LEGTIMA DEFESA PUTATIVA

Karina Nogueira Alves

A legtima defesa um direito natural, intrnseco ao ser humano e,

portanto, anterior sua codificao, como norma decorrente da prpria
constituio do ser. 1

Assim, todo cidado tem o direito de se defender de um ataque

injusto, no havendo qualquer oposio ao exerccio desse direito.

A reflexo de VITORINO PRATA CASTELO BRANCO retrata a

importncia do instituto da legtima defesa:

[...] Admirvel o instinto de conservao da vida que se manifesta at

mesmo na plantinha que se

esfora, arduamente, para crescer entre as

pedras, ou at mesmo num pouco de poeira, no alto do telhado! [...] Para

no morrer, atacados por seus inimigos, certos animais procuram at
mesmo mudar de cor e o aspecto de sua aparncia, confundindo-se, por
mimetismo, com o local onde se abrigam. Para defender sua prole
ameaada, a pacfica ave, seja qual for, torna-se perigosa, capaz de ferir
o atacante. Como o animal acuado, o homem diante do perigo deixa de ser
homem, capaz de reflexo, torna-se um autnomo e age como se fosse
guiado por fora estranha e superior. Defende-se valorosamente e para
defender-se

no

mede

as

conseqncias,

no

procura

os

meios

adequados, no calcula a reao necessria, porque j no um ser

pensante, mas um ser vivente que procura salvar sua vida. 2

V-se, portanto, que a lei natural permite ao homem defender-se

contra qualquer perigo que ameace sua vida.

LINHARES, Marcelo Jardim. Legtima Defesa. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1980, p.
1.
2
TEIXEIRA, Antonio Leopoldo. Da Legtima Defesa. Belo Horizonte: Del Rey, 1996, pp.
59 e 60.

O Cdigo Penal Brasileiro dispe a respeito da legtima defesa em

seu art. 25, verbis:

Art. 25. Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente

dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito
seu ou de outrem.

Em suma: a legtima defesa a situao do homem que reage, com

emprego moderado dos meios necessrios, na proteo de um bem
jurdico prprio ou alheio, contra injusta agresso atual ou iminente. 3

E o que ocorre quando a defesa legtima IMAGINRIA? O que ,

afinal, a chamada "legtima defesa putativa"?

A seguir, tal situao luz do ordenamento jurdico brasileiro.

LEGTIMA DEFESA PUTATIVA

DEFESA

PUTATIVA

significa

defesa

suposta,

imaginria.

expresso "putativo" vem do latim putativus, que significa pensar, reputar,

isto , tido por tal.

Aplicada defesa, referida expresso quer dizer reputar, pensar ou

crer que temos de nos defender contra uma agresso que, em verdade,
no existe, mas parece real. 4 Em outras palavras, h uma incongruncia
entre a representao ftica do agente e a situao objetiva.

Pode o agente colocar-se em atitude de defesa, presumindo iminente

agresso injusta a bem jurdico prprio ou de outrem, e assim acometer o
suposto agressor.

BRUNO, Anbal. Direito Penal. Parte Geral. Tomo 1. Rio de Janeiro: Forense,1978, p.
370.
4
LINHARES, Marcelo Jardim. Ob. cit., p. 282.

Segundo

BITTENCOURT,

"se

autor

supe

erroneamente

ocorrncia de uma causa de justificao independentemente de o erro

referir-se aos pressupostos objetivos da causa justificante ou sua
antijuridicidade , a conduta continuar sendo antijurdica". 5

Para ZAFFARONI, trata-se a legtima defesa putativa de "uma causa

de

ausncia

de

culpabilidade,

motivada

no

erro,

que

impede

compreenso da antijuridicidade da conduta". 6

Da, na legtima defesa putativa o sujeito acreditar, subjetivamente,

que est atuando conforme uma causa de excluso da ilicitude. Entretanto,
restar esta descaracterizada se analisada do ponto de vista objetivo.

A legtima defesa, por sua vez, hiptese de excluso da

antijuridicidade e, portanto, passvel de ser julgada objetivamente. No caso
da legtima defesa putativa, a doutrina admite que desde que o agente se
supe, erroneamente, na situao de quem legitimamente se defende, no
existe dolo e o fato fica impune por ausncia de culpabilidade. Se o erro
for culposo, responder o agente por culpa quanto agresso que
promover. 7

Assim, na forma do disposto nos arts. 20, 1 (1 parte), e 21 do

Cdigo Penal 8, relativamente s descriminantes putativas, isento de pena
o agente que acredita agir de modo lcito, supondo situao que, se
existente, tornaria legtima sua conduta. Deve-se, contudo, separar a
hiptese de erro envolvendo pressupostos fticos situao de fato

BINTENCOURT, C. R. Teoria Geral do Delito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997,

p. 146.
6
ZAFFARONI, Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual do Direito Penal
Brasileiro: parte geral. 2. ed. rev. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p.
639.
7
BRUNO, Anbal. Ob. cit., p. 383.
8
Art. 20, 1 (1 parte): isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas
circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima.
Art. 21. O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se
inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero.

daquela versando sobre os limites normativos (estar autorizado) de uma

causa de justificao. 9

Visando tornar mais clara a compreenso do conceito de legtima

defesa putativa, mister fazer um adendo quanto ao "erro sobre os
elementos do tipo penal".

Erro a falsa representao da realidade ou o falso conhecimento

de um objeto. Duas so as espcies principais:
Erro de tipo (CP, art. 20, caput) 10 o que incide sobre os elementos
constitutivos do tipo penal.

Erro de proibio (CP, art. 21) o que recai sobre a ilicitude do fato,
ou seja, no admite alegar-se desconhecimento da lei.

Com relao ao erro de tipo, anote-se que a sua configurao supe

a conscincia do agente acerca dos elementos objetivos do tipo. Se este
desconhece ou se engana a respeito de um dos elementos da definio
legal, no h que falar em dolo, pela ausncia de vontade em realizar o
tipo objetivo. 11

J o erro de proibio se configura quando o agente imagina ser a

conduta permitida por lei, mas, ao contrrio, esta a probe. Ou seja, tem
ele conscincia da ilicitude do ato, mas supe, de forma equivocada, que
sua conduta autorizada.

O erro de proibio se classifica em "direto" e "indireto". Na primeira

hiptese, o agente desconhece a existncia de norma proibitiva acerca de

PRADO, Luis Rgis; BITENCOURT, Csar Roberto. Cdigo Penal Anotado e

Legislao Complementar. 2. ed. atual. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1999, p. 86.
10
Art. 20, caput: O erro sobre elemento constitutivo do tipo penal de crime exclui o dolo,
mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.
11
MIRABETE, Julio Fabrini. Cdigo Penal Interpretado. So Paulo: Atlas, 2000, p. 178.

sua conduta; na segunda (erro de permisso), sabe da proibio, mas

supe erroneamente que est amparado por uma norma justificante.

A moderna dogmtica distingue uma terceira espcie de erro com

natureza mista. Trata-se de erro sui generis por se situar entre o erro de
tipo permissivo (CP, art. 20, 1), incidente sobre os pressupostos
objetivos

de

causa

de

justificao,

ou

seja,

em

que

errnea

representao da situao justificante, como ocorre na hiptese de

legtima defesa putativa. 12

Melhor explicando: o erro de tipo permissivo constitui erro sobre a

verdade do fato, em que o autor no abandona a posio de fidelidade ao
direito; ao contrrio, quer agir segundo o ordenamento jurdico, mas erra
acerca dos pressupostos fticos. Se inevitvel, elimina o dolo e a culpa; se
evitvel, exclui o dolo, subsistindo a culpa.

Verifica-se, assim, que a legtima defesa putativa ocorre quando

algum erradamente se julga diante de uma agresso injusta, atual ou
iminente, e, imaginando estar amparada por lei, reage, supondo defenderse ou encontrar-se na defesa de terceiro.

Segue-se a manifestao da jurisprudncia sobre o assunto:

Para a caracterizao da legtima defesa putativa, o Cdigo Penal exige a

demonstrao objetiva da existncia de suposio de fato que, por erro
plenamente justificado pelas circunstncias, legitimaria a ao do agente.
(TJAC RT 736/658.)

Para a tipificao de legtima defesa putativa, no basta uma situao

ofensiva imaginria, exigindo-se um princpio de realidade. Mister se torna
que atos e fatos se juntem na ocasio do evento, permitindo a suposio

12

SANTOS, Juarez Cirino dos. A Moderna Teoria do Fato Punvel. Rio de Janeiro: F.
Bastos, 2000, pp. 193 e 194.

errnea

dessa

situao,

que,

se

verdadeira,

permitiria

reao

empreendida. (TACRIM-SP RT 728/574.)

A legtima defesa putativa supe que o agente atuou na sincera e ntima

convico da necessidade

de debelar agresso atual (ou iminente) e

injusta. (TJSP RT 609/323.)

Age em legtima defesa putativa aquele que efetua disparos de arma de

fogo contra desconhecido que insiste em adentrar casa de parente seu,
matando-o. (TJSP RT 549/316.)

Havendo erro plenamente justificado pelas circunstncias comprovadas,

ante a presena de ladres na propriedade do sogro do ru, altas horas
da noite, isenta-se de culpa o autor de disparos de arma de fogo, face a
excludente de ilicitude do art. 23, II, combinado com o 1 do art. 20,
todos do Cdigo Penal. (TAPR RT 724/719.)

CONSIDERAES FINAIS

Deste breve estudo acerca da legtima defesa putativa, percebe-se

que se trata de uma situao de erro, na qual o agente acredita estar sob
perigo iminente, sem que realmente esteja.

Mas para a configurao da legtima defesa putativa, necessrio o

preenchimento de certas condies, 13 a saber:

Um ato alheio, suscetvel, segundo a lgica comum, de ser

interpretado como capaz de tornar periclitante um direito cujo titular se
considera agredido.

13

LINHARES, Marcelo Jardim. Ob. cit., pp. 289 e 290.

A errnea suposio do fato, que deve ser razovel, configure-se

vcio da inteligncia.

A suposta agresso tenha carter injusto.

Os meios utilizados para repelir a suposta agresso tenham sido

somente os necessrios.

O uso desses meios tenha se dado com relativa moderao.

Saliente-se que os trs ltimos requisitos so correlatos aos da

legtima defesa real, donde se percebe que a legtima defesa putativa
somente se diferencia no elemento de ordem interna do agressor. E que,
embora se trate de "situao imaginria", o ordenamento jurdico a
ampara.

BIBLIOGRAFIA

BINTENCOURT, C. R. Teoria Geral do Delito. So Paulo: Revista dos

Tribunais, 1997.

BRUNO, Anbal. Direito Penal. Parte Geral. Tomo 1, Rio de Janeiro:

Forense,1978.

LINHARES, Marcelo Jardim. Legtima Defesa. 2. ed. Rio de Janeiro:

Forense,1980.

MIRABETE, Julio Fabrini. Cdigo Penal Interpretado. So Paulo: Atlas,

2000.

PRADO, Luis Rgis; BITENCOURT, Csar Roberto. Cdigo Penal Anotado

e Legislao Complementar. 2. ed. atual. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1999.

SALLES JR, Romeu de Almeida. Cdigo Penal Interpretado. So Paulo:

Saraiva,1996.

SANTOS, Juarez Cirino dos. A Moderna Teoria do Fato Punvel. Rio de

Janeiro: F. Bastos, 2000.

TEIXEIRA, Antonio Leopoldo. Da Legtima Defesa. Belo Horizonte: Del

Rey, 1996.

ZAFFARONI, Eugenio Raul; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual do

Direito Penal Brasileiro: parte geral. 2. ed., rev. e atual. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 1999.