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01 Pecas de Liberdade PDF
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PEAS DE LIBERDADE
1.1. Peas prticas que podem ser requeridas a qualquer momento da persecuo
criminal
I Habeas Corpus (HC)
Pode ser intentado a qualquer tempo: antes ou durante o inqurito policial, durante a instruo
criminal ou fase recursal ou aps o trnsito em julgado da sentena penal. O limite para sua
utilizao ser o fim da aplicao da pena privativa de liberdade.
Vale ressaltar que o Habeas Corpus no uma pea privativa de advogado, sendo esta a razo
de ele no ser to cobrado em questes prticas da OAB. Entretanto, continua sendo um tema de
suma importncia para as questes dissertativas, razo pela qual ele ser devidamente analisado
no momento oportuno.
II Mandado de Segurana
O mandado de segurana em matria criminal outra pea processual cabvel em qualquer
momento da persecuo criminal, sendo mecanismo que visa, nos termos do art. 5, inc. LXIX, da
CF, proteger direito lquido e certo no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o
responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica
no exerccio de atribuies do Poder Pblico.
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OAB IX EXAME 2 FASE
Direito Processual Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona
Priso temporria trata-se de priso com prazo certo, somente permitida durante a fase de
inqurito policial. Entretanto, somente o juiz pode decret-la. Quando legalmente decretada, se,
em momento anterior ao prazo final, desaparecerem os motivos, deve-se pedir a REVOGAO da
priso temporria. Se a priso temporria for ilegal, deve ser atacada pela via do Habeas Corpus.
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Verifica-se do disposto acima o quo importante ser conhecer o tipo de priso cautelar para
identificar a pea processual cabvel. Novamente: para um pedido de relaxamento de priso ou de
liberdade provisria faz-se necessria uma priso em flagrante; em caso de decretao de uma
priso preventiva ou priso temporria ser requerida a revogao da preventiva ou da temporria.
Relaxamento de priso, liberdade provisria e revogao so medidas de contra cautela
(cautelares de liberdade) e devem ser, sempre, endereadas ao juzo processante.
Portanto, identificada a espcie de priso cautelar e, em consequncia, o pedido de liberdade
cabvel, devemos estar atentos s diferenas a seguir:
Relaxamento da Priso em Flagrante como s cabvel para flagrante ilegal (ilegalidade
material ou formal), o que se discute a legalidade da priso em flagrante. Neste caso, deve-se
demonstrar onde reside a ilegalidade, apontar a ilegalidade no caso concreto. A arguio
objetivo-normativa.
Liberdade Provisria Lembre-se: serve para atacar flagrantes lcitos. Quanto legalidade
do flagrante, ela perfeita, no devendo ser discutida. O que se discute a ausncia de
necessidade da manuteno da priso e ausncia dos pressupostos da preventiva. Neste caso,
devem ser observados os arts. 312 e 313 do CPP, pois atualmente, seja por entendimento
jurisprudencial dominante, seja em face das alteraes implementadas no Cdigo de Processo
Penal pela Lei 12.403/2011, no caso de inexistirem os requisitos da priso preventiva, consoante
jurisprudncia do STF e STJ, deve o juiz conceder ao preso, de ofcio, a liberdade provisria, no
sendo mais possvel a manuteno do flagrante alm da cincia formal do juiz (art. 310, CPP). A
arguio, na liberdade provisria, caso haja necessidade de seu requerimento, subjetivo-
normativa, o que ser objeto de um dos tpicos a seguir.
OBS. 1: Prises cautelares NO ofendem a Constituio Federal, desde que elas sejam
decretadas nos estritos limites da lei, e quando estritamente necessrias.
2.1. Cabimento
Como j foi dito, o relaxamento da priso em flagrante somente cabvel nos casos em que
houver a decretao de uma priso em flagrante de forma ilegal. Logo, de suma importncia que
o candidato tenha um conhecimento sobre o instituto da priso em flagrante e das possveis
ilegalidades que podem ocorrer neste tipo de priso.
Uma priso em flagrante pode conter ilegalidades materiais ou formais. Ou seja, o flagrante,
para ser lcito, deve observar requisitos materiais e formais, sob pena de ilegalidade da priso em
flagrante.
2.2. Ilegalidade Material.
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perseguio, seja pela vtima, autoridade policial ou qualquer pessoa do povo. Caso no tenha
perseguio no h que se falar em flagrante imprprio.
Verificamos que a principal diferena entre o flagrante imprprio e o flagrante presumido est
exatamente neste elemento volitivo, que se caracteriza pela vontade de perseguir. O CPP define
perseguio no art. 290, 1, devendo-se observar que a mesma deve ter incio logo aps, podendo
durar o tempo que for necessrio, desde que seja ininterrupta.
OBS. 2: A perseguio no precisa ser realizada pela mesma pessoa. Ex. Polcia Civil de
um Estado persegue o criminoso, ao chegar em outro Estado os policiais locais do continuidade
perseguio.
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Deve-se fazer distino entre uma priso em cumprimento a um mandado judicial e uma priso
em flagrante na qual ocorre perseguio, da mesma forma que ser importante observar se o fato
(ingresso no domiclio) ocorreu durante o dia ou a noite.
Nos casos de cumprimento de mandado judicial no qual a pessoa a ser presa se encontra em
domiclio alheio, o morador ser intimado a entregar o preso; e em caso de descumprimento,
sendo dia, o executor do mandado convocar duas testemunhas e ingressar no recinto atravs do
arrombamento das portas, efetuando a priso (art. 293 do CPP):
Art. 293. Se o executor do mandado verificar, com segurana, que o ru entrou ou se encontra em
alguma casa, o morador ser intimado a entreg-lo, vista da ordem de priso. Se no for obedecido
imediatamente, o executor convocar duas testemunhas e, sendo dia, entrar fora na casa,
arrombando as portas, se preciso; sendo noite, o executor, depois da intimao ao morador, se no
for atendido, far guardar todas as sadas, tornando a casa incomunicvel, e, logo que amanhea,
arrombar as portas e efetuar a priso.
Pargrafo nico. O morador que se recusar a entregar o ru oculto em sua casa ser levado
presena da autoridade, para que se proceda contra ele como for de direito.
Neste caso (recusa do morador na permisso de acesso do executor do mandado em seu
domiclio durante o dia), no havendo justificativa legal para a negativa, incorrer o mesmo no
crime de favorecimento supra indicado. J na recusa durante o perodo noturno no h que se falar
em favorecimento pessoal, entendendo a doutrina que o mesmo se encontra no exerccio regular
de direito.
No caso de ingresso em casa alheia durante a perseguio, com o consentimento do morador,
o posicionamento majoritrio o de que o estado de flagrncia autoriza que os persecutores
adentrem no domiclio, dia ou noite, independentemente de mandado, desde que a perseguio
venha ocorrendo de forma ininterrupta.
A hiptese controversa, mormente diante do disposto do art. 294 do CPP, que indica a
aplicao do teor do art. 293 acima transcrito aos casos de flagrncia. Contudo, o posicionamento
dominante, frente ao comando do art. 5o, inciso XI, da Constituio Federal, o de que, no caso de
perseguio que caracteriza estado de flagrncia, o ingresso no domiclio para fins de priso
perfeitamente possvel.
Neste sentido:
CRIMINAL. HC. HOMICDIO QUALIFICADO. LIBERDADE PROVISRIA EM CRIME HEDIONDO. MATRIA NO-
DISCUTIDA EM 2 GRAU DE JURISDIO. NO-CONHECIMENTO. SUPRESSO DE INSTNCIA. FLAGRANTE
IMPRPRIO OU QUASE-FLAGRANTE. PERSEGUIO CARACTERIZADA. NULIDADE DO AUTO. MERAS
IRREGULARIDADES. ORDEM PARCIALMENTE CONHECIDA E DENEGADA. I. No se conhece de argumento relativo
possibilidade de concesso de liberdade provisria em crime hediondo, sob pena de indevida supresso de instncia,
na hiptese de no ter havido o seu exame em 2 grau de jurisdio. II. A perseguio pode ser caracterizada pelo
patrulhamento e guarda, visando priso do autor do delito, pois a lei no explicita as diligncias que a
caracterizam, sendo que a nica exigncia referente ao incio da perseguio, a qual deve se dar logo aps a
prtica do fato. III. No ilegal a entrada em domiclio sem o consentimento do autor do delito, que perseguido,
logo aps a prtica do crime, pela autoridade policial, pois a prpria Constituio Federal permite a entrada em casa
alheia, mesmo contra a vontade do morador, para fins de priso em flagrante. IV. Meras irregularidades ocorridas no
auto de priso em flagrante, que no podem ser consideradas essenciais, no autorizam, por si s, a revogao da
custdia cautelar. V. Ordem parcialmente conhecida e denegada. (STJ. HC 10899 / GO (Habeas Corpus 1999/0091473-
2). Rel. Min. Gilson Dipp. Quinta Turma. J. 13/03/2001. DJ 23/04/2001 p. 166
Em sentido contrrio:
Perseguir rastrear; estar no encalo de determinada pessoa; seguir o caminho por ela tomado, para encontra-
la.
Procura, com posterior encontro, no se confunde com perseguio e consequente captura. Por esse motivo, a
perseguio no h de ser desordenada, devendo ser entendida como a ao de procura e encalo dos meliantes,
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no a esmo ou aleatoriamente, mas possuindo-se como ponto de partida, rumo, itinerrio, trajetria certos e
definidos.
No quebra a continuidade a substituio ou alternncia de perseguidores, desde que no haja interrupo na
perseguio.
Intentando o autor da infrao homizar-se na prpria casa ou em domiclio alheio, insta que se observe e acate o
preceito do artigo 293 do Cdigo de Processo, ex vi da remisso feita pelo artigo 294. (PEDROSO, Fernando de
Almeida. Priso em flagrante. Justitia. So Paulo, 56 (167), jul./set. 1994, p. 30)
c) Pergunta-se: e se o perseguido adentrar na sua prpria casa, a polcia pode entrar sem
mandado de priso?
A mesma situao indicada no item b ser aplicvel, salvo a incidncia do crime de
favorecimento pessoal, que somente poderia ser praticado pelo terceiro que lhe desse guarida.
Em princpio, no interior da casa no est ocorrendo a prtica de nenhum delito. Isso porque a jurisprudncia
entende que no configura o crime de violao de domiclio (CP, art. 150) se o agente entrou na casa somente para
escapar perseguio policial (TACrSP, RT 637/283; TJRS, RT 768/674).
HABEAS CORPUS - CONSTRANGIMENTO ILEGAL - ROUBO QUALIFICADO POR TRS VEZES - ESTADO DE FLAGRNCIA
DEVIDAMENTE CARACTERIZADO - VIOLAO DE DOMICLIO NO CONFIGURADA ANTE O ESTADO FLAGRANCIAL -
CURADOR A RU MENOR - NOMEAO ATENDIDA - LIBERDADE PROVISRIA CONCEDIDA AO SEGUNDO PACIENTE
E A UM TERCEIRO CO-RU, POR NO TEREM TIDO QUALQUER PARTICIPAO NO CRIME - DIREITO NO
EXTENSIVO AO PRIMEIRO PACIENTE E AO QUARTO CO-RU, POR CONFESSOS EM AMBAS AS FASES PROCESSUAIS -
ORDEM DENEGADA.
2. Havendo perseguio imediata e ininterrupta a um dos autores do roubo, logo aps a sua execuo e, no
prosseguimento das diligncias, efetuada a priso dos outros dois meliantes, inclusive na posse de uma parte da
res furtiva, est caracterizado o estado de flagrncia, no havendo que se cogitar em violao de domiclio, se os
policiais, ato contnuo, percebem que um dos meliantes, em situao de flagrante delito (art.5,XI da CF) se oculta
no interior da sua residncia, onde, inclusive, encontrada a arma do crime e outra parte do produto da subtrao,
mediante violncia.
3. O ru menor, a quem foi nomeado curador, que no os policiais que efetuaram a priso dos incriminados, ficou
devidamente agasalhado pela respectiva exigncia legal, no havendo que se falar em suspeio do curador, se no
comprovada. Ademais disso, houvesse irregularidade, esta no se constituiria em nulidade, por no contaminar a
ao penal.
(TAPR - Segunda C. Criminal (extinto TA) - HCC 163391-8 - Santo Antnio da Platina - Rel.: Sonia Regina de Castro -
Unnime - J. 23.11.2000)
DICAS!
Em relao Priso em Flagrante vale lembrar as seguintes dicas:
1) No existe priso em flagrante para averiguao.
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Juzes e promotores no podem ser presos em flagrante delito por crimes afianveis,
ou seja, somente podem ser presos em flagrante delito por crimes inafianveis, conforme Art. 33,
II, da Lei Complementar 35/79 Lei Orgnica Magistratura Nacional e Art. 40, III da Lei 8.625/93
Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico. Vale ressaltar que, conforme doutrina dominante, so
os juzes e promotores ativos que no podem ser presos em flagrante de crimes afianveis. Alm
disso, o conceito de Promotor de Justia lato senso, referindo-se aos membros do Ministrio
Pblico, razo pela qual os Procuradores da Repblica, por exemplo, tambm no podem ser
presos em flagrante delito por crimes afianveis.
Deputados e Senadores - no podem ser presos em flagrante, desde a expedio do
diploma, por crimes afianveis, ou seja, somente podem ser presos em flagrante delito por
crimes inafianveis, conforme Art. 53, 2, da Constituio Federal. Cumpre ressaltar que em
relao ao deputado estadual, no existe pacificao doutrinria se este no pode ser preso em
flagrante por crimes afianveis. Porm, a corrente doutrinria a qual nos filiamos de que o
Deputado Estadual tambm no pode ser preso em flagrante por crime afianvel, utilizando-se o
princpio da simetria.
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Advogados - no podem ser presos em flagrante por crimes afianveis, que sejam
cometidos no exerccio da atividade profissional, ou seja, os advogados podem ser presos em
flagrante por crime afianveis que no tiverem ligao com o exerccio de sua atividade
profissional, bem como no caso de cometimento de crimes inafianveis, conforme o Art. 7, 3,
da Lei 8.906/94. Vale ressaltar que Advogado quem est inscrito regularmente nos quadros da
OAB, no se confundindo com o bacharel em direito ou o estagirio.
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cometido exista uma delegacia especializada, estas so delegacias institudas para cuidar de crimes
especficos e, neste caso, pode haver a lavratura do auto de priso em flagrante na delegacia
especializada, ainda que o crime tenha sido cometido nas proximidades de outra delegacia no
especializada, desde que no haja prejuzo temporal em sua conduo ou atraso nos trmites
formalmente legais (art. 306 do CPP). So exemplos de delegacias especializadas a Delegacia de
Homicdios, Delegacia de Entorpecentes e a Delegacia da Mulher, logo, o auto de priso em
flagrante pode ser formalizado nelas, ainda que no sejam as mais prxima do local que houve a
captura.
Aps a lavratura do APF o delegado de polcia tem 24 horas para adotar uma srie de
formalidades, sob pena de haver a ilegalidade formal da priso em flagrante, dentre elas:
1) Expedio da nota de culpa (Art. 306, 2, CPP) a nota de culpa o documento que indica ao
preso o artigo em que se encontra incurso (o motivo da priso), contendo o nome da
autoridade policial, do condutor e das testemunhas, sendo um requisito formal para a
legalidade do flagrante. Ela deve ser expedida dentro do prazo de 24 horas contadas do
momento da captura, sob pena de a priso se tornar ilegal. Caso no seja expedida e
apresentada ao preso a nota de culpa dentro de 24 horas, a priso em flagrante tambm ser
formalmente ilegal. A lei exige que o preso preste recibo da nota de culpa, isto , o preso deve
dar cincia da nota de culpa. Caso o preso no saiba ler/escrever, ou se recuse a dar cincia da
nota de culpa, o delegado dever ler o documento em voz alta, na presena de duas
testemunhas que prestaro recibo na pessoa do preso. A nota de culpa configura-se verdadeira
garantia constitucional, inserta no art. 5o., inc. LXIV, da CRFB/88.
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2) Comunicao imediata ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e pessoa indicada pelo preso
(art. 5o., inciso LXII, da CRFB/88 c/c Art. 306, caput, CPP) um dever da autoridade policial. A
comunicao famlia ou pessoa indicada pelo preso um direito do preso e no um dever,
pois o preso pode abrir mo do direito de comunicao, desde que seja de forma
fundamentada, expressa, sendo obrigao do delegado reduzir a termo (Ex. preso tem me
doente, neste caso pode pedir para mo do seu direito de comunicao a famlia para no
causar maiores problemas). Atualmente, o art. 306 exige a comunicao imediata da priso
tambm ao Ministrio Pblico, exigncia antes apenas prevista como uma deduo lgica da
titularidade do Ministrio Pblico na ao penal pblica incondicionada e na ao penal pblica
condicionada a representao do ofendido.
Dentro de 24 horas contadas da captura, o delegado dever enviar os autos do flagrante ao
juiz competente, com cpia ao defensor pblico (Art. 306, 1, CPP) no caso de o preso em
flagrante no possuir advogado constitudo, deve-se comunicar a priso tambm defensoria
pblica. Tal comunicao um dever do delegado.
Para estas formalidades, estes os dispositivos constitucionais pertinentes:
Art. 5o. da CRFB/88:
LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao
juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada;
LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe
assegurada a assistncia da famlia e de advogado;
LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio
policial;
E no Cdigo de Processo Penal:
Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente
ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e famlia do preso ou pessoa por ele indicada.
1o Em at 24 (vinte e quatro) horas aps a realizao da priso, ser encaminhado ao juiz
competente o auto de priso em flagrante e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado,
cpia integral para a Defensoria Pblica.
2o No mesmo prazo, ser entregue ao preso, mediante recibo, a nota de culpa, assinada pela
autoridade, com o motivo da priso, o nome do condutor e os das testemunhas.
DICA! Aps a lavratura do auto de priso em flagrante o inqurito policial deve ser
concludo nos prazos que a lei estabelece, sob pena de tambm haver ilegalidade formal. Em
relao aos prazos do inqurito policial importante relembrar os seguintes prazos de concluso
do inqurito:
10 dias o ru preso
Regra geral (art. 10 do CPP)
30 dias o ru solto
15 dias o ru preso
IP feito pela PF (Lei 5010\66)
30 dias o ru solto
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90 dias o ru solto
20 dias o ru preso
IP Militar
40 dias o ru solto
OBS.: Embora o Inqurito Policial esteja no CPP, a contagem do prazo quando o indiciado
est preso, seja em flagrante, temporariamente ou preventivamente, de direito penal (direito
material), ou seja, no prazo penal inclui-se o dia do incio e exclui-se o do vencimento, na contagem
penal se o prazo vencer em dia no til mesmo assim ele estar encerrado (art. 10 do CP). No
modelo processual penal, diferentemente, a contagem exclui o dia de incio e inclui o de
vencimento, assim, o prazo comea a correr a partir do primeiro dia til, e se cair em dia no til ele
ser prorrogado para o primeiro dia til subsequente (art. 798 do CPP).
OBS.: Em relao ao inqurito policial bom ficar ligado na seguinte questo: o inqurito
policial somente poder ser presidido por autoridade policial?
A regra que o IP seja presidido por delegado de carreira. Contudo, no podemos confundir
inqurito policial (espcie) com investigao criminal (gnero).
Em casos especficos a investigao criminal pode ser presidida por outras autoridades, como
nas hipteses em que h competncia por prerrogativa de funo. Sobre a prerrogativa de funo,
veja o captulo de competncia.
H tambm os casos de investigao direta por Membro do Ministrio Pblico. De acordo com
jurisprudncia do STF, pode o MP promover a colheita de determinados elementos de prova que
demonstrem a existncia da autoria e da materialidade de determinado delito, tendo em vista que
ele o detentor da ao penal, NO sendo inconstitucional a investigao realizada por membro
do Ministrio Pblico. a adoo da teoria dos poderes implcitos. Neste sentido, o seguinte
julgado:
DIREITO PROCESSUAL PENAL. RECURSO EXTRAORDINRIO. ALEGAES DE PROVA OBTIDA POR MEIO ILCITO,
FALTA DE FUNDAMENTAO DO DECRETO DE PERDA DA FUNO PBLICA E EXASPERAO DA PENA-BASE.
PODERES INVESTIGATRIOS DO MINISTRIO PBLICO. RECURSO PARCIALMENTE CONHECIDO E, NESTA PARTE,
IMPROVIDO.
(...) 5. A denncia pode ser fundamentada em peas de informao obtidas pelo rgo do MPF sem a necessidade
do prvio inqurito policial, como j previa o Cdigo de Processo Penal. No h bice a que o Ministrio Pblico
requisite esclarecimentos ou diligencie diretamente a obteno da prova de modo a formar seu convencimento a
respeito de determinado fato, aperfeioando a persecuo penal, mormente em casos graves como o presente que
envolvem a presena de policiais civis e militares na prtica de crimes graves como o trfico de substncia
entorpecente e a associao para fins de trfico.
6. perfeitamente possvel que o rgo do Ministrio Pblico promova a colheita de determinados elementos de
prova que demonstrem a existncia da autoria e da materialidade de determinado delito, ainda que a ttulo
excepcional, como a hiptese do caso em tela. Tal concluso no significa retirar da Polcia Judiciria as atribuies
previstas constitucionalmente, mas apenas harmonizar as normas constitucionais (arts. 129 e 144) de modo a
compatibiliz-las para permitir no apenas a correta e regular apurao dos fatos supostamente delituosos, mas
tambm a formao da opinio delicti.
7. O art. 129, inciso I, da Constituio Federal, atribui ao parquet a privatividade na promoo da ao penal pblica.
Do seu turno, o Cdigo de Processo Penal estabelece que o inqurito policial dispensvel, j que o Ministrio
Pblico pode embasar seu pedido em peas de informao que concretizem justa causa para a denncia.
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8. H princpio basilar da hermenutica constitucional, a saber, o dos poderes implcitos, segundo o qual, quando a
Constituio Federal concede os fins, d os meios. Se a atividade fim - promoo da ao penal pblica - foi
outorgada ao parquet em foro de privatividade, no se concebe como no lhe oportunizar a colheita de prova para
tanto, j que o CPP autoriza que peas de informao embasem a denncia. (...)
(STF. RE 468523 / SC. Relator(a): Min. ELLEN GRACIE. Segunda Turma. J. 01/12/2009. DJe-030 19-02-2010. EMENT VOL-
02390-03 PP-00580. RT v. 99, n. 895, 2010, p. 536-544)
Entretanto, tambm pacfico o entendimento de que membro do Ministrio Pblico NO
poder presidir inqurito policial.
DICA! Lembrar que no importa a hora em que o auto de priso em flagrante (APF) foi
lavrado, se for lavrado as 23h30min de hoje conta-se o dia de hoje, sendo desprezadas as fraes
de dia ou horas, o que interessa a data de lavratura do APF para a concluso do inqurito policial
em que haja indiciado preso. Isso decorre do fato do prazo prisional caracterizar-se como um fato
penal, conforme acima indicado.
OBS.: O prazo de concluso do IP pode ser prorrogado por igual ou distinto perodo,
porm a prorrogao do prazo de concluso do IP, conforme jurisprudncia, por si s, no autoriza
a manuteno da priso em flagrante delito. Ou seja, se houver necessidade de devoluo dos
autos de inqurito para a delegacia para a continuidade da investigao, a priso dever ser
relaxada.
Por exemplo, o auto de priso em flagrante (APF) foi lavrado no dia 22/03/2012, o delegado
deve comunicar imediatamente as pessoas mencionadas no art. 306 do CPP (Juiz, Ministrio
Pblico e pessoa indicada pelo preso), apresentar ao preso, dentro de 24 horas da captura, a nota
de culpa, bem como remeter os autos do flagrante, com cpia das oitivas, dentro das primeiras 24
horas, ao juiz competente, com cpia integral para a Defensoria Pblica caso o preso no tenha
indicado advogado. Ocorre que a lavratura do APF impe ao delegado a instaurao do inqurito
policial, e, se o APF foi lavrado em 22/03/2012, em 31/03/2012 vence o prazo para sua concluso.
Ultrapassado tal prazo, a priso ser ilegal e dever ser relaxada.
certo que, com a nova sistemtica do art. 310 do CPP, que determina que, to logo receba os
autos da priso em flagrante para anlise de sua legalidade, deve o mesmo relaxar a priso se
ilegal, conceder liberdade provisria ou converter a priso em preventiva (quando presentes os
seus pressupostos), dificilmente permanecer o indiciado preso em flagrante durante o tal prazo
de 10 dias de que trata o art. 10 do CPP. Assim, se ele for colocado em liberdade, o prazo do
inqurito passar a ser de 30 (trinta) dias; somente interessando os 10 (dez) dias para o inqurito se
sua priso preventiva houver sido decretada.
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OBS.: No trfico de drogas, se o sujeito j est na posse das drogas e o agente provocador,
polcia ou terceiro, instiga a venda da substncia entorpecente para efetuar o flagrante no ser
possvel a priso em flagrante pela conduta vender, pois houve instigao para o cometimento
do crime de trfico de drogas na modalidade de venda. Entretanto, como o crime de trfico de
drogas de ao mltipla, caso o agente tenha cometido outras aes, como manter em depsito
a droga, ser possvel a priso em flagrante por esta conduta, que se configura em delito de carter
permanente, conforme entendimento pacfico dos tribunais superiores, neste sentido h a seguinte
deciso do STJ referente a antiga lei de drogas mas que tem aplicao atual:
HABEAS CORPUS. TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES. (ART. 12 DA LEI 6.368/76). FLAGRANTE PREPARADO.
INOCORRNCIA. PENA-BASE FIXADA NO MNIMO LEGAL. 3 ANOS. AUMENTO DE 1/3 PELA REINCIDNCIA. PENA
CONCRETIZADA: 4 ANOS DE RECLUSO. CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS FAVORVEIS. FIXAO DO REGIME INICIAL
FECHADO. IMPOSSIBILIDADE. INTELIGNCIA DA SMULA 269/STJ. PRECEDENTES DESTA CORTE. WRIT
PARCIALMENTE CONCEDIDO, PARA ESTABELECER O REGIME SEMI-ABERTO PARA O INCIO DO CUMPRIMENTO DA
PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE IMPOSTA AO PACIENTE. RESSALVA DO PONTO DE VISTA DO RELATOR. ORDEM
CONCEDIDA EM PARTE.
O trfico ilcito de entorpecentes um crime de ao mltipla, estando prevista no bojo do tipo penal a conduta
ter em depsito, de modo que estando comprovado que o acusado mantinha as drogas em depsito antes da
simulao de compra feita pelos agentes policiais, invivel o reconhecimento de crime impossvel em razo de
flagrante preparado. Precedentes do STJ e do STF. (...)
(STJ. HC 101317 / SP (proc. 2008/0047689-0). Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho. Quinta Turma. J. 16/09/2008. DJe
28/10/2008)
Flagrante esperado uma modalidade de flagrante lcita e legal, pois neste caso sabe-se
que o crime vai ser praticado e a autoridade, ou um terceiro, espera o cometimento do crime para
efetuar a priso em flagrante no momento da execuo do crime, no havendo nenhuma
instigao por parte da polcia ou do terceiro para a consumao do crime.
O flagrante esperado ocorre quando a polcia ou qualquer pessoa, por algum motivo, soube, de
forma lcita, que em um determinado local algum praticaria um crime. O flagrante esperado
reconhecido como plenamente lcito, pois aquele que pretende efetuar a priso apenas aguarda o
momento correto para agir, sem qualquer participao na cadeia ftica que levou ao resultado.
Este flagrante , portanto, legal, NO sendo cabvel o relaxamento de priso, salvo se existentes
outras ilegalidades.
Da mesma forma, a princpio lcito o flagrante retardado ou diferido, em que h o retardo no
momento do flagrante para que se consiga um maior nmero de provas, ou outros elementos de
investigao criminal, mas entende a jurisprudncia dos Tribunais Superiores que deve ser mantida
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pacfica a jurisprudncia desta Corte Suprema no sentido de no ser aplicvel o princpio da insignificncia ou
bagatela aos crimes relacionados a entorpecentes, seja qual for a qualidade do condenado. (...)
(STF. HC 91759 / MG. Rel: Min. Menezes Direito. Primeira Turma. J. 09/10/2007. DJe- 152, 30-11-2007. DJ 30-11-2007, pp-
00077, vol-02301-03, pp-00547)
Alm disso, o Juiz e o Delegado de Polcia, conforme orientao do STJ, devem observar o art.
28 2 da Lei de Drogas para distinguir o consumo de drogas do trfico, no sendo apenas a
quantidade o critrio preponderante para distinguir o trfico de drogas do consumo. Neste caso,
devero ser levados em conta tambm a natureza da substncia apreendida, o local e as condies
em que se desenvolveu a ao, as circunstncias sociais e pessoais, bem como a conduta e os
antecedentes do agente.
c) Priso em flagrante em crimes culposos.
Existe discusso sobre a possibilidade de ser possvel ou no a priso em flagrante de crime
culposo. A orientao a ser seguida a de que o sujeito pode ser preso em flagrante por crime
culposo, o que provavelmente ocorrer que o sujeito no permanecer preso. Ou seja, pode
haver a captura e a conduo. A dvida se d quanto lavratura. certo entretanto que, ainda
que venha a ser lavrado, dever a autoridade policial conceder liberdade provisria mediante
fiana, ou representar para que o juiz a conceda, com ou sem fiana, j que incabvel priso
preventiva em crimes culposos.
Devemos lembrar que em crimes de leso corporal culposa de trnsito ou homicdio culposo
de trnsito est vedada a priso em flagrante, embora a mesma possa ocorrer no caso de omisso
de socorro (que crime doloso).
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Ante o exposto, postula-se a Vossa Excelncia o relaxamento da priso em flagrante imposta ao requerente, a fim de
que possa permanecer em liberdade durante o processo.
Termos em que, ouvido o ilustre representante do Ministrio Pblico e, expedindo-se o alvar de soltura, pede
deferimento.
Comarca, data.
Advogado, OAB
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Ante o exposto, postula-se a Vossa Excelncia, com base no artigo 5, LXV da Constituio Federal, e art. 310, I, do
Cdigo de Processo Penal, diante da flagrante ilegalidade de sua priso, o imediato relaxamento da priso em flagrante a
ele imposta ao requerente.
Termos em que, ouvido o ilustre representante do Ministrio Pblico e expedindo-se o alvar de soltura, pede
deferimento.
Recife, Data.
Advogado
Revogao da Preventiva Priso preventiva LEGAL Acarretaria liberdade plena, mas o juiz
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HIPTESES FTICAS
AUTORIDADE
HIPTESE MEDIDA CABVEL
COATORA
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4. LIBERDADE PROVISRIA
4.1. Cabimento
A liberdade provisria a medida cabvel nas hipteses de flagrante lcito, tanto na
materialidade quanto na formalidade, devendo-se demonstrar que no existe a necessidade de se
manter o agente encarcerado.
Existem algumas formas de se demonstrar a desnecessidade de manuteno da priso do
agente, o que ser devidamente analisado a seguir. Antes de mencion-las, importante observar
as seguintes dicas:
DICAS !
1) A liberdade provisria somente possvel em casos de flagrantes legais, portanto, ao pleitear a
medida, o requerente est admitindo a legalidade do flagrante. O advogado simplesmente
no questiona a legalidade do flagrante, em decorrncia, no se discute em preliminar a
ilegalidade da priso no pedido de liberdade provisria.
2) A liberdade provisria tem por objetivo a restituio do preso ao status de liberdade, uma vez
que ausentes os pressupostos da priso preventiva.
3) Assegura a Constituio Federal que ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a
lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana (art. 5o, LXVI, da CRFB/88).
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II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o
disposto no inciso I do caput do art. 64 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo
Penal;
III - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso,
enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia;
IV - (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso preventiva quando houver dvida sobre a
identidade civil da pessoa ou quando esta no fornecer elementos suficientes para esclarec-la,
devendo o preso ser colocado imediatamente em liberdade aps a identificao, salvo se outra
hiptese recomendar a manuteno da medida.
Art. 314. A priso preventiva em nenhum caso ser decretada se o juiz verificar pelas provas
constantes dos autos ter o agente praticado o fato nas condies previstas nos incisos I, II e III do
caput do art. 23 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal.
Art. 315. A deciso que decretar, substituir ou denegar a priso preventiva ser sempre motivada.
Cabe neste momento relembrar a frmula para o cabimento da preventiva:
PP = 2p + 1f + 1ca
Sendo:
Art. 313. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser admitida a decretao da priso preventiva:
I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4 (quatro) anos;
II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o
disposto no inciso I do caput do art. 64 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo
Penal;
III - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso,
enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia;
IV - (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso preventiva quando houver dvida sobre a
identidade civil da pessoa ou quando esta no fornecer elementos suficientes para esclarec-la,
devendo o preso ser colocado imediatamente em liberdade aps a identificao, salvo se outra
hiptese recomendar a manuteno da medida.
Assim, para que uma priso preventiva seja decretada, devem estar presentes o fumus comissi
delicti (prova da existncia do crime e indcios suficientes de autoria) e o periculum libertatis
(garantia da ordem pblica ou garantia da ordem econmica ou convenincia da instruo criminal
ou para assegurar a aplicao da lei penal). Alm disso, deve haver previso legal de priso para
aquele caso concreto, ao que chamamos legalidade ou condies de admissibilidade.
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Deve-se observar os Art. 312 e o 313 do CPP que do os critrios objetivos autorizadores da
priso preventiva. So estes os critrios a serem analisados pelo juiz quando toma cincia do
flagrante, j que, com a reforma implementada pela Lei 12.403/2011, no mais possvel a
manuteno da priso em flagrante aps a cincia formal do juzo.
Assim, ao receber os autos do flagrante, o juiz deve atentar para o que dispe o art. 310 do
CPP, com a atual redao:
Art. 310. Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever fundamentadamente:
I - relaxar a priso ilegal; ou
II - converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos constantes do art.
312 deste Cdigo, e se revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da
priso; ou
III - conceder liberdade provisria, com ou sem fiana.
Pargrafo nico. Se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente praticou o fato
nas condies constantes dos incisos I a III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de
dezembro de 1940 - Cdigo Penal, poder, fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade
provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de revogao.
Na liberdade provisria a discusso , portanto, de mrito, e deve-se demonstrar que no
esto presentes os requisitos objetivos e subjetivos da priso preventiva, devendo ser pleiteada at
o momento em que o juiz toma cincia e decide conforme art. 310 supra.
Repare que o juiz deve, de acordo com o atual art. 310 do CPP, manifestar-se de ofcio acerca
da concesso do benefcio, mas nada impede que seja o mesmo, antes daquele momento,
provocado pelo advogado. Entretanto, se no houver pedido de liberdade provisria em
momento anterior, nem o juiz a conceder de ofcio, ou seja, se aps cincia do flagrante, o juiz
mantiver o preso em flagrante, sem conceder a liberdade, relaxar a priso ou converter o
flagrante em preventiva, a priso passa a ser priso ilegal, e, a partir da, a soluo seria impetrar
o habeas corpus no tribunal, j que o juiz, agindo em desconformidade com a lei, passa a se
configurar como autoridade coatora.
Hoje, portanto, em razo da nova lei, quando o juiz for analisar o flagrante inicial, ter que
decidir se deve conceder a liberdade provisria ou se modifica esse flagrante pela priso
preventiva, fundamentando-a no art. 312 do CPP, ou ainda se h a possibilidade de aplicao de
outra medida cautelar diversa da priso (art. 319 do CPP). Ou seja, o juiz agora tem que
fundamentar mais as suas decises, no sendo possvel a manuteno do flagrante aps a cincia
formal do juiz. O flagrante legal tem, ento, natureza de uma pr-cautelar, j que haver
necessariamente a sua converso em uma outra cautelar, seja ela a preventiva, seja uma das
cautelares no prisionais previstas nos arts. 319 e 320 do CPP:
Art. 319. So medidas cautelares diversas da priso:
I - comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo juiz, para informar e
justificar atividades;
II - proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por circunstncias
relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado permanecer distante desses locais para evitar o
risco de novas infraes;
III - proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por circunstncias relacionadas
ao fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer distante; (Redao dada pela Lei n 12.403, de
2011).
IV - proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria para
a investigao ou instruo; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
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V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou acusado
tenha residncia e trabalho fixos; (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
VI - suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira
quando houver justo receio de sua utilizao para a prtica de infraes penais; (Includo pela Lei n
12.403, de 2011).
VII - internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou grave
ameaa, quando os peritos conclurem ser inimputvel ou semi-imputvel (art. 26 do Cdigo Penal) e
houver risco de reiterao;
VIII - fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o comparecimento a atos do processo,
evitar a obstruo do seu andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem judicial;
IX - monitorao eletrnica.
1o, 2o e 3o (revogados)
4o A fiana ser aplicada de acordo com as disposies do Captulo VI deste Ttulo, podendo ser
cumulada com outras medidas cautelares.
Art. 320. A proibio de ausentar-se do Pas ser comunicada pelo juiz s autoridades encarregadas
de fiscalizar as sadas do territrio nacional, intimando-se o indiciado ou acusado para entregar o
passaporte, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas.
Lembre-se:
Medidas de contracautela Nada mais so que medidas cautelares que visam atacar uma
cautela j decretada pelo juzo. As medidas de contracautela ou cautelares de liberdade so
endereadas ao juzo processante, o que as diferencia da ao autnoma de impugnao de
Habeas Corpus.
Como j foi dito acima a priso preventiva possui a seguinte frmula PP = 2P + 1f + 1Ca, que
pode ser explicada da seguinte forma:
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A privao cautelar da liberdade individual reveste-se de carter excepcional, somente devendo ser decretada em
situaes de absoluta necessidade. A priso preventiva, para legitimar-se em face de nosso sistema jurdico, impe -
alm da satisfao dos pressupostos a que se refere o art. 312 do CPP (prova da existncia material do crime e indcio
suficiente de autoria) - que se evidenciem, com fundamento em base emprica idnea, razes justificadoras da
imprescindibilidade dessa extraordinria medida cautelar de privao da liberdade do indiciado ou do ru. A PRISO
PREVENTIVA - ENQUANTO MEDIDA DE NATUREZA CAUTELAR - NO TEM POR OBJETIVO INFLIGIR PUNIO ANTECIPADA
AO INDICIADO OU AO RU. - A priso preventiva no pode - e no deve - ser utilizada, pelo Poder Pblico, como
instrumento de punio antecipada daquele a quem se imputou a prtica do delito, pois, no sistema jurdico punies
sem processo e inconcilivel com condenaes sem defesa prvia. A priso preventiva - que no deve ser confundida
com a priso penal - no objetiva infligir punio quele que sofre a sua decretao, mas destina-se, considerada a
funo cautelar que lhe inerente, a atuar em benefcio da atividade estatal desenvolvida no processo penal. O CLAMOR
PBLICO, AINDA QUE SE TRATE DE CRIME HEDIONDO, NO CONSTITUI FATOR DE LEGITIMAO DA PRIVAO
CAUTELAR DA LIBERDADE. - O estado de comoo social e de eventual indignao popular, motivado pela repercusso
da prtica da infrao penal, no pode justificar, s por si, a decretao da priso cautelar do suposto autor do
comportamento delituoso, sob pena de completa e grave aniquilao do postulado fundamental da liberdade. O clamor
pblico - precisamente por no constituir causa legal de justificao da priso processual (CPP, art. 312) - no se qualifica
como fator de legitimao da privao cautelar da liberdade do indiciado ou do ru...
Garantia da ordem econmica a priso decretada por garantia da ordem econmica
quando verificada a probabilidade de, estando solto o ru, voltar o mesmo a praticar crimes contra
a ordem econmica ou as relaes de consumo. Trata-se de questo semelhante garantia da
ordem pblica, porm com especificidade para crimes desta natureza (contra a ordem econmica
ou as relaes de consumo).
Garantia da aplicao da lei penal ocorre quando h risco do indivduo, se solto, tentar
evadir-se, furtando-se aplicao da lei no caso de uma eventual condenao. Ou seja, h risco de o
ru vir a fugir, o que inviabilizaria a aplicao da lei penal.
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1.) Somente pode ser decretada mediante ordem judicial. Vale ressaltar que a decretao
pode ocorrer de ofcio pelo juiz ou mediante provocao (delegado de polcia, Ministrio Pblico,
querelante ou assistente). Fique atento, pois a priso temporria no pode ser decretada de oficio,
esta somente poder ser decretada por provocao da autoridade policial ou do MP (em caso de
representao da autoridade policial ser necessrio ouvir o MP art. 2, 1, Da Lei. 7960/89).
Importante lembrar, entretanto, que aps a alterao da Lei 12.403/11, o art. 311 do CPP
somente admite que o juiz decrete a priso preventiva de ofcio durante a ao penal. Assim, caso
a mesma seja decretada de ofcio em fase de inqurito estar configurada priso ilegal e, como o
juiz a autoridade coatora, cabvel habeas corpus para o tribunal.
2.a) A priso preventiva no tem prazo determinado, o seu prazo ser mantido enquanto
persistirem os seus requisitos autorizativos. No caso dela j ter sido decretada e o advogado
entenda que no mais persistem os seus requisitos, deve haver um pedido de revogao. A priso
preventiva rebus sic stantibus, ou seja, dura enquanto durar o estado das coisas.
Embora no haja prazo determinado pela lei, doutrina e jurisprudncia sempre apresentaram o
entendimento de que a instruo criminal, quando se tratar de ru preso, no poderia ultrapassar
o prazo de 81 dias, sob pena de constrangimento ilegal por excesso de prazo e consequente
relaxamento da priso, que pode ocorrer de ofcio pelo juiz ou a requerimento de qualquer das
partes. Contudo, h excees: quando a defesa deu causa, quando h excessivo nmero de rus ou
complexidade probatria. Trata-se de construo jurisprudencial fundada nos prazos do antigo rito
ordinrio, portanto, provvel que, num futuro breve, este prazo seja modificado. O nico
dispositivo legal que menciona esses 81 dias o art. 8. da Lei 9.034/95. Caso a instruo criminal
ultrapasse o prazo de 81 dias utilizado at a reforma de 2011, entende-se a priso por ilegal e, se o
juiz no a relaxar, deve-se impetrar habeas corpus no tribunal.
3 ) A priso preventiva pode ser decretada a qualquer tempo desde que no tenha existido o
trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Logo, plenamente possvel a decretao da
priso preventiva em fase recursal, desde que presentes os motivos que a autorizam.
Importante lembrar que questes meramente pessoais, por si s, no ensejam a concesso da
liberdade provisria, ou seja, o advogado deve demonstrar que no esto presentes todos os
requisitos objetivos da priso preventiva.
Outra forma de demonstrar a desnecessidade da manuteno da priso em flagrante delito
quando, no caso concreto, o acusado estiver amparado por uma excludente de ilicitude prevista no
art. 23 do CP, tendo em vista que, nos termos do Art. 310, pargrafo nico, do CPP, a presena de
qualquer destas excludentes autoriza a concesso da liberdade provisria SEM fiana.
A razo da existncia desta hiptese de concesso de liberdade provisria sem fiana, a de
que se houver indcios de que o sujeito agiu amparado por uma excludente de ilicitude,
simplesmente no haver crime, e, por consequncia, no h a necessidade de manter o sujeito
preso em flagrante, sendo tambm desnecessria a priso preventiva.
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Liberdade provisria porque presentes excludentes de ilicitude (art. 310, pargrafo nico,
do CPP)
Liberdade provisria sem fiana com a aplicao das medidas do art. 319 e 320 do CPP (art.
321 do CPP)
Assim, a liberdade provisria poder ser com ou sem fiana, neste sentido devem ser
observadas as seguintes regras quanto a possibilidade de concesso de fiana na liberdade
provisria:
Cabimento de fiana: regra geral ser cabvel a liberdade provisria COM fiana.
No cabimento de fiana: exceo que deve estar prevista expressamente na lei. Desta
forma, pode-se elencar de forma resumida quais so as hipteses de impossibilidade de concesso
de fiana hoje:
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Somente ser possvel a lavratura do auto de priso em flagrante por infrao de menor
poder ofensivo nas hipteses em que o suposto autor do fato claramente se recuse a prestar
compromisso, cabendo neste caso, a ttulo de excepcionalidade, a liberdade provisria, que poder
ser concedida diretamente pela autoridade policial, j que a infrao de menor potencial ofensivo
tem pena de at 2 anos, portanto, inferior aos 4 anos indicados no art. 322 do CPP.
Art. 322. A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos de infrao cuja pena
privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos.
Pargrafo nico. Nos demais casos, a fiana ser requerida ao juiz, que decidir em 48 (quarenta e
oito) horas.
Em caso de no concesso da liberdade provisria mediante fiana pela autoridade policial, o
preso, ou algum por ele, poder peticionar ao juiz competente buscando sua concesso.
Art. 335. Recusando ou retardando a autoridade policial a concesso da fiana, o preso, ou algum
por ele, poder prest-la, mediante simples petio, perante o juiz competente, que decidir em 48
(quarenta e oito) horas.
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EMENTA: HABEAS CORPUS. PACIENTE PRESO EM FLAGRANTE POR RECEPTAO (ART. 180 DO CP), POSSE
IRREGULAR DE ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO (ART. 12 DA LEI 10.826/03) E TRFICO DE ENTORPECENTES E
RESPECTIVA ASSOCIAO (ARTS. 33 E 35 DA LEI 11.343/06). PEDIDO DE LIBERDADE PROVISRIA INDEFERIDO.
OBSTCULO DIRETAMENTE CONSTITUCIONAL: INCISO XLIII DO ART. 5 (INAFIANABILIDADADE DO DELITO DE
TRFICO DE ENTORPECENTES). JURISPRUDNCIA DA PRIMEIRA TURMA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
ORDEM DENEGADA.
1. Se o crime inafianvel e preso o acusado em flagrante delito, o instituto da liberdade provisria no tem como
operar. O inciso II do art. 2 da Lei 8.072/90, quando impedia a fiana e a liberdade provisria, de certa forma
incidia em redundncia, dado que, sob o prisma constitucional (inciso XLIII do art. 5 da CF/88), tal ressalva era
desnecessria. Redundncia que foi reparada pelo art. 1 da Lei 11.464/07, ao retirar o excesso verbal e manter, to-
somente, a vedao do instituto da fiana.
2. Manuteno da jurisprudncia desta Primeira Turma, no sentido de que a proibio da liberdade provisria,
nessa hiptese, deriva logicamente do preceito constitucional que impe a inafianabilidade das referidas
infraes penais: [...] seria ilgico que, vedada pelo art. 5, XLIII, da Constituio, a liberdade provisria mediante
fiana nos crimes hediondos, fosse ela admissvel nos casos legais de liberdade provisria sem fiana (HC 83.468,
da relatoria do ministro Seplveda Pertence).
3. Correto esse entendimento jurisprudencial, na medida em que o ttulo prisional em que o flagrante consiste
opera por si mesmo; isto , independentemente da presena dos requisitos do art. 312 do CPP. H uma presuno
constitucional de periculosidade da conduta protagonizada pelo agente que flagrado praticando crime hediondo
ou equiparado. A Constituio parte de um juzo apriorstico (objetivo) de periculosidade de todo aquele que
surpreendido na prtica de delito hediondo, o que j no comporta nenhuma discusso. Todavia, certo, tal
presuno opera to-somente at a prolao de eventual sentena penal condenatria. Novo ttulo jurdico, esse,
que h de ostentar fundamentao especfica quanto necessidade, ou no, de manuteno da custdia
processual, conforme estabelecido no pargrafo nico do art. 387 do CPP. Deciso, agora sim, a ser proferida com
base nas coordenadas do art. 312 do CPP: seja para o acautelamento do meio social (garantia da ordem pblica),
seja para a garantia da aplicao da lei penal. Isso porque o julgador teve a chance de conhecer melhor o acusado,
vendo-o, ouvindo-o; enfim, pde aferir no s a real periculosidade do agente, como tambm a respectiva
culpabilidade, elemento que foi necessrio para fazer eclodir o prprio decreto condenatrio.
4. Isso no obstante, esse entendimento jurisprudencial comporta abrandamento quando de logo avulta a
irregularidade do prprio flagrante (inciso LXV do art. 5 da CF/88), ou diante de uma injustificada demora da
respectiva custdia, nos termos da Smula 697 do STF (A proibio de liberdade provisria nos processos por
crimes hediondos no veda o relaxamento da priso processual por excesso de prazo). O que no o caso dos
autos.
5. Ordem denegada.
(STF. HC 103399 / SP. Rel. Min. AYRES BRITTO. Primeira Turma. J. 22/06/2010. DJe-154 20-08-2010 EMENT VOL-02411-
04 PP-00813)
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liberdade provisria aos crimes de trfico de entorpecentes, em face da expressa previso legal. Entretanto, ressaltou-se
que a 2 Turma viria afastando a incidncia da proibio em abstrato. Reconheceu-se a inafianabilidade destes crimes,
derivada da Constituio (art. 5, XLIII). Asseverou-se, porm, que essa vedao conflitaria com outros princpios
tambm revestidos de dignidade constitucional, como a presuno de inocncia e o devido processo legal. Demonstrou-
se que esse empecilho apriorstico de concesso de liberdade provisria seria incompatvel com estes postulados. Ocorre
que a disposio do art. 44 da Lei 11.343/2006 retiraria do juiz competente a oportunidade de, no caso concreto, analisar
os pressupostos de necessidade da custdia cautelar, a incorrer em antecipao de pena. Frisou-se que a
inafianabilidade do delito de trfico de entorpecentes, estabelecida constitucionalmente, no significaria bice
liberdade provisria, considerado o conflito do inciso XLIII com o LXVI (ningum ser levado priso ou nela mantido,
quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana), ambos do art. 5 da CF. Concluiu-se que a segregao
cautelar mesmo no trfico ilcito de entorpecentes deveria ser analisada assim como ocorreria nas demais
constries cautelares, relativas a outros delitos dispostos no ordenamento. Impenderia, portanto, a apreciao dos
motivos da deciso que denegara a liberdade provisria ao paciente do presente writ, no intuito de se verificar a
presena dos requisitos do art. 312 do CPP. Salientou-se que a idoneidade de decreto de priso processual exigiria a
especificao, de modo fundamentado, dos elementos autorizadores da medida (CF, art. 93, IX). Verificou-se que, na
espcie, o juzo de origem, ao indeferir o pedido de liberdade provisria formulado pela defesa, no indicara elementos
concretos e individualizados, aptos a justificar a necessidade da constrio do paciente, mas somente aludira
indiscriminada vedao legal. Entretanto, no que concerne ao alegado excesso de prazo na formao da culpa, reputou-
se que a tese estaria prejudicada, pois prolatada sentena condenatria confirmada em sede de apelao, na qual se
determinara a continuidade da medida acauteladora, para a garantia da ordem pblica.
O Min. Dias Toffoli acresceu que a inafianabilidade no constituiria causa impeditiva da liberdade provisria. Afirmou
que a fiana, conforme estabelecido no art. 322 do CPP, em certas hipteses, poderia ser fixada pela autoridade policial,
em razo de requisitos objetivos fixados em lei. Quanto liberdade provisria, caberia ao magistrado aferir sua
pertinncia, sob o ngulo da subjetividade do agente, nos termos do art. 310 do CPP e do art. 5, LXVI, da CF. Sublinhou
que a vedao constante do art. 5, XLIII, da CF diria respeito apenas fiana, e no liberdade provisria. O Min. Ricardo
Lewandowski lembrou que, no julgamento da ADI 3112/DF (DJe de 26.10.2007), a Corte assinalara a vedao
constitucional da priso ex lege, bem assim que os princpios da presuno de inocncia e da obrigatoriedade de
fundamentao de ordem prisional por parte da autoridade competente mereceriam ponderao maior se comparados
regra da inafianabilidade. O Min. Ayres Britto, Presidente, consignou que, em direito penal, deveria ser observada a
personalizao. Evidenciou a existncia de regime constitucional da priso (art. 5, LXII, LXV e LXVI) e registrou que a
privao da liberdade seria excepcional.
Vencidos os Ministros Luiz Fux, Joaquim Barbosa e Marco Aurlio, que entendiam constitucional, em sua integralidade, o
disposto no art. 44 da Lei 11.343/2006. O Min. Luiz Fux denegava a ordem. Explicitava que a Constituio, ao declarar
inafianvel o trfico, no dera margem de conformao para o legislador. O Min. Joaquim Barbosa, a seu turno,
concedia o writ por entender deficiente a motivao da mantena da priso processual. Por sua vez, o Min. Marco
Aurlio tambm concedia a ordem, mas por verificar excesso de prazo na formao da culpa, visto que o paciente
estaria preso desde agosto de 2009. Alfim, o Plenrio, por maioria, autorizou os Ministros a decidirem,
monocraticamente, os habeas corpus quando o nico fundamento da impetrao for o art. 44 da Lei 11.343/2006.
Vencido, no ponto, o Min. Marco Aurlio. (HC 104339/SP, rel. Min. Gilmar Mendes, 10.5.2012. (HC-104339)
certo que a deciso do STF compatvel com a reforma das prises implementada pela Lei
12.403/11.
Portanto, se ligue nos seguintes detalhes:
Se for perguntado sobre o cabimento de liberdade provisria em crimes hediondos ou
equiparados, a resposta SIM. Embora inafianveis (o que significa NO admitir liberdade
provisria MEDIANTE FIANA), no existe no ordenamento processual penal brasileiro priso
obrigatria, e se ausentes os pressupostos da priso preventiva cabvel liberdade provisria
independentemente de fiana.
Assim, surgindo a discusso na pea prtico profissional, como advogado, voc deve
sustentar que, embora a conduta seja inafianvel, estando ausentes os pressupostos da priso
preventiva, dever ser concedida ao preso em flagrante por crime hediondo ou equiparado
liberdade provisria por ausncia dos pressupostos da preventiva (art. 282, 6 o, c/c art. 321, ambos
do CPP, c/c art 5o, inc. LXVI, da CRFB/88), com a aplicao de uma das medidas cautelares no
prisionais do art. 319 do CPP, se for o caso.
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OAB IX EXAME 2 FASE
Direito Processual Penal
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Alm deste detalhe, deve-se observar, fora qualquer discusso acerca da liberdade
provisria, que indiscutvel a possibilidade do relaxamento da priso processual no caso de
excesso de prazo, conforme a Smula 697 do STF:
SMULA N 697 DO STF - A proibio de liberdade provisria nos processos por crime hediondos no veda o
relaxamento da priso processual por excesso de prazo.
Da mesma forma, cabvel o relaxamento ou o habeas corpus em outras hipteses de
ilegalidade da priso. Veja, por exemplo, estas decises do prprio STF (1a. e 2a. Turmas), j
posteriores vigncia da reforma das prises pela Lei 12.403/2011:
Ementa: HABEAS CORPUS. TRFICO DE DROGAS. PRISO EM FLAGRANTE. PEDIDO DE LIBERDADE PROVISRIA
INDEFERIDO PELO JUZO PROCESSANTE. FUNDAMENTAO INIDNEA. GRAVIDADE EM ABSTRATO DO DELITO.
REITERADA JURISPRUDNCIA DESTE STF. DEVER DE FUNDAMENTAO DAS DECISES JUDICIAIS. ORDEM
CONCEDIDA. 1. Em tema de priso cautelar, a garantia da fundamentao importa o dever da real ou efetiva
demonstrao de que a segregao atende a pelo menos um dos requisitos do art. 312 do Cdigo de Processo
Penal. Sem o que se d a inverso da lgica elementar da Constituio, segundo a qual a presuno de no
culpabilidade de prevalecer at o momento do trnsito em julgado de sentena penal condenatria. 2. O Supremo
Tribunal Federal entende que a aluso gravidade do delito ou o uso de expresses de mero apelo retrico no
validam a ordem de priso cautelar. O juzo de que a liberdade de determinada pessoa se revela como srio risco
coletividade s de ser feito com base no quadro ftico da causa e, nele, fundamentado o respectivo decreto
prisional. Necessidade de demonstrao do vnculo operacional entre a necessidade da segregao processual do
acusado e o efetivo acautelamento do meio social. 3. O fato em si da inafianabilidade dos crimes hediondos e dos
que lhes sejam equiparados no tem a antecipada fora de impedir a concesso judicial da liberdade provisria,
submetido que est o juiz imprescindibilidade do princpio tcito ou implcito da individualizao da priso (no
somente da pena). A priso em flagrante no pr-exclui o benefcio da liberdade provisria, mas, to-s, a fiana
como ferramenta da sua obteno (dela, liberdade provisria). 4. Ordem concedida para assegurar paciente o
direito de responder a ao penal em liberdade. Ressalvada a expedio de nova ordem de priso, embasada em
novos e vlidos fundamentos.
(STF. HC 106963, Relator(a): Min. AYRES BRITTO, Segunda Turma, julgado em 27/09/2011, PROCESSO ELETRNICO
DJe-195 DIVULG 10-10-2011 PUBLIC 11-10-2011)
EMENTA Habeas Corpus. Processual Penal. Prtica de ilcitos penais por organizao criminosa denominada Primeiro
Comando da Capital (PCC), na regio do ABC paulista. Paciente incumbida de receber e transmitir ordens, recados e
informaes de interesse da quadrilha, bem como auxiliar na arrecadao de valores. Sentena penal condenatria
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OAB IX EXAME 2 FASE
Direito Processual Penal
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que vedou a possibilidade de recurso em liberdade. Pretendido acautelamento do meio social. No ocorrncia.
Ausncia dos requisitos justificadoras da priso preventiva (art. 312 do CPP). ltima ratio das medidas cautelares (
6 do art. 282 do CPP - includo pela Lei n 12.403/11). Medidas cautelares diversas: I - Comparecimento peridico em
juzo, no prazo e nas condies fixadas pelo juiz, para informar e justificar atividades; II - Proibio de acesso ou
frequncia a determinados lugares quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado
permanecer distante desses locais para evitar o risco de novas infraes; e III - Proibio de manter contato com
pessoa determinada quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer
distante. (art. 319 do CPP com a alterao da Lei n 12.403/11). Aplicabilidade espcie, tendo em vista o critrio da
legalidade e proporcionalidade. Paciente que, ao contrrio dos outros corrus, no foi presa em flagrante, no
possui antecedentes criminais e estava em liberdade provisria quando da sentena condenatria. Substituio da
priso pelas medidas cautelares diversas (Incisos I a III do art. 319 do CPP). Ordem parcialmente concedida. 1. O art.
319 do Cdigo de Processo Penal, com a redao dada pela Lei n 12.403/2011, inseriu uma srie de medidas
cautelares diversas da priso, detre elas: I - Comparecimento peridico em juzo, no prazo e nas condies fixadas
pelo juiz, para informar e justificar atividades; II - Proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando,
por circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado permanecer distante desses locais para evitar o
risco de novas infraes; e III - Proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por circunstncias
relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer distante. 2. Considerando que a priso a ltima
ratio das medidas cautelares ( 6 do art. 282 do CPP - includo pela Lei n 12.403/11), deve o juzo competente
observar aplicabilidade, ao caso concreto, das medidas cautelares diversas elencadas no art. 319 do CPP, com a
alterao da Lei n 12.403/11. 3. No caso, os argumentos do Juzo de origem para vedar paciente a possibilidade de
recorrer em liberdade no demonstram que a sua liberdade poderia causar perturbaes de monta, que a sociedade
venha a se sentir desprovida de garantia para a sua tranquilidade, fato que, a meu ver, retoma o verdadeiro sentido
de se garantir a ordem pblica - acautelamento do meio social -, muito embora, no desconhea a posio
doutrinria de que no h definio precisa em nosso ordenamento jurdico para esse conceito. Tal expresso uma
clusula aberta, alvo de interpretao jurisprudencial e doutrinria, cabendo ao magistrado a tarefa hermenutica
de explicitar o conceito de ordem pblica e sua amplitude. 4. Na espcie, o objetivo que se quer levar a efeito - evitar
que a paciente funcione como verdadeiro pombo-correio da organizao criminosa, como o quer aquele Juzo de
piso -, pode ser alcanado com aquelas medidas cautelares previstas nos incisos I a III do art. 319 do CPP em sua nova
redao. 5. Se levado em conta o critrio da legalidade e da proporcionalidade e o fato de a paciente, ao contrrio
dos outros corrus, no ter sido presa em flagrante, no possuir antecedentes criminais e estar em liberdade
provisria quando da sentena condenatria, aplicar as medidas cautelares diversas da priso seria a providncia
mais coerente para o caso. 6. Ordem parcialmente concedida para que o Juiz de origem substitua a segregao
cautelar da paciente por aquelas medidas cautelares previstas nos incisos I a III do art. 319 do Cdigo de Processo
Penal.
(STF. HC 106446, Relator(a): Min. CRMEN LCIA, Relator(a) p/ Acrdo: Min. DIAS TOFFOLI, Primeira Turma,
julgado em 20/09/2011, PROCESSO ELETRNICO DJe-215 DIVULG 10-11-2011 PUBLIC 11-11-2011)
Identificao do preso.
(Fazer pargrafo regra dos dois dedos) Nome, nacionalidade, estado civil, profisso, portador da Cdula de Identidade
nmero _______________, expedida pela ________________inscrito no Cadastro de Pessoa Fsica do Ministrio da
Fazenda sob o nmero ____________________, residncia e domiclio, por seu advogado abaixo assinado, conforme
procurao anexa a este instrumento, vem muito respeitosamente presena de Vossa Excelncia, requerer a sua
LIBERDADE PROVISRIA
sem arbitramento de fiana (ou com arbitramento de fiana) com fundamento no artigo 5, LXVI, da Constituio Federal,
e arts. 310, III, e 321, ambos do Cdigo de Processo Penal pelos motivos de fato e direito a seguir expostos:
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DICA: Ao ser apresentado o caso concreto, deve-se observar os artigos 323 e 324 do CPP para identificar se o
crime ou no afianvel.
Art. 323. No ser concedida fiana:
I - nos crimes de racismo;
II - nos crimes de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, terrorismo e nos definidos
como crimes hediondos;
III - nos crimes cometidos por grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o
Estado Democrtico;
IV - (Revogado)
V - (Revogado)
Art. 324. No ser, igualmente, concedida fiana:
I - aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiana anteriormente concedida ou infringido,
sem motivo justo, qualquer das obrigaes a que se referem os arts. 327 e 328 deste Cdigo;
II - em caso de priso civil ou militar;
III - (Revogado)
IV - quando presentes os motivos que autorizam a decretao da priso preventiva (art. 312).
CONTINUANDO O MODELO
1. Exposio dos fatos;
Deve-se fazer uma breve exposio dos fatos indicando os principais pontos do caso apresentado que serviro de
base para demonstrar a desnecessidade da manuteno da priso preventiva.
Neste ponto NO precisa discorrer sobre o direito a concesso de liberdade provisria com ou sem fiana, tendo em
vista que tal ponto ser abordado no tpico seguinte.
2. Da desnecessidade da manuteno da custdia cautelar
Indicar que o auto de priso em flagrante respeitou os pressupostos de legalidade material e formal, estando o
indiciado recolhido __________________________ (indicar estabelecimento onde o cliente est preso);
Indicar claramente que para a manuteno do flagrante seria necessrio estarem presentes os requisitos
autorizadores da priso preventiva ou demonstrar que existe uma causa de excluso de ilicitude que inviabiliza a
manuteno da priso em flagrante ou demonstrar que o caso de liberdade provisria com fiana.
Evite entrar no mrito da questo, mas demonstre claramente a impropriedade da manuteno da priso.
PEDIDO NO CASO DE NO EXISTIR FIANA.
(Fazer pargrafo regra dos dois dedos) Ante o exposto, postula-se a Vossa Excelncia, nos termos do art 5o, inc. LXVI, da
Constituio Federal, e do art. 321, do Cdigo de Processo Penal, a concesso da liberdade provisria, mediante termo de
comparecimento a todos os atos do processo, quando intimado.
(Fazer pargrafo regra dos dois dedos) Termos em que, ouvido o ilustre representante do Ministrio Pblico e
expedindo-se o alvar de soltura, pede deferimento.
Comarca, Data
Advogado
PEDIDO NO CASO DE EXISTIR FIANA
(Fazer pargrafo regra dos dois dedos) Ante o exposto, postula-se a Vossa Excelncia, nos termos do art. 325, do
Cdigo de Processo Penal, o arbitramento de fiana, colocando-se o indiciado em liberdade, que, antecipadamente
compromete-se a comparecer a todos os atos do processo, quando intimado.
(Fazer pargrafo regra dos dois dedos) Termos em que, expedindo-se o alvar de soltura, pede deferimento.
DICA: Neste caso no se deve pedir a ouvida do MP, pois nos termos do art. 333 do CPP a fiana no necessita
de audincia deste. Neste sentido, vale transcrever o referido artigo:
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Art. 333. Depois de prestada a fiana, que ser concedida independentemente de audincia do
Ministrio Pblico, este ter vista do processo a fim de requerer o que julgar conveniente.
Comarca, Data
Advogado
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Alm disso, no se encontram presentes os fundamentos da priso preventiva, pois o requerente, conforme se
depreende de seu depoimento perante a autoridade policial, possui bons antecedentes, identidade certa, residncia fixa
e trabalho, da mesma forma que no demonstra qualquer conduta que pudesse justificar sua custdia cautelar pelos
requisitos indicados no art. 312 do CPP, razo pela qual pode responder ao presente processo em liberdade.
Alm disso, certo que a priso se caracteriza como critrio de absoluta exceo, devendo-se observar o disposto n
o art. 282, 6 o., do CPP:
Art. 282. As medidas cautelares previstas neste Ttulo devero ser aplicadas observando-se a:
6o A priso preventiva ser determinada quando no for cabvel a sua substituio por outra medida cautelar (art.
319).
Assim sendo, inexiste qualquer perigo a ordem pblica e econmica, pois no existe receio de que o requerente, se
solto, volte a delinquir, no oferecendo periculosidade social.
Alm disso, no h fundamento para a decretao da preventiva por convenincia da instruo criminal, pois
inexistem indcios de que o acusado, se solto, venha a impedir a busca da verdade real e obstar a instruo processual.
Por fim, no h fundamento para a decretao da preventiva para assegurar a aplicao da lei penal, pois inexiste
receio de que o requerente, se solto, venha a evadir-se do distrito da culpa.
Vale ressaltar, inclusive, que a gravidade em abstrato do crime de roubo no fundamento para a decretao de
uma futura priso preventiva, pois no h a sua previso no Art. 312 ou 313 do Cdigo de Processo Penal, conforme
entendimento dos tribunais superiores, estando o magistrado equivocado tambm neste ponto.
Ressalte-se ainda que a conduta imputada ao requerente no se encontra dentre os crimes indicados no art. 323 do
CPP, sendo, portanto, afianvel.
3. Do Pedido
Ante o exposto, postula-se a Vossa Excelncia, nos termos dos arts. 310, inciso III, c/c 321, ambos do Cdigo de
Processo Penal a concesso da liberdade provisria, independentemente de fiana, mediante termo de comparecimento
a todos os atos do processo, quando intimado.
Contudo, face o critrio da eventualidade, e diante da afianabilidade da conduta imputada, requer seja concedida
liberdade provisria mediante fiana ou aplicada uma das medidas cautelares indicadas no art. 319 do CPP, conforme
entenda conveniente.
Termos em que, ouvido o ilustre representante do Ministrio Pblico e expedindo-se o alvar de soltura.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Olinda, data.
Advogado, OAB
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5. REVOGAO DA PREVENTIVA
5.1. Cabimento
De acordo com o art. 316 do CPP, o juiz poder revogar a priso preventiva quando h falta de
motivo para que a mesma subsista, portanto, a deciso que decreta ou denega a priso preventiva
lastreada na clusula rebus sic stantibus, ou seja, dura enquanto durar o estado das coisas.
Assim, mantida a situao ftica e jurdica que ensejou a decretao da priso preventiva, a
mesma dever ser mantida. Em contrrio senso, se no houver mais os motivos que ensejaram a
decretao da medida cautelar, o juiz, de forma fundamentada, ir revogar a priso preventiva, o
que poder ser feito de ofcio ou a requerimento.
Veja tambm, neste sentido, a nova redao do art. 282 do CPP:
Art. 282. As medidas cautelares previstas neste Ttulo devero ser aplicadas observando-se a:
5o O juiz poder revogar a medida cautelar ou substitu-la quando verificar a falta de motivo para
que subsista, bem como voltar a decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem.
Consequentemente, se uma priso preventiva foi legalmente decretada, porm seus motivos
desapareceram, dever a mesma ser revogada pelo juiz, sendo possvel ao preso, atravs do seu
advogado, postular a REVOGAO DA PREVENTIVA.
Para tanto, dever sustentar o desaparecimento dos motivos que justificavam a priso,
pleiteando, ao final, sua revogao, com a expedio do competente alvar de soltura.
Aps a reforma implementada pela Lei 12.403/2011, o juiz poder, ao revogar a priso
preventiva, aplicar uma das medidas cautelares no prisionais previstas no art. 319 do CPP.
5.2. A revogao da priso temporria
Da mesma forma que na preventiva, quando decretada uma priso temporria (Lei 7.960/89)
legal, possvel que, antes do fim do prazo estabelecido em lei, os motivos que antes a justificavam
venham a desaparecer.
Neste caso, perfeitamente cabvel sua revogao, de ofcio ou a requerimento.
Contudo, j que nos encontramos em fase de inqurito (a priso temporria no pode ocorrer
durante o processo, somente em fase pr-processual) e a ao penal ainda no foi intentada, no
h que se falar na aplicao das medidas do art. 319 do CPP.
Assim, o advogado dever sustentar o desaparecimento dos motivos que justificavam a priso
temporria, pleiteando, ao final, sua revogao, com a expedio do competente alvar de
soltura.
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Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona
ATENO!
REVOGAO DA PRISO DEPENDE DE UMA PRISO PREVENTIVA OU UMA PRISO
TEMPORRIA LEGALMENTE DECRETADA!
Processo nmero:
(Fazer pargrafo regra dos dois dedos) Nome, j qualificado nos autos do processo s folhas ( ) _____________, por seu
advogado e bastante procurador que a esta subscreve, conforme procurao em anexo, vem, muito respeitosamente a
presena de Vossa Excelncia, apresentar com fundamento nos artigos 282, 5, e 316, ambos do Cdigo de Processo
Penal
REVOGAO DA PREVENTIVA
pelos motivos de fato e direito a seguir expostos:
DICA: Ao ser apresentado o caso concreto, deve-se demonstrar o desaparecimento dos motivos indicados no
art. 312 do CPP.
CONTINUANDO O MODELO
1. Exposio dos fatos;
Deve-se fazer uma breve exposio dos fatos indicando os principais pontos do caso apresentado que serviro de
base para demonstrar a desnecessidade da manuteno da priso preventiva.
Neste ponto NO precisa discorrer sobre o direito concesso de liberdade provisria com ou sem fiana.
2. Da desnecessidade da manuteno da custdia cautelar.
A discusso aqui so os motivos da preventiva que desapareceram.
3. Do Pedido.
(Fazer pargrafo regra dos dois dedos) Ante o exposto, postula-se a Vossa Excelncia, nos termos dos arts. 282, 5o, e
316, ambos do Cdigo de Processo Penal, seja revogada a priso anteriormente decretada, com a imediata expedio do
competente alvar de soltura.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Comarca, Data.
Advogado, OAB
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Direito Processual Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona
Mvio, qualificado s fls. ___ dos autos do processo crime que lhe move o Ministrio Pblico, por seu advogado,
vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, na forma dos arts. 282, 5, e 316, ambos do Cdigo de
Processo Penal, requerer a
REVOGAO DA PRISO PREVENTIVA
pelos motivos de fato e direito a seguir expostos:
1. Exposio dos fatos;
O acusado teve sua custdia cautelar decretada por esse douto juzo, sob o suposto fundamento de ter
ordenado aos seus capangas, Vicente, Augusto e Renato, a execuo de seu desafeto Fernando no dia 5 de
fevereiro. Os fatos narrados na denncia relatam que, aps a vtima ser surpreendida por um carro escuro, foi a
mesma levada para um municpio prximo, para garantir o sigilo do fato, onde houve a execuo com um tiro na
testa e logos aps, o corpo da mesma foi amarrado a um tronco de uma rvore.
Por tais motivos foi o requerente denunciado e preso preventivamente por esse Juzo, sendo certo que sua
priso fora decretada por garantia da ordem pblica e convenincia da instruo criminal.
Ocorre que, realizada a instruo criminal, foram ouvidas as testemunhas Maria, Rodolfo e Pedro, que relataram
que apenas ouviram dizer que Mvio era desafeto da vtima Fernando, e que o mesmo havia passado por ele
minutos antes do mesmo ser capturado pelos integrantes do veculo. Afirmaram tambm as testemunhas que no
viram Mvio dentro do carro ou no local dos fatos, e que realmente s ouviram dizer que os dois no se davam.
2. Do desaparecimento dos motivos autorizadores da custdia cautelar.
A priso preventiva medida de extrema exceo, somente cabvel quando evidentes os pressupostos
previstos no art. 312 do Cdigo de Processo Penal.
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OAB IX EXAME 2 FASE
Direito Processual Penal
Geovane Moraes e Ana Cristina Mendona
O ru, ora requerente, teve sua priso decretada por garantia da ordem pblica e convenincia da instruo
criminal. Ocorre que todas as testemunhas j foram ouvidas por esse douto juzo sendo certo que as mesma foram
contundentes em afirmar que no presenciaram qualquer envolvimento do ora requerente com os fatos, e que
somente ouviram dizer que o mesmo no se dava com a vtima.
Desta forma, evidencia-se a absoluta ausncia de fundamentos para a manuteno de sua custdia cautelar,
uma vez que inexistente a garantia da ordem pblica ou ainda a convenincia da instruo criminal. Ressalte-se,
inclusive, que a prova testemunhal j foi colhida.
Desta feita, tendo desaparecido todo e qualquer motivo que autorizasse a priso preventiva, deve a mesma ser
revogada, conforme arts. 282, 5, e 316, ambos do Cdigo de Processo Penal.
3. Do Pedido.
Ante o exposto, postula-se a Vossa Excelncia, nos termos dos arts. 282, 5, e 316, ambos do Cdigo de
Processo Penal a revogao da priso preventiva do ora requerente, com a consequente expedio do alvar de
soltura.
Termos em que,
Pede deferimento.
X, data.
Advogado, OAB
Tese desaparecimento dos motivos que autorizaram a priso preventiva, uma vez que a
vtima j se submeteu ao exame pericial, cujo laudo j se encontra nos autos.
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