Subordinação, habitualidade, onerosidade, pessoalidade e pessoa física.
O SHOPP é bem conhecido por aqueles que
atuam na esfera trabalhista. Ele serve para
especificar as relações de emprego dentro do
gênero das relações de trabalho. Removamos
subordinação e pessoalidade da equação e
temos a terceirização.
Subordinação diz respeito à hierarquia, poder
de fazer cumprir o que foi ordenado e
possibilidade de aplicar eventual sanção ante o
descumprimento da determinação.
subordinação entende-se por “um estado de
dependência real, produzido por um direito, o
direito do empregador de comandar, dar
ordens, donde a obrigação correspondente
para o empregado é se submeter a tais ordens”
Pessoalidade, a seu turno, indica no intuitu
personae que tem o contrato, isto é, deve ser
cumprido pessoalmente pelo trabalhador alvo
do contrato de emprego. Disso conclui-se que,
na terceirização, o tomador de serviço não
pode atuar diretamente sobre o trabalhador e
nem mesmo tem faculdade escolher a pessoa
que prestará o serviço. Observado bem
superficialmente, o contrato de terceirização
não parece tão interessante à classe
empregadora. Vedada a subordinação direta e
a pessoalidade, o empresário perde uma das
mais importantes ferramentas à condução de
sua empresa: o poder de ingerência. Sem poder
comandar e sem saber quem se comanda, é
natural que a terceirização fosse relegada à
atividades que não afetassem diretamente a
dinâmica empresarial. Esta é uma das formas
de entender a Súmula 331 do Tribunal Superior
do Trabalho que restringe os contratos de
terceirização às atividades meio, ou seja,
atribuições que não correspondem à finalidade
da atividade empresarial (atividade fim).
A não eventualidade, ou habitualidade é a,
conforme conceitua CALVO[2], “permanência
em certo decurso de tempo do labor prestado
pelo empregado ao seu empregador”, sendo
assim, a tão simples permanência, do
empregado em seu local de trabalho, configura
o requisito da habitualidade.
Leciona ROMAR[3] ser a “onerosidade
caracteriza-se pelo ajuste da troca de trabalho
por salário. O que importa não é o quantum a
ser pago, mas, sim, o pacto, a promessa de
prestação de serviço de um lado e a promessa
de pagamento do salário de outro lado”
Ao abordar os requisitos da pessoalidade e
alteridade, MARTINEZ[2], afirma existir na
primeira, uma “ideia de intransferibilidade, ou
seja, de que somente uma específica pessoa
física, e nenhuma outra em seu lugar, pode
prestar o serviço ajustado”. Enquanto a última,
se caracteriza pela ausência de
responsabilidade, pelo empregado, dos riscos
do empreendimento do seu empregador,
“estando alheio a qualquer dificuldade
financeira ou econômica deste ou do seu
empreendimento”.
Contudo, a ausência de um destes elementos,
importa a não caracterização do vínculo
empregatício, sendo, portanto, inexistente o
contrato de trabalho e não reconhecido a
relação de emprego. É necessário a conjunção
de todos os elementos acima.
O que é vínculo empregatício? Para
compreender bem essa questão, primeiro é
preciso entender a diferença entre relação de
trabalho e relação de emprego.
A relação de trabalho engloba todas as formas
de prestação de serviços de uma pessoa (física
ou jurídica) para outra, englobando desde o
serviço prestado em um salão de beleza até as
contratações com carteira assinada.
Já as relações de emprego são um tipo de
relação de trabalho, nesse caso, englobando
apenas aquelas em que é possível reconhecer o
vínculo de emprego conforme os termos
previstos na CLT, garantindo ao empregado
diversas verbas trabalhistas, como férias, 13º
salário, depósito do FGTS, aviso prévio e
seguro-desemprego.
Além disso, somente as questões relacionadas
às relações de emprego são julgadas pela
Justiça do Trabalho. Nos casos de problemas
com as demais formas de prestação de serviço,
a competência para julgar o processo é da
Justiça Comum, não se aplicando as regras da
CLT.
Quais requisitos evidenciam o vínculo
empregatício? Os requisitos para configurar o
vínculo empregatício estão previstos no art. 3º
da CLT.
Pessoalidade - A pessoalidade é um requisito
essencial para que seja reconhecida a relação
de emprego. Ao contratar um colaborador, a
empresa analisa as qualificações e o trabalho a
ser desenvolvido por essa pessoa. Por isso, é
ela que deve exercer as atividades descritas no
contrato.
Não é permitido que o trabalhador se faça
substituir por terceiro quando não puder
comparecer no trabalho, pois isso
descaracteriza a pessoalidade na prestação de
serviços.
Habitualidade - Esse requisito, também
conhecido como não eventualidade, exige que
o trabalho seja prestado ao empregador de
forma regular. A lei não estabelece uma
frequência mínima pela lei. Basta que o
trabalho seja habitual, não sendo necessário
que ocorra em todos os dias da semana.
Onerosidade - Para ser uma relação de
emprego, é fundamental que a atividade seja
remunerada, garantindo a reciprocidade de
obrigações entre as partes. O empregado
presta os serviços solicitados pelo empregador,
cumprindo a carga horária e regras
estabelecidas no contrato e, em contrapartida,
recebe do patrão os valores combinados pelo
cumprimento das tarefas.
contratados acabam, muitas vezes,
incorporando evidências de vínculo
empregatício, principalmente por não seguirem
os termos específicos contratados inicialmente.
Por exemplo, um contrato de estágio com carga
horária superior à permitida pela Lei
11.788/2008 — 4 ou 6 horas diárias
dependendo do nível de ensino — desvirtua a
sua finalidade, podendo configurar o vínculo de
emprego. Isso também pode acontecer com os
contratos dos profissionais autônomos.
Nesse sentido, a reforma trabalhista deixou
claro no art. 442-B que no desempenho das
atividades por profissionais autônomos e
estagiários não pode ser exigida, em nenhuma
hipótese, a exclusividade da prestação de
serviços, nem pode ser configurada a
subordinação, sob pena de reconhecimento da
relação empregatícia.
Assim, sempre que se deparar com uma
situação em que a prestação de serviços
realizada atende aos requisitos do vínculo
empregatício (pessoalidade, habitualidade,
onerosidade e subordinação), mas o
empregador não fez o devido registro em CTPS,
é fundamental procurar um advogado de
confiança para ingressar com uma ação
reclamatória trabalhista. Gostou deste artigo?
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Subordinação - A subordinação significa que o

empregado precisa se submeter às ordens e
direcionamentos do empregador ou de outros
empregados que sejam seus superiores
hierárquicos.

Esse é um requisito muito importante, tendo

em vista que em algumas formas de
contratação, como a terceirização trabalhista, a
ausência de subordinação é o único ponto que
a diferencia de uma relação empregatícia.

Quando é possível requerer o vínculo

empregatício?

É comum que sejam feitos contratos para

prestação de serviços que inicialmente não
configuram uma relação de emprego — como
os contratos de estágio e de prestação de
serviço de trabalhadores autônomos.
Entretanto, na prática, esses serviços