passou disse j concurso de crime. Para que o ru tenha sua pena calculada como crime continuado, o ru dever confessar os crimes que cometera. De acordo com a smula 711 do STF a lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia. LEI PENAL NO ESPAO art. 5 ao 12 do CP Princpio da territorialidade relativa art. 5 do CP Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional. Territrio o espao onde o Estado exerce sua soberania. Componentes do territrio: a) Solo ocupado aquele ocupado pela corporao poltica ( NAO). b) Rios, mares, lagos, etc. So os acidentes geogrficos. c) Faixa de mar territorial 12 milhas Em regra, aplica-se a lei penal vigente ao tempo da prtica do fato criminoso, de acordo com o princpio do tempus regit actum. Quer-se dizer que a lei penal produzir efeitos, em regra, no perodo da sua vigncia, de acordo com a lei vigente na poca do fato. Assim, praticado um crime, por exemplo, na data de 22 de julho de 2013, reger-se- a

a)

Ex.: Suponhamos que algum, residente na Argentina, enviasse uma carta-bomba tendo como destinatrio uma vtima que reside no Brasil. A carta-bomba chega ao seu destino e, ao abri-la,a vtima detona o seu mecanismo de funcionamento, fazendo-a explodir, causando-lhe a morte. Se adotada no Brasil a teoria da atividade e na Argentina a teoria do resultado, o agente, autor do homicdio ficaria impune. A adoo da teoria da ubiquidade resolve problemas de Direito Penal internacional. b) Crimes pluri-locais : So aqueles aonde a execuo se dar em um local e a consumao em outro local, s que no mesmo pas. Obs.: Para resolver este caso, temos que aplicar a teoria do resultado segundo o CPP. pretenso punitiva estatal, a princpio, de acordo com as regras vigentes nesta data. Exceo regra supracitada ocorre nos casos de extra-atividade da lei penal, em que abrange a retroatividade da lei mais benfica e sua ultra-atividade.

Em sntese: O fenmeno jurdico pelo qual a lei regula todas as situaes ocorridas durante seu perodo de vida, isto , de vigncia, denomina-se atividade. A atividade da lei a regra. Quando a lei regula situaes fora de seu perodo de vigncia, ocorre a chamada extra-atividade, que a exceo (CAPEZ, 2007. P. 54) PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS Trs so os fundamentais princpios aplicados no instituto da eficcia da lei penal no tempo: a) legalidade, no sentido de anterioridade; b) irretroatividade e c) retroatividade da lei mais benigna. No h infrao ou sano penal sem lei anterior, isto , sem lei prvia. Esse desdobramento do princpio da legalidade traduz a ideia da anterioridade penal, segundo o qual a para a aplicao da lei penal, exige-se lei anterior tipificando o crime e prevento a sua sano. O segundo princpio constitucional (irretroatividade), descrito no art. 5, XL da CF, dispe que a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru, impondo-se, assim, a irretroatividade da lei penal, salvo quando a lei nova seja benfica ao acusado. Destarte, nas palavras de Luiz Flvio Gomes e Valrio de Oliveira Mazzuoli qualquer que seja o aspecto disciplinado do Direito penal incriminador (que cuida do mbito do proibido e do castigo), sendo a lei nova prejudicial ao agente, no pode haver retroatividade (GOMES e MAZZUOLI, 2008, p. 125). Por fim, quanto retroatividade da lei mais benigna, indispensvel investigar qual a que se apresenta mais favorvel ao indivduo tido como infrator. A lei anterior, quando for mais favorvel, ter ultratividade e prevalecer mesmo ao tempo de vigncia da lei nova, apesar de j estar revogada. O inverso tambm verdadeiro, isto , quando a lei posterior foi mais benfica, retroagir para alcanar fatos cometidos antes de sua vigncia (BITENCOURT, 2007. P. 162). O Supremo Tribunal Federal tem adotado entendimento literal do princpio: Aleinova lex in melius e por isso deve retroagir, por fora do disposto no art. 5, inc. XL, da Constituio: alei penalno retroagir, salvo para beneficiar. Precedentes: HHCC 110.040, Rel. Min. GILMAR MENDES, 2 Turma, DJ e de 29/11/11; 110.317, Rel. Min. Carlos Britto, (liminar), DJe de 26/09/11, e 111.143, Rel. Min. DIAS TFFOLI (liminar), DJe de 22/11/11. (STF. HC 113717 / SP. Rel. Luiz Fux. 1 T. Julg. 26/02/2013). LEGISLAO APLICVEL CF, Art. 5, XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru; CADH, art. 9. Princpio da legalidade e da retroatividade. Ningum pode ser condenado por aes ou omisses que, no momento em que forem cometidas, no sejam delituosas, de acordo com o direito aplicvel. Tampouco se pode impor pena mais grave que a aplicvel no momento da perpetrao do delito. Se depois da perpetrao do delito a lei dispuser a imposio de pena mais leve, o delinquente ser por isso beneficiado. CP, art. 2. Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria. Pargrafo nico. A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria transitada em julgado.

CP, art. 3. A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante a sua vigncia. CP, art. 4. Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado. TEMPO DO CRIME H trs correntes quanto determinao do momento da prtica do crime ( tempus delicti). So elas: a) da atividade; b) do resultado e c) mista. Para a teoria da atividade, tambm chamada de teoria da ao, considera-se o momento do crime quando o agente realizou a ao ou a omisso tpica. Ou seja, considera-se praticado o crime no momento da conduta do agente, no se levando em considerao o momento do resultado, se diverso. Essa a teoria adotada pelo Cdigo Penal, em seu artigo 4. Cezar Roberto Bitencourt cita algumas excees teoria adotada. Ensina que o Cdigo, implicitamente, adota algumas excees teoria da atividade, como, por exemplo: o marco inicial da prescrio abstrata comea a partir do dia em que o crime consuma-se; nos crimes permanentes, do dia em que cessa a permanncia; e nos de bigamia, falsificao e alterao de assentamento do registro civil, da data em que o fato torna-se conhecido (BITENCOURT, 2007, p. 172). A segunda corrente, denominada como do resultado, do evento ou do efeito, defende que o momento do crime aquele em que ocorreu o resultado. Deste modo, considera-se praticado o delito no momento em que ocorre o resultado, o efeito da conduta ilcita. Damsio leciona que No de aceitar-se a teoria do evento, principalmente quando a ao ocorre antes de entrar em vigor uma lei que define um crime ex novo e o resultado se produz no perodo de sua vigncia. Se a conduta lcita perante o ordenamento jurdico, lcito o resultado, ainda que ocorra sob a eficcia da lei nova que define o fato (conduta e evento) como crime. Mesmo que a ao ocorra durante o lapso da vacatio e o resultado aps a entrada da lei em vigor, a soluo a mesma: o fato se considera cometido ao tempo da lei antiga, que no o considerava crime, aplicando-se o princpio da reserva legal (JESUS, 2006, p. 104). A ltima corrente (mista, ubiquidade ou unitria) sustenta que o tempo do crime o da ao ou da omisso quanto o do resultado. Assim, conforme ensinamento de Rgis Prado o tempo do crime pode ser tanto o da ao como o do resultado (PRADO, 2010, p. 46). SUCESSO (CONFLITO) DE LEIS NO TEMPO Em uma situao ideal, de normalidade, a lei penal vigente na poca do fato delituoso a que embasar o julgamento e a execuo penal do agente (tempus regit actum). Noutras palavras, praticado o ilcito, fixa-se a lei penal aplicvel que perdurar enquanto no extinta, revogada ou modificada. A lei penal da poca do fato dar supedneo para a aplicao das sanes penais e forma de execuo. Porm, nem sempre haver estabilidade (no sentido de manuteno) da lei penal; nem sempre a lei penal vigente na poca do fato regular toda persecuo penal do fato criminoso. Assim, entre a data do fato e o trmino do cumprimento da pena poder haver

alterao das leis penais, ocorrendo a sucesso ou conflito de leis penais no tempo. Nesse caso, torna-se necessrio encontrar qual a norma que aplicvel ao fato; se aquela que vigia quando o crime foi praticado, ou a que entrou depois em vigor (DELMANTO, 2010, p. 85). Para resolver esses casos de sucesso de lei, basta observar um nico critrio: aplica-se a regra penal mais benfica ao acusado, na forma retroativa ou ultra-ativa. A lei penal mais favorvel aplicada mesmo que o fato punvel tenha sido julgado, com trnsito em julgado (retroatividade) ou mesmo que tenha sido revogada com o advento da lei nova (ultra-atividade). Consequentemente, a lei penal ser irretroativa quando colocar o agente em situao pior quela prevista por outra lei anterior. Desta maneira, toda lei penal, que, de alguma forma, represente um gravame aos direitos de liberdade, que agrave as consequncias penais diretas do crime, criminalize condutas, restrinja a liberdade, provisoriamente ou no, caracteriza lei penal mais grave, e consequentemente, no pode retroagir (BITENCOURT, 2007, p. 163). A fim didtico, separar-se- em tpicos a forma de sucesso de leis penais no tempo: a) abolitio criminis; b) novatio legis incriminadora; c) novatio legis in pejus; d) novatio legis in mellius. ABOLITIO CRIMINIS Haver abolio de crime quando a lei nova deixa de considerar crime/contraveno penal o fato anteriormente tipificado como ilcito penal. Nesse caso, o legislador retira a ilicitude da conduta, descriminalizando o ato que outrora era considerado como delito. O instituto da abolitio criminis est descrito no caput do art. 2 do Cdigo Penal, sendo causa de extino de punibilidade (art. 107, inciso III, do CP). Para Rogrio Sanches Cunha a abolio do crime representa a supresso da figura criminosa. Trata-se de revogao de um tipo penal pela supervenincia de lei descriminalizadora e ocorre sempre que o legislador, atendendo s mutaes sociais (e ao princpio da interveno mnima), resolve no mais incriminar determinada conduta, retirando do ordenamento jurdico-penal a infrao que a previa, julgando que o Direito Penal no mais se faz necessrio proteo de determinado bem jurdico (CUNHA, 2013, p. 100). Importante esclarecer que o instituto da abolitio criminis no ofende a coisa julgada, tendo em vista que a coisa julgada resguarda a garantia do indivduo frente ao Estado e no a pretenso punitiva do Estado contra o indivduo. Ainda, reconhecendo a abolitio criminis de determinado crime, isto , lei posterior revogando a conduta que antes era tipificada como infrao penal, a lei retroage, atingindo todas as situaes que se enquadrem na abolio, desaparecendo, por conseguinte, todos os efeitos penais. Entretanto, os efeitos extrapenais (rectius: cveis, administrativos) no so atingidos pela descriminalizao da conduta. A propsito, Paulo Queiroz aconselha que embora no subsistindo quaisquer dos efeitos penais (v.g. reincidncia) persistem todas as consequncias no penais (civil, administrativo) do fato,

como a obrigao civil de reparar o dano, que independe do direito penal (QUEIROZ, 2008, P. 108). NOVATIO LEGIS INCRIMINADORA Em se tratando de novatio legis incriminadora, ou seja, uma lei posterior que criminaliza determinada conduta, aplica-se a regra geral da irretroatividade penal. Segundo Capez a lei posterior que cria um tipo incriminador, tornando tpica a conduta considerada irrelevante penal pela lei anterior (CAPEZ, 2007, p. 56). Como se v, nesta hiptese, a regra aquela insculpida no princpio da legalidade e da anterioridade: no haver crime ou pena sem lei prvia. Portanto, em decorrncia da mxima nullum crimen nullum poena sine praevia lege, as condutas que superveniente tornaram-se crime no retroagem, sendo aplicveis a partir de sua vigncia. NOVATIO LEGIS IN PEJUS Entende-se por novatio legis in pejus, tambm chamada de lex gravior, a lei posterior que, de qualquer modo, agrava a situao do agente. Aplicando-se o critrio supracitado, a lei nova que prejudica o agente no retroage, isto , deve ser mantida a lei revogada (ultra-atividade da lei vigente na poca do fato). Destarte, havendo inovao legislativa para pior, A lei que ter incidncia, nesse caso, a antiga (que vai continuar regendo os fatos ocorridos em seu tempo). Esse o princpio da ultraatividade da lei penal anterior mais benfica (leia-se a lei anterior, embora j tenha perdido sua vigncia, diante da lei nova, continua vlida e aplicvel para os fatos ocorridos durante o seu tempo; se alei nova prejudicial, ela no retroage, no alcana os fatos passados; desse modo, eles continuam sendo regidos pela lei anterior, mesmo tendo essa lei anterior j perdido sua vigncia; alis, justamente porque j no est vigente que se fala em ultra-atividade, ou seja, a lei acaba tendo atividade mesmo depois de morta) (GOMES e MAZZUOLI, 2008, p. 126). Deste modo, em se tratando de novatio legis in pejus, inadmissvel a sua retroatividade, segundo posicionamento do Supremo Tribunal Federal: Fato ocorrido antes da vigncia dalei. Retroatividadedelei penalmais gravosa. Inadmissibilidade. (...) A garantia da irretroatividade dalei penal mais gravosa impe a aplicao, aos fatos praticados antes da edio daLein 11.464/07, da regra geral do art. 33, 2, 'b', do CdigoPenal,para o estabelecimento do regime inicial de cumprimento de pena . (STF. HC 98365 / SP. Rel. Cezar Peluso. 2 T. Julg. 15/12/2009). E tambm o STJ: A novatio legis in pejus no pode retroagir para prejudicar o ru atingindo com maior rigor situao ftica anterior sua vigncia (art. 5, inciso XL da Lex Fundamentalis).(STJ. HC 155024 / RS. Rel. Min. Felix Fischer. T5. DJe 02/08/2010). NOVATIO LEGIS IN MELLIUS Finalmente, a quarta hiptese de conflito de lei penal no tempo a novatio legis in mellius, vale dizer, ocorre quando a lei posterior que traz um benefcio, de certa forma, para o agente do fato (a lei nova beneficia a situao do acusado). Rene Ariel Dotti leciona que O advento de uma lei nova poder beneficiar o agente no apenas quando descriminaliza o fato anteriormente punvel, mas quando institui uma regra de Direito

Penal que: a) altera a composio do tipo de ilcito; b) modifica a natureza, a qualidade, a quantidade ou a forma de execuo da pena; c) estabelece uma condio de punibilidade ou processabilidade; d) de qualquer outro modo mais favorvel (DOTTI, 2010, p. 343). O Supremo Tribunal Federal tem julgado da mesma forma: Novatio l egis in mellius que, em razo do princpio daretroatividadedalei penal menos gravosa, alcana a situao pretrita do paciente, beneficiando-o (...). Por se tratar de novatio legis in mellius, nada impede que, em razo do princpio daretroatividadedalei penalmenos gravosa, ela alcance a situao pretrita do paciente, beneficiando-o. (STF. HC 114149 / MS . Rel. Dias Toffoli. 1 T. Julg em 13/11/2012). Corroborando este entendimento, o posicionamento do Superior Tribunal de Justia: A Constituio Federal reconhece, no art. 5 inciso XL, como garantia fundamental, o princpio da retroatividade da lei penal mais benfica. Desse modo, o advento de lei penal mais favorvel ao acusado impe sua imediata aplicao, mesmo aps o trnsito em julgado da condenao. Todavia, a verificao da lex mitior, no confronto de leis, feita in concreto, visto que a norma aparentemente mais benfica, num determinado caso, pode no ser. Assim, pode haver, conforme a situao, retroatividade da regra nova ou ultraatividade da norma antiga. (STJ. REsp 1107275 / SP. Rel. Min. Felix Fischer. T5. DJe 04/10/2010). Ocorrendo, portanto, essa novatio legis in mellius, aplicar-se- a lex mitior (lei melhor) ao caso concreto, retroagindo data dos fatos. Esse instituto est previsto no pargrafo nico do artigo 2 do Cdigo Penal e tambm no encontra obstculo coisa julgada, no havendo que se falar em direito adquirido do jus puniendi estatal. Em suma, a novatio legis in mellius, assim como a abolitio criminis, retroage para beneficiar o agente criminoso, aplicando-se de forma imediata aos processos em andamento, sentenciados ou no, e tambm execuo penal. APURAO DA LEI PENAL MAIS BENFICA Para verificar qual a lei penal mais benfica, em regra, possvel a sua verificao hipoteticamente. Quando ambas as leis penais (anterior e posterior) forem de fcil constatao naquilo em que houve o favorecimento ao agente, aplica-se desde logo a mais vantajosa ao ru. o que ocorreu, por exemplo, com o crime de porte ilegal de drogas para consumo prprio do art. 16, da Lei n 6368/76 revogada pelo artigo 28 da Lei n 11.343/06 (lex mitior), que foi possvel a verificao literal da lei mais benfica. Todavia, em casos mais complexos, No basta a comparao, em abstrato, de duas leis penais, para descobrir-se qual a mais benfica. Elas devem ser comparadas em cada casos concreto, apurando-se quais seriam os resultados e consequncias da aplicao de uma e de outra (DELMANTO, 2010, p. 85). Nesses casos, necessrio que o julgador verifique, no caso concreto, comparando-a, nas leis questionadas, qual ser a mais benfica ao acusado. Persistindo a dvida, a doutrina tem entendido que se deve perguntar ao acusado, aconselhado pelo seu defensor, qual das leis lhe parece ser a mais favorvel (Neste sentido: Sanches, Hungria, Delmanto e Bacigalupo). Damsio finaliza que nos casos de sria dvida sobre a lei mais favorvel, deve a nova ser aplicada somente

aos fatos ainda no decididos, nada impedindo seja ouvido o ru a respeito (JESUS, 2006, p. 93). COMPETNCIA PARA APLICAO DA LEI PENAL NO TEMPO SMULA 611 DO STF Para saber qual o juiz competente para a aplicao da lei penal mais benfica, basta observar a existncia de trnsito em julgado da sentena. Inexistindo trnsito em julgado da sentena condenatria, a competncia do juzo de conhecimento (primeiro grau ou o Tribunal, caso seja ao penal originria) ou do tribunal recursal, caso esteja em grau de recurso (Tribunais Estaduais, TRF, Superiores etc.). Havendo o trnsito em julgado, compete ao Juzo da Execuo, nos termos do artigo 66, inciso I, da LEP, art. 13 LICPP e da Smula 611 do STF: transitada em julgado a sentena condenatria, compete ao juzo das execues a aplicao de lei mais benigna. No mesmo sentido: Caber ao Juzo das Execues, aps a aplicao da Lei 11.343/2006, o reconhecimento da eventual ocorrncia da prescrio.Smula 611do STF .(STF. HC 95626 ED / MG. Rel. Min. Gilmar Mendes. 2a T. Julg. 27/03/2012). E tambm o STJ Encerrada a jurisdio da instncia ordinria, tal matria, a teor do disposto no enunciado da Smula n. 611, do Supremo Tribunal Federal, deve ser apreciada e decidida pelo juzo estadual das execues criminais. (STJ. AgRg no HC 226700 / ES. Rel. Min. Laurita Vaz. T5. DJe 21/06/2013). Frise-se que, embora entendimento contrrio, em regra, no cabvel a reviso criminal para aplicao da lei mais benfica, visto que a hiptese no se enquadra nas situaes previstas no artigo 621 do CPP. LEX MITIOR X VACATIO LEGIS Uma das questes mais importantes desse estudo se refere incidncia da lei penal que se encontra em vacatio legis. Sancionada, promulgada e publicada uma lei penal mais benfica, possvel sua aplicao imediata? Isto , antes mesmo de encerrar o prazo da sua vacatio, caso existente? H duas teorias sobre o assunto. A primeira, seguida por Damsio de Jesus, Guilherme de Souza Nucci e Frederico Marques, defende que no possvel a lei nova abranger o fato anterior ou concomitante ao perodo da vacatio. Isto , a lei penal no possui eficcia jurdica ou social, devendo imperar a lei vigente. Fundamenta-se esta corrente no fato de que a lei no perodo de vacatio legis no passa de mera expectativa de lei. Esta a corrente predominante (CUNHA, 2013, p. 104). A segunda corrente, defendida por Rene Dotti, Celso Delmanto e Alberto Silva Franco, entende que, em se tratando de lex mitior, deve a lei ser aplicada desde logo, independentemente se se encontra em vacatio legis ou no. Isso porque a lei em perodo de vacatio no deixa de ser lei posterior, devendo ser aplicada desde logo, se for mais favorvel ao ru (DOTTI, 2010, p. 344/345). COMBINAO DE LEIS PENAIS LEX TERTIA Eis o pice da aplicao da lei no tempo: possvel a conjugao de leis penais, formando, o que a doutrina chama de terceira lei (lex tertia)? Em outras palavras, pode o julgador utilizar-se de partes de leis diferentes favorveis ao ru para aplicao no caso concreto? Duas so as teorias que respondem essa questo.

A primeira, corrente tradicional, defendida principalmente por Nelson Hungria, Anbal Bruno, Heleno Cludio Fragoso, Eugenio Raul Zaffaroni, Jos Henrique Pierangeli, Costa e Silva, afirma no ser possvel a fuso de leis, isto , que no possvel dividir a norma para aplicar a parte mais benfica, criando uma terceira lei (lex tertia). Sobre o assunto: Nessa tarefa deve-se analisar em separado uma e outra lei, mas no lcito tomar preceitos isolados de uma e outra, mas cada uma delas em sua totalidade. Se assim no fosse, estaramos aplicando uma terceira lei, esta inexistente, criada unicamente pelo intrprete e continua afirmando que o juiz no pode criar uma terceira lei porque estaria aplicando um texto que, em momento algum, teve vigncia (ZAFFARONI e PIERANGELI, 2004, p. 219/220). O Superior Tribunal de Justia corrobora com este entendimento (HC 124782 / ES, RHC 22407 / PR). Por outro lado, a corrente moderna, da qual fazem parte Basileu Garcia, Damsio de Jesus, Frederico Marques, Celso Delmanto, Cezar Roberto Bitencourt, Rene Ariel Dotti, Bustos Ramirez, Francisco de Assis Toledo e Magalhes Noronha, admite a combinao de leis favorveis ao ru, sob o fundamento de que o juiz no cria uma terceira lei, mas apenas efetua uma integrao das normas, pois, quem pode aplicar o todo, pode aplicar somente uma parte dela. A propsito, Damsio disserta que Se o juiz pode aplicar o todo de uma ou de outra lei para favorecer o sujeito, no vemos por que no possa acolher parte de uma e de outra para o mesmo fim, aplicando o preceito constitucional. Este no estaria sendo obedecido se o Juiz deixasse de aplicar a parcela benfica da lei nova, porque impossvel a combinao de leis (JESUS, 2006, p. 94/95). O Supremo Tribunal Federal tem se posicionado majoritariamente (contra: HC 107583 / MG, HC 96844 / MS eHC 68416 / DF)no sentido da possibilidade da combinao das leis, quando houver ineditismo penal, conforme julgamento do Recurso Extraordinrio em Repercusso Geral, em que analisou a minorante do art. 33, 4 da Lei n. 11.343/06 em conjunto com a Lei n. 6368/76: No plano do agravamento da pena de recluso, a regra mais nova no tem como retroincidir. Sendo (como de fato ) constitutiva de poltica criminal mais drstica, a nova regra cede espao ao comando da norma penal de maior teor de benignidade, que justamente aquela mais recuada no tempo: o art. 12 da Lei 6.368/1976, a incidir por ultra-atividade. O novidadeiro instituto da minorante, que, por fora mesma do seu ineditismo, no se contrapondo a nenhuma anterior regra penal, incide to imediata quanto solitariamente, nos exatos termos do inciso XL do art. 5 da Constituio Federal (STF. RE 596152 RG / SP. Rel. p. Ac. Min. Ayres Britto. Pleno. Julg. 13.10.2011). No mesmo diapaso: A causa de diminuio de pena prevista no art. 33 da Lei n 11.343/2006, mais benigna, pode ser aplicada sobre a pena fixada com base no disposto no art. 12, caput, da Lei n 6.368/76. (STF. HC 95435 / RS. Rel. p. Ac. Min. Cezar Peluso. 2 T. Julg. 21/10/2008). Sobre as duas correntes, Juarez Cirino perfeitamente resume a combinao de leis sucessivas: a) posio tradicional rejeita a combinao de leis sucessivas, sob o argumento de construo de uma lex tertia, proibida ao intrprete; b) posio moderna admite a combinao de leis sucessivas, sob o argumento convincente de que a expresso

de qualquer modo (art. 2, pargrafo nico, CP) no conhece excees (SANTOS, 2011, p. 26/27). CRIME CONTINUADO E CRIME PERMANENTE Em se tratando de crime continuado (ou continuidade delitiva, art. 71, do Cdigo Penal) ou de crime permanente (cuja consumao se prolonga no tempo), a regra que se aplica a lei mais nova, ainda que malfica ao acusado. Portanto, havendo a modificao da lei quando ainda em prosseguimento a prtica de crime continuado ou permanente, a lei nova aplicada a toda a srie de delitos praticados (caso seja crime continuado) ou para o crime permanente. Neste sentido, o Supremo Tribunal Federal editou a smula 711: A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia . Ao comentar a referida smula, Roberval Rocha Ferreira Filho aduz que o STF discute sobre a aplicabilidade da lei posterior mais gravosa aos fatos praticados pelo acusado, responsvel pela sequncia de atos do crime continuado ou pelo crime permanente. Conforme o entendimento [da] Corte, se o agente permaneceu na prtica de crimes (crime continuado) ou permaneceu na prtica delituosa (crime permanente), mesmo aps edio de lex gravior, a aplicao da pena dever ocorrer na forma prevista pela nova lei, ainda que sofra maior punio pelo crime . (FERREIRA FILHO, 2009, p. 228). No caso de crime continuado, o Superior Tribunal de Justia assim decidiu: Caracterizada a continuidade delitiva, a aplicao da Lei 11.343/06, mesmo quando mais gravosa ao sentenciado, mostra-se adequada, j que a atividade delitiva prolongou-se at a entrada em vigor da novel de legislao de drogas. Enunciado sumular 711 do Supremo Tribunal Federal. (STJ. RHC 30851 / GO. Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura. T6. DJe 18/03/2013). E, em relao ao crime permanente, vide acrdo do mesmo Tribunal Superior, HC 111120 / DF (Rel. Min. Laurita Vaz. T5. DJe 17/12/2010). PRINCPIO DA CONTINUIDADE NORMATIVO-TPICA Aplica-se o princpio da continuidade normativo-tpica quando uma lei revogada, porm, a conduta ainda continua incriminada em outro dispositivo legal, no ocorrendo, nessa hiptese, a abolitio criminis. Sobre o assunto, Rogrio Sanches Cunha diferencia ambos os institutos: A abolitio criminis representa supresso formal e material da figura criminosa, expressando o desejo do legislador em no considerar determinada conduta como criminosa. o que aconteceu com o crime de seduo, revogado, formal e materialmente, pela Lei n 11.106/2005 E prossegue O princpio da continuidade normativo-tpica, por sua vez, significa a manuteno do carter proibido da conduta, porm com o deslocamento do contedo criminoso para outro tipo penal. A inteno do legislador, nesse caso, que a conduta permanea criminosa (CUNHA, 2013, p. 106). Neste raciocnio tem decidido o Supremo Tribunal Federal, aplicando o princpio da continuidade normativa-tpica: Abolitio Criminis.Inocorrncia. Princpio da continuidade normativo-tpica. Precedentes. (...). 1. A jurisprudncia desta Suprema Corte alinhou-se no sentido de que, nos moldes do princpio da continuidade normativo-tpica, o art. 3 da Lei

n 9.983/2000 apenas transmudou a base legal de imputao do crime de apropriao indbita previdenciria para o Cdigo Penal (art. 168-A), no tendo havido alterao na descrio da conduta anteriormente incriminada na Lei n 8.212/90. (...) (STF. AI 804466 AgR / SP. Rel. Min. Dias Toffoli. 1 T. Julg. 13/12/2011). E t ambm: A revogao da lei penal no implica, necessariamente, descriminalizao de condutas. Necessria se faz a observncia ao princpio da continuidade normativo-tpica, a impor a manuteno de condenaes dos que infringiram tipos penais da lei revogada quando h, como in casu, correspondncia na lei revogadora (STF. HC 106155 / RJ. Rel. p. Ac. Min. Luiz Fux. 1 T. Julg. 04/10/2011). Ainda, no campo jurisprudencial, o Superior Tribunal de Justia tem entendido que no houve abolitio criminis em relao ao crime de atentado violento ao pudor: Diante do princpio da continuidade normativa, descabe falar em abolitio criminis do delito de atentado violento ao pudor, anteriormente previsto no art. 214 do Cdigo Penal. O advento da Lei n. 12.015/2009 apenas condensou a tipificao das condutas de estupro e atentado violento ao pudor no artigo 213 do Estatuto repressivo . (STJ. HC 217531 / SP. Rel. Min. Laurita Vaz. T5. DJe 02/04/2013). No mesmo diapaso: O princpio da continuidade normativa tpica ocorre quando uma norma penal revogada, mas a mesma conduta continua sendo crime no tipo penal revogador, ou seja, a infrao penal continua tipificada em outro dispositivo, ainda que topologicamente ou normativamente diverso do originrio. (STJ. HC 204416 / SP. Rel. Min. Gilson Dipp. T5. DJe 24/05/2012). Assim, pelo princpio da continuidade normativo-tpica no h supresso do contedo penal, isto , da conduta incriminadora, inexistindo abolitio criminis. O que ocorre uma migrao do contedo da norma penal para outro tipo penal, havendo apenas a revogao formal do artigo, permanecendo, porm, o fato tpico. LEI TEMPORRIA E LEI EXCEPCIONAL Previstas no artigo 3 do Cdigo Penal, a lei temporria (tambm chamada de lei temporria em sentido estrito) aquela que tem prazo determinado de vigncia, i.e., a norma que foi instituda por certo e determinado lapso temporal de vigncia (Ex. art. 30 e seguintes da Lei n 12.663/2012). J a lei excepcional (lei temporria em sentido amplo) aquela promulgada para vigorar em situaes anormais, tendo sua vigncia subordinada durao dessa circunstncia emergencial que a criou. Ambos os tipos de leis so espcies do gnero leis auto-revogveis (ou intermitentes, pois encerrado o prazo ou a situao de anormalidade, a lei revogada automaticamente), cuja caracterstica essencial a ultraatividade (aplica-se ao fato realizado durante a sua vigncia, mesmo aps revogada). Novamente, Rgis Prado ensina que a lei excepcional visa atender situaes excepcionais, de anormalidade social ou de emergncia, no fixando prazo para sua vigncia; vale dizer, tem eficcia enquanto perdurar o fato que a motivou. De sua vez, a lei temporria prev formalmente o perodo de tempo de sua vigncia, ou seja, delimita de antemo o lapso temporal em que estar em vigor. Exige duas condicionantes: situao transitria de emergncia e termo de vigncia. (PRADO, 2010, p. 45). O fundamento para a ultra-atividade , segundo Celso Delmanto, que as leis perderiam toda a sua fora intimidativa, caso o agente j soubesse, de antemo que, aps cessada a

anormalidade (no caso das leis excepcionais) ou findo o perodo de vigncia (das leis temporrias) acabaria impune pela aplicao do princpio da retroatividade (DELMANTO, 2010, p. 90). Discute-se aqui se as leis temporrias e excepcionais so constitucionais. Para a primeira corrente, denominada como posio constitucionalista, em que so adeptos Raul Eugnio Zaffaroni, Jos Henrique Pierangeli e Paulo Jos da Costa Junior, sustenta que no possvel a ultra-atividade das leis auto-revogveis, pois o artigo 3 do CP no teria sido recepcionado pela constituio (art. 5, XL retroatividade da lei penal mais favorvel). Esta disposio legal de duvidosa constitucionalidade, posto que constitui exceo irretroatividade legal que consagra a Constituio Federal (salvo para beneficiar o ru) e no admite excees, ou seja, possui carter absoluto (art. 5, inc. XL) (ZAFFARONI e PIERANGELI, 2004, p. 221). Por outro lado, a corrente legalista fundamenta a ultra-atividade em dilaes processuais obstativas de aplicao da lei durante o tempo ou o acontecimento determinados, ou sob o argumento tcnico de que o tempo ou o acontecimento integram o tipo de injusto, excluindo a retroatividade da lei penal mais favorvel (SANTOS, 2011, p. 27). Essa teoria defendida por Nelson Hungria, Jescheck, Luiz Flvio Gomes, Celso Delmanto e Fernando Capez. SUCESSO DE LEIS PENAIS NO TEMPO E NORMA PENAL EM BRANCO Havendo alterao do complemento da norma penal em branco, aplica-se a retroatividade penal da norma mais favorvel? Para Celso Delmanto, Sem dvida, a soluo do problema reside na anlise sobre a natureza do complemento da norma penal, ou seja, se tem ele ntido carter excepcional ou temporrio ou no (DELMANTO, 2010, P. 91). Porm, a questo no de fcil resoluo. Atualmente, existem cinco teorias que explicam a retroatividade em casos de normas penais em branco. A primeira, defendida por Paulo Jos da Costa Junior e Basileu Garcia, entende que sempre deve retroagir, desde que benfico ao ru, isto , havendo alterao da complementao e, sendo favorvel ao acusado, h retroatividade. A segunda, em que so adeptos Frederico Marques, Nelson Hungria, Magalhes Noronha e Damsio de Jesus, afirma que irretroativa a mudana da complementao da lei penal em branco, inobstante ser benfico ou malfico, pois a norma penal no revogada. Neste sentido, Cezar Roberto Bitencourt assevera que as leis penais em branco no so revogadas em consequncia da revogao de seus complementos. Tornam-se apenas temporariamente inaplicveis por carecerem de elemento indispensvel configurao da tipicidade (BITENCOURT, 2007, p. 171). J a terceira corrente defende que somente haver retroao da norma complementar no caso de haver uma real modificao na norma penal em branco, isto , havendo modificao da conduta criminosa, h retroatividade. Julio Mirabete o defensor desta teoria. Para a quarta teoria, em que so partidrios Fernando Capez e Luiz Rgis Prados, as normas penais em branco sujeitam-se as regras gerais da sucesso de leis no tempo

(irretroatividade e retroatividade), porm, necessrio verificar o critrio de temporariedade no complemento da lei penal em branco. Existindo a temporariedade (tpico de normas de vigncia temporria), haver ultra-atividade, no entanto, inexistindo a temporariedade, haver a retroatividade in mellius. Desta maneira, ocorrendo modificao posterior in mellius do complemento da norma penal em branco, para se saber se haver ou no retroao, imprescindvel verificar se o complemento revogado tinha ou no as caractersticas de temporariedade (CAPEZ, 2007, p. 65). Por fim, a quinta corrente, seguida por Alberto Silva Franco e pelo Supremo Tribunal Federal, entende que: a) em se tratando de norma penal em branco homognea, sempre haver efeitos retroativos; b) em se tratando de norma penal em branco heterognea, revestindo-se o complemento de excepcionalidade, no h retroatividade, no caso contrrio, isto , no havendo excepcionalidade no complemento da norma penal, incide a retroatividade. LEI INTERMEDIRIA Consiste a lei intermediria aquela que no era vigente ao tempo do fato e nem ao tempo do julgamento, porm, vigorou durante o processo criminal. Em outros termos, a lei intermdia surge no interregno de tempo entre o fato criminoso e o julgamento e prevalecer, caso seja mais favorvel, s demais leis (do tempo do fato ou do julgamento). O Supremo Tribunal Federal j decidiu: Lei penalnotempo: incidncia da norma intermediria mais favorvel. Dada a garantia constitucional deretroatividadedalei penal mais benfica ao ru, consensual na doutrina que prevalece a norma mais favorvel, que tenha tido vigncia entre a data do fato e a da sentena: o contrrio implicaria retroao daleinova, mais severa, de modo a afastar a incidncia daleiintermediria, cuja prevalncia, sobre a dotempodo fato, o princpio da retroatividade in melius j determinara. (STF. RE 418876 / MT. Rel. Min. Seplveda Pertence. 1 T. Julg. 30/03/2004). Portanto, Se a lei intermediria for a mais favorvel, dever ser aplicada. Assim, a lei posterior, mais rigorosa, no pode ser aplicada pelo princpio geral da irretroatividade, como tambm no pode ser aplicada a lei da poca do fato, mais rigorosa. Por princpio excepcional, s poder ser aplicada a lei intermediria, que a mais favorvel. Nessa hiptese, a lei intermediria tem dupla extra-atividade: , ao mesmo tempo, retroativa e ultra-ativa! (BITENCOURT, 2007, p. 167/168). RETROATIVIDADE DA LEI INTERPRETATIVA E DA JURISPRUDNCIA Para encerrar o estudo sobre lei penal no tempo, ser respondida a seguinte questo: possvel a retroatividade da lei interpretativa e da jurisprudncia? No caso da lei interpretativa, Nelson Hungria entende que as leis interpretativas no podem retroagir em desfavor do ru. Contudo, para Frederico Marques e Fernando Capez, a interpretao autntica no cria nem inova o ordenamento jurdico, por isso, deve ser aplicada de forma ex tunc. A lei interpretativa limita-se a estabelecer o correto entendimento e o exato alcance da regra anterior, que j deveriam estar sendo aplicados desde o incio de sua vigncia (CAPEZ, 2007, p. 61).

Em relao retroatividade da jurisprudncia, o entendimento majoritrio, segundo Rogrio Sanches Cunha, da impossibilidade de retroao. Isto , mudando o entendimento jurisprudencial, salvo se se tratar de recurso repetitivo, controle de constitucionalidade ou de smula vinculante, no h que se falar em irretroatividade. A propsito, no se pode negar a possibilidade de retroatividade (benfica) da jurisprudncia quando dotada de efeitos vinculantes (presente nas smulas vinculantes e decises em sede de controle concentrado de constitucionalidade). (CUNHA, 2013,. 110).

O princpio da territorialidade fixado como regra em nosso CP, porm, seguindo a tendncia geral das legislaes modernas, abre vrias excees a esse princpio, determinando a aplicao da lei penal brasileira a certos fatos praticados no estrangeiro, conforme o disposto no artigo 7 do CPB. A extraterritorialidade da lei brasileira d-se atravs de um duplo critrio: em determinados casos ocorre incondicionalmente; em outros, mediante a verificao de determinadas condies. 1- EXTRATERRITORIALIDADE INCONDICIONADA. Em razo da alta relevncia dos interesses atingidos, aplicvel incondicionadamente a lei brasileira aos crimes praticados no estrangeiro nos seguintes casos (Art. 7, I, do CPB): a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; b) contra o patrimnio ou a f publica da Unio, do Distrito Federal, de Estados, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquias ou fundaes institudas pelo Poder Pblico; c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil. Essas hipteses esto em acordo com o princpio da defesa. Ressaltando-se que, o atentado contra o Presidente da Repblica, praticado por motivos polticos, configura crime autnomo previsto na Lei de Segurana Nacional. A qual estabelece impropriamente a subsidiaridade do CP Militar, no qual no se reproduzem as regras sobre extraterritorialidade previstas no CP comum. Por isso, aos crimes contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica, quando praticados no estrangeiro, s ser aplicvel a lei penal brasileira, se o fato constituir crime comum, e no crime poltico. Os crimes contra o patrimnio de que trata a alnea b, so os crimes de furto, roubo ou extorso, apropriao indbita, estelionato, etc. quando o objeto da ao for constitudo de bens pblicos. Em relao a f pblica, referida na mesma alnea, ocorre atravs de falsificao de moedas ou de falsidade de ttulos e outros papis pblicos. Quanto a alnea c, os crimes cometidos contra a administrao pblica por quem est a seu servio so os que o CPB prev no Ttulo XI, Captulo I, da Parte Especial. (exemplo: peculato, corrupo ou prevaricao, praticados por funcionrios pblicos a servio no exterior).

a) b) c) d)

a) b)

Por fim, a alnea d trata do genocdio que crime internacional, seja ele cometido em tempo de paz ou de guerra. Assim sendo, para a extraterritorialidade da lei brasileira nestes casos no se exige nenhuma condio. Esses fatos so punveis no Brasil, qualquer que seja a nacionalidade do agente; sejam, ou no, punveis tambm no estrangeiro, e quer o agente se ache, ou no, no territrio nacional. igualmente irrelevante o fato de ter sido o agente absolvido ou condenado no estrangeiro (art. 7, 1), ou que no estrangeiro esteja o crime prescrito ou no seja punvel. 2- EXTRATERRITORIALIDADE CONDICIONADA. Os crimes em que se verifica a extraterritorialidade condicionada da lei brasileira so os seguintes (art. 7, II, do CPB); crimes que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; crimes praticados por brasileiros no estrangeiro; crimes praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio estrangeiro, e ai no tenham sido julgados; crimes praticados por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil (art. 7, 3, do CPB) No caso da alnea a, trata-se de crimes que afetam a comunidade internacional, como a pirataria, a danificao ou destruio de cabos submarinos, o comrcio clandestino e o trfico de entorpecentes, trfico de mulheres, etc. Para puni-los, a lei adere ao princpio da justia universal (ou da universalidade). Em relao a alnea b, a lei brasileira acolhe limitadamente o princpio da personalidade, em conseqncia da norma constitucional que impede a extradio de nacionais (art. 5, LI, da CF). Observando-se que, nossa Constituio prev a extraditabilidade de brasileiro naturalizado comprovadamente envolvido em trfico ilcito de entorpecentes, ainda que o fato ocorra aps a naturalizao (art. 5, LI da CF). Na alnea c, a lei contempla situaes de crimes cometidos, por exemplo, a borde de aeronave comercial brasileira, em vo sobre territrio estrangeiro, onde no faz escala, sendo o autor e vtima estrangeiros. Ou o caso de crime cometido a bordo de navio brasileiro, que est deixando as guas territoriais de outro pas, sendo autor e vtima estrangeiros. O quarto caso, letra d, previsto no art. 7, 3, do CPB, acolhe o princpio da defesa (ou da personalidade passiva). O Estado tem o dever de proteger seus cidados. Devendo, neste caso, a aplicao da lei brasileira ser feita: 1- Se o pas a que pertence o estrangeiro no pediu sua extradio, ou se foi negada pelo Brasil; 2- Se houve requisio do Ministro da Justia (pressuposto processual necessrio). Os pressupostos ou condies que nosso Cdigo prev para a extraterritorialidade de nossa lei so vrios e devem ocorrer simultaneamente, so elas: (art. 7, 2) Entrar o agente no territrio nacional. irrelevante a causa da entrada do agente no territrio. Ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado. O fato deve necessariamente ser crime no pas onde foi praticado.

c)

Estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio. Quando nossa lei no permite a extradio relativa ao crime praticado no poder haver a extraterritorialidade da lei brasileira. d) No ter sido o agente absolvido no estrangeiro, ou no ter a cumprido pena. No possvel aplicar a lei brasileira se o agente j foi julgado e absolvido no estrangeiro. e) No Ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel. Esta condio da mesma natureza que a anterior Em relao a natureza jurdica dessas condies h grande divergncia entre os autores. Entendemos que assiste maior razo aos que defendem o carter processual dessas condies, ou seja, trata-se de meros pressupostos processuais (condies da possibilidade de apreciao jurisdicional do fato). A doutrina do Direito Penal tem procurado definir o ilcito penal sob trs aspectos diversos. Atendendo-se ao Aspecto Externo, puramente nominal do fato, obtm-se um Conceito Formal; observando-se o Contedo do fato punvel, consegue-se um Conceito Material ou Substancial; e examinando-se as Caractersticas ou Aspectos do crime, chega-se a um Conselho Analtico, como se segue: Conceito Formal => Crime a ao ou omisso proibida pela lei, sob ameaa de pena; Conceito Material=> Crime a violao de um bem penalmente protegido; Conceito Analtico=> Crime o fato tpico, ilcito e culpvel. 2 - Crime e Contraveno Segundo a maioria dos penalistas, no h diferena ontolgica, substancial, entre o Crime e a Contraveno No so categorias que se distinguem pela sua natureza, mas realidades que se diversificam pela sua maior ou menor gravidade. A questo residiria na quantidade da infrao, no em sua substncia. Adotando o critrio quantitativo, o art. 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Penal dispe: a)Crime=>infrao penal a que a lei comina pena de Recluso ou Deteno, quer isoladamente, quer alternativa ou cumulativamente, com pena de multa; b)Contraveno=> infrao penal a que a lei comina, isoladamente, pena de Priso Simples ou Multa, ou ambas, alternativa ou cumulativamente. Existe uma corrente, porm, para a qual o crime corresponde s condutas que causam Leso ou Perigo de Leso, ao passo que a Contraveno resultaria em Perigo de Leso III - Conduta 1 - Conceito Conduta=> a ao ou omisso humana consciente dirigida a uma finalidade. 2 - Teorias de Conduta So trs as teorias acerca da conduta: a)Teoria Causal => ao ou conduta o efeito da vontade e causa do resultado, consistindo num fazer voluntrio que atua sobre o mundo exterior. Essa teoria, orientada pela aplicao das leis naturais ao fenmeno penal, prescinde do exame do contedo da vontade para a caracterizao da conduta, bastando que se tenha certeza de que o comportamento do agente foi voluntrio para imputar-lhe o resultado.

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b)Teoria Social=> a realizao de um resultado socialmente relevante, questionado pelos requisitos do Direito e no pelas leis naturais. c)Teoria Finalista - a atividade final humana e no um comportamento simplesmente causal. Implica necessariamente numa finalidade. A direo final da ao tem duas fases: Interna- ocorre na esfera do pensamento (inclui a escolha do fim, a relao dos meios, aceitao dos efeitos secundarios da concretizao da ao. Externo - manifestao da ao dominada pela finalidade. 3 - Ausncia de Conduta: Conceito e Casos. Considerando a Vontade um Elemento da Conduta, evidentemente no h Conduta quando o ato Involuntrio. Assim, caracteriza-se a Ausncia de Conduta nos casos de: a) Atos reflexos; b) Coao fsica irresistvel; c) Estados de inconscincia (sonambulismo, hipnose etc.). 4 - Formas de Condutas: Ao e Omisso A CONDUTA pode consistir numa Ao ou Omisso. Crimes Comissivos so os crimes praticados mediante Ao. 3 - Sujeito Ativo do Crime a pessoa queu pratica o fato tpico. S o homem (pessoa fsica) pode ser Sujeito Ativo do crime.A pessoa jurdica no pode ser Sujeito Ativo do Crime. 4 - Capacidade Penal do Sujeito Ativo Capacidade Penal o conjunto das condies exigidas para que o sujeito possa tornar-se titular de Direitos e Obrigaes no campo do Direito Penal. Nesse sentido, distinguem-se Capacidade Penal e Imputabilidade.Um imputvel pode no ter Capacidade Penal se passa a sofrer de doena mental aps o delito. Os mortos, entes inanimados e animais no possuem Capacidade Penal, podendo apenas ser Objetoou Instrumento do crime. 5 - Sujeito Passivo do Crime o titular do bem jurdico lesado ou ameaado pela conduta criminosa. Duas so as espcies do Sujeito Passivo: a) Sujeito Passivo Formal=> o Estado, que, sendo o titular do mandamento proibitivo, lesado pela conduta do sujeito ativo; b) Sujeito Passivo Material=> o titular do interesse penalmente protegido, podendo ser pessoa fsica, jurdica, o Estado ou uma coletividade destituda de personalidade. 6 - Objeto do crime tudo aquilo contra o que se dirige a conduta criminosa, podendo ser: a)objeto Jurdico=> o bem-interesse protegido pela lei penal (p. ex., vida, integridade fsica, honra, patrimnio, paz pblica etc.); Objeto Material=> a Pessoa ou Coisa sobre a qual recai a conduta criminosa. Crimes Omissivos so os crimes cometidos mediante omisso.

Omisso a no realizao de um comportamento exigido quando o sujeito tem possibilidade de concretizar. Assim, a caracterizao da Omisso depende de: a) Dever de agir; b) Possibilidade de realizao da conduta. De acordo com o disposto no art. 13, 2, do Cdigo Penal, existe o dever de agir em trs casos distintos, a saber: a) Quando advm de um mandamento legal especfico (Dever Jurdico); b) Quando o agente, de outra maneira, tornou-se garantidor da no ocorrncia do resultado (Dever legal ou Contratual); c) Quando um ato precedente determina essa obrigao. Os Crimes Omissivos podem ser: a)Crimes Omissivos Prprios - so os crimes praticados com a simples Conduta negativa do agente, independentemente da produo de resultado posterior; b)Crimes Omissivos Imprprios ou Comissivos por Omisso - so os crimes em que o agente, mediante Omisso, permite a produo de um resultado. Ex.: a me que, pretendendo matar o filho, deixa de aliment-lo. IV - DOLO 1 - Conceito Dolo=> a conscincia e vontade na realizao da conduta tpica. Ao se examinar a Conduta, verifica-se que, segundo a teoria finalstica, ela um Comportamento voluntrio, cuja finalidade o contedo da vontade do autor do fato, ou seja, o fim contido na ao, que no pode ser compreendida sem que se considere a vontade do agente. Toda ao consciente dirigida pela conscincia do que se quer e pela deciso de querer realiz-la, ou seja, pela vontade. A vontade o querer alguma coisa, e o Dolo a vontade dirigida realizao do tipo penal. II - FATO TPICO 1 - Conceitos: Em sentido formal qualquer ao legalmente punvel. Essa definio, entretanto, alcana apenas um dos aspectos do fenmeno criminal, a contradio do fato a uma norma de direito, ou seja, a sua ilegalidade como fato contrrio normal penal. Ex.: Artigo 121 do Cdigo Penal - Matar algum. Em sentido material aquela que tem em vista o bem protegido pela lei penal. Ex. O Estado tem o dever de velar pela paz interna, pela segurana e estabilidade coletiva diante dos conflitos inevitveis entre os interesses dos indivduos e os do poder constitudo. Em sentido analtico=> o fato tpico, ilcito e culpvel. O Fato Tpico o comportamento humano (positivo ou negativo) que provoca, em regra, um resultado, sendo previsto pela lei como infrao penal. Elementos do fato tpico: a)Conduta - toda ao humana

ou omisso consciente e dirigida a uma finalidade; dolosa ou culposa - inobservncia do objeto. A princpio, pune-se apenas quando h vontade (dolo), porm, como exceo, pune-se quando no h vontade mas h negligncia. b)Nexo Causal - a relao de causa e efeito entre a conduta e o resultado; c)Resultado- a modificao do mundo exterior causada pela conduta. Exemplo: porte ilegal de arma. d)Tipicidade- a correspondncia exata, a adequao perfeita entre o fato natural, concreto e a descrio contida na norma penal incriminadora. Caractersticas: a) a tipicidade: fato + conduta + resultado b) a antijuridicidade (ou, mais adequadamente, ilicitude) - contrrio s normas jurdicas. V - CULPA 1 - Conceito Culpa, em sentido estrito, a conduta voluntria, que produz resultado ilcito, no desejado, mas previsvel, e excepcionalmente previsto e que podia, com a devida ateno, ser evitado. A teor do art. 18, II, do CP, o crime diz-se culposo "quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia ou impercia". 2 - Elementos: So elementos da Conduta: a) Conduta Voluntria=>o fato se inicia com a realizao voluntria de uma conduta de fazer ou no fazer. O agente no pretende praticar um crime nem quer expor interesses jurdicos de terceiros a perigo de dano. Falta, porm, com o dever de diligncia exigido pela norma. A conduta inicial pode ser positiva (p. ex., dirigir um veculo) ou negativa (p. ex., deixar de alimentar um recm-nascido); b) Inobservncia do Dever de Cuidado Objetivo Manifestada Atravs da Imprudncia => a todos, no convvio social, determinada a obrigao de realizar condutas de modo a no produzir danos a terceiros (cuidado objetivo). Se o agente no cumpriu com o dever de diligncia que um homem razovel e prudente teria observado, a conduta tpica, e o causador do resultado ser atuado com imprudncia, negligncia ou impercia. c) Previsibilidade Objetiva=> a possibilidade de anteviso do resultado; d) Ausncia de Previso => necessrio que o sujeito no tenha previsto o resultado. Se previu, agiu com Dolo no foi previsto pelo sujeito. Da falar-se que a Culpa a Impreviso do Previsvel. e)Resultado Involuntrio=>sem o resultado involuntrio (porque no previsto), no h que se falar em crime culposo; f)Tipicidade=>caracteriza-se quando o agente no observa o dever de cuidado objetivoque um homem razovel e prudente, nas mesmas circunstncias, teria observado. 3 - Espcies de Culpa

H duas espcies de culpa: a) Culpa Inconsciente=>o resultado no previsto pelo agente, embora previsvel. a culpa comum, que se manifesta pela imprudncia, negligncia ou impercia; b)Culpa Consciente=> o resultado previsto pelo sujeito, que levianamente espera que no ocorra ou que pode evit-lo.