Norma jurdica: conceito e estrutura

As doutrinas de Kelsen e Cossio e outros autores sobre a estrutura da proposio jurdica descrevem parcialmente as normas do Direito. Ao lado das sanes punitivas, que acompanham o descumprimento da prestao, necessrio admitir a existncia de conseqncias jurdicas positivas, decorrentes do cumprimento da prestao. O primeiro problema que surge terminolgico, pois prprio Kelsen reconhece em sua segunda edio de sua Teoria Pura do Direito onde prope a distino entre norma jurdica e proposio jurdica. Estabelece a distino entre a a norma jurdica com uma funo da autoridade criadora do Direito, e a proposio jurdica, como uma funo da cincia jurdica, descritiva do direito. As normas so mandamentos e, como tais, comandos, imperativos (...) permisses atribuies de poder e competncia. As proposies jurdicas so os enunciados com os quais a cincia do Direito descreve esses comandos. Ou, nas palavras, de Kelsen, proposies jurdicas so juzos hipotticos que enunciam ou traduzem que, de conformidade com o sentido de uma ordem jurdica. Sob certas condies com o sentido de uma ordem jurdica, devem intervir certas conseqncias determinadas pelo mesmo ordenamento. Para Kelsen, as proposies jurdicas so, por exemplo, as seguintes: Se algum comete crime, deve ser-lhe aplicada uma pena; se algum no paga sua dvida, deve-se proceder a uma execuo forada de seu patrimnio. Em si mesma, a norma sempre uma disposio imperativa, proibitiva ou permissiva. E constitui como diz Carnelutti, um comando jurdico dirigido conduta dos simples indivduos, autoridades ou instituies da vida social. No pensamento kelseniano, a proposio jurdica um juzo hipottico ou condicional em que o antecedente ou o pressupostos o no-cumprimento de uma obrigao e o conseqente disposio de que uma sano deve ser aplicada. Ou, em termos simples: dada a no-prestao deve ser sano. J a formulao de Cossio mais ampla: A norma jurdica completa (...) tem dois membros, aos quais propomos chamamos de endonorma (conceituao da prestao) e perinorma (conceituao da sano), no s para terminar com o caos das designaes das normas primria e secundria, que os diferentes autores utilizam com sentido oposto, mas tambm para salientar que se trata de uma norma nica e no de duas normas, ponto indispensvel para entender o conceito da norma jurdica como um juzo disjuntivo. No direito brasileiro atual o seguinte desdobramento: Se Kleber eleitor, deve votar (endonorma) ou dado que Kleber eleitor e no votou, deve ser-lhe aplicada uma multa (perinorma). Para Kelsen, a norma jurdica propriamente dita a que estabelece a sano (a perinorma), que ele denomina norma primria. A endonorma, que estabelece a prestao, por ele denominada norma secundria, e considerada mero expediente tcnico para fazer atuar a norma primria. Mas, de qualquer modo, Kelsen admite tambm a existncia de duas proposies parciais norma primria e secundria - na descrio da norma jurdica. na endonorma que encontramos o preceito. Apesar das diferenas acidentais, as teorias mencionadas de acordo num ponto fundamental: as normas jurdicas contm em sua estrutura bsica duas partes: ** uma endonorma, que estabelece a prestao;

** e uma perinorma, que estabelece a sano. Ambas admitem uma hiptese e um dever e podem ser descritas sob uma forma de uma proposio condicional. A proposio descritiva, que enuncia um fato ou hiptese: Se Kleber eleitor; e no votou ( o descritor); Uma proposio normativa, que estabelece um dever. Kleber deve votar; Kleber deve ser multado ( prescritor). Dada a hiptese, deve ser a prestao. Dada a no-prestao deve ser a sano. Tais hipteses apenas se relacionam a parte sancionadora ou punitiva da norma, decorrente do no-cumprimento da prestao ou da obrigao devida. Mas, se a obrigao for cumprida, haver tambm efeitos jurdicos, assegurados pela norma. Ou seja, se o devedor pagar sua dvida, ele faz jus ao recibo regular de quitao e, sua conseqente exonerao do vnculo obrigacional. Da, se classificar as sanes em negativas e positivas, sendo as positivas caracterizadoras do premio que to bem descreveu Mario Copello, La sancin y el premio em el Derecho(Buenos Aires, Ed. Losada, 1945). Tanto a sano como o prmio visto desde de sempre como tipos de meios de obter do homem o cumprimento de uma determinada conduta. Seria uma deplorvel mutilao apresentar o direito como implicando exclusivamente em modo de retribuio danosa, como a pena. A essncia do direito implica na retribuio, mas esta no pode ser s no castigo como tambm no pode ser s na recompensa. Para Montoro a descrio da norma jurdica deve incluir todos os seus efeitos, isto , no apenas a sano ou o castigo decorrente do no-cumprimento da obrigao, como tambm as conseqncias jurdicas positivas decorrentes do cumprimento da obrigao. A descrio completa da norma jurdica pode ser resumida em trs elementos bsicos: *a endonorma que estabelece a prestao * uma ou mais perninormas que estabelecem as conseqncias jurdicas negativas do no-cumprimento da prestao: a multa, o impedimento de retirar passaporte, a nulidade do ato. *Uma ou mais perinormas que estabelecem as conseqncias jurdicas positivas do cumprimento da prestao. Cada endonorma ou perinorma tem a estrutura de uma proposio condicional constituda de duas proposies simples; uma antecedente, simplesmente enunciativa, que descreve a hiptese (descritor): Kleber eleitor; outra conseqente, normativa, que prescreve um dever jurdico (prescritor): Ele deve votar. Entre a endonorma e as perinormas h uma relao de conseqncia, expressa numa proposio condicional, mais ampla, em que o antecedente a endonorma e o conseqente uma proposio composta de diversas perinormas. Exemplos: Se Kleber eleitor, deve votar, em conseqncia, se ele no votou, no poder prestar concurso pblico, ou se Kleber votou poder prestar concurso, obter passaporte, etc. A proposio constituda pelas perinormas uma disjuntiva em que uma das alternativas a proposio relativa ao nocumprimento da prestao e suas conseqncias punitivas e outra alternativa a proposio relativa ao cumprimento da prestao e suas conseqncias positivas. Questionando sobre a estrutura lgica da disposio das normas fundamentais, particularmente, as constitucionais, podemos observar as mais diversas posies doutrinrias, sendo insupervel a superioridade do comando jurdico inserido na norma fundamental com relao ao poder dispositivo das demais normas.

Para Kelsen, a estrutura da norma jurdica constitucional se reduziria exclusivamente seguinte proposio hipottica ou condicional: se os princpios constitucionais no forem respeitados, a norma deve ser considerada inconstitucional e no vlida. S ela teria carter jurdico propriamente dito. S ela esgotaria toda a realidade jurdica. exacerbada tal viso doutrinria. Para Carlos Cossio, a estrutura da norma fundamental se traduziria na seguinte proposio: Ocorrendo a elaborao de qualquer norma jurdica, ela deve respeitar os princpios constitucionais (endonorma). Se tais princpios no forem respeitados, a norma deve ser considerada inconstitucional e no vlida (perinorma = uma sano, alis, em direito civil a nulidade ou a invalidao dos atos uma sano bem tpica). Dada a elaborao de qualquer norma jurdica, ela deve respeitar os princpios constitucionais (endonorma), em conseqncia se estes forem desrespeitados, a norma deve ser considerada inconstitucional e no vlida (perinorma relativa s conseqncias negativas) ou, se tais princpios forem respeitados, a norma deve ser considerada constitucional e vlida (perinorma relativa s conseqncias positivas). No podemos reduzir a guisa do que pretende Kelsen a norma constitucional a declarao da inconstitucionalidade. Existe o carter estritamente jurdico da endonorma, que o fundamento da deciso do tribunal no caso. E, da mesma forma, inadmissvel que se negue carter e efeito jurdico relevante proposio que reconhea a constitucionalidade da norma, por respeitar os princpios constitucionais (perinorma referente s conseqncias positivas do cumprimento da prestao). A questo da estrutura da norma jurdica relaciona-se com a funo do direito no se limita a aplicar sanes repressivas. O fim do Direito ordenar a vida da sociedade, orientando a conduta de seus membros e a atividade de suas instituies. Para esse objetivo, ele estabelece normas e procura garantir a eficcia das mesmas, atribuindo conseqncias positivas a seu cumprimento e negativas ou punitivas sua violao. Ver no Direito um mero aplicador de sanes punitivas diminu-lo. O Direito no se limita a punir. Pelo contrrio, sua tendncia maior, mais moderna e cientfica no sentido de incentivar, premiar e assegurar a execuo espontnea de seus preceitos. Como observa Bobbio, no estado contemporneo torna-se cada vez mais freqente o uso de tcnicas de encorajamento.

Caractersticas das normas jurdicas

Bilateralidade: essa caracterstica tem relao com a prpria estrutura da norma, pois, normalmente, a norma dirigida a duas partes, sendo que uma parte tem o dever jurdico, ou seja, dever exercer determinada conduta em favor de outra, enquanto que, essa outra, tem o direito subjetivo, ou seja, a norma concede a possibilidade de agir diante da outra parte. Uma parte, ento, teria um direito fixado pela norma e a outra uma obrigao, decorrente do direito que foi concedido. Generalidade: a caracterstica relacionada ao fato da norma valer para qualquer um, sem distino de qualquer natureza, para os indivduos, tambm iguais entre si, que se encontram na mesma situao. A norma no foi criada para um ou outro, mas para todos. Essa caracterstica consagra um dos princpios basilares do Direito: igualdade de todos perante a lei. Abstratividade: a norma no foi criada para regular uma situao concreta ocorrida, mas para regular, de forma abstrata, abrangendo o maior nmero possvel de casos semelhantes, que, normalmente, ocorrem de uma forma. A norma no pode disciplinar situaes concretas, mas to somente formular os modelos de situao, com as caractersticas fundamentais, sem mencionar as particularidades de cada situao, pois impossvel ao legislador prev todas as possibilidades que podem ocorrer nas relaes sociais. Imperatividade: a norma, para ser cumprida e observada por todos, dever ser imperativa, ou seja, impor aos destinatrios a obrigao de obedecer. No depende da vontade dos indivduos, pois a norma no conselho, mas ordem a ser seguida.

 Coercibilidade: pode ser explicada como a possibilidade do uso da fora para combater aqueles que no observam as normas. Essa fora pode se dar mediante coao, que atua na esfera psicolgica, desestimulando o indivduo de descumprir a norma, ou por sano (penalidade), que o resultado do efetivo descumprimento. Pode-se dizer que a Ordem Jurdica tambm estimula o cumprimento da norma, que se d pelas sanes premiais. Essas sanes seriam a concesso de um benefcio ao indivduo que respeitou determinada norma.

Tipos de normas jurdicas

A classificao das normas jurdicas, idealizada por FERRAZ JUNIOR afigura-se como uma das mais completas e revela critrios que podem ser adotados como modelo, em face do que cuidaremos de especific-la em seus pontos essenciais, embora de forma resumida. Seus critrios so estabelecidos segundo um ponto de vista semitico (teoria dos signos signos lingsticos das palavras) das noes de relao sinttica, semntica e pragmtica. Quanto aos critrios sintticos, o autor classifica as normas pela sua relevncia, pela subordinao e pela estrutura. O critrio da relevncia classifica as normas em primrias e secundrias. No passado, a doutrina atribua o epteto de normas primrias quelas que estabelecem um preceito para a ao e, de secundrias, s que prevem sano. TERCIO SAMPAIO FERRAZ JUNIOR observa que Kelsen inverteu essa ordem classificatria, priorizando em relevncia as normas dotadas de previso sancionatria. Para o notvel jurista austraco, primrias so as normas dotadas de sano, podendo ser classificadas em termos secundrios aquelas que apenas contm o mandamento, sem prever sano. Atualmente, segundo FERRAZ JUNIOR, a avaliao da importncia cedeu lugar mera relao inclusiva: se uma norma tem por objeto outra norma, ela secundria; se tem por objeto a prpria ao, primria. O critrio da subordinao as classifica em normas-origem (primeiras de uma srie, remontando at a norma fundamental) e normas-derivadas (que so as demais normas decorrentes da primeira); o critrio da estrutura aponta a existncia de normas autnomas (que tm por si um sentido completo) e normas dependentes (que exigem combinao com outras normas para expressar seu sentido). O critrio semntico, por sua vez, segundo TRCIO SAMPAIO FERRAZ JUNIOR, leva em conta o mbito de validade das normas e reporta-se aos destinatrios, matria, ao espao e ao tempo. No mbito dos destinatrios, classificam-se em gerais (comuns destinadas generalidade das pessoas) e individuais (particulares que disciplinam o comportamento de uma pessoa ou grupo); quanto matria, as normas podem ser gerais-abstratas (que tm por facti species um tipo genrico), especiais (disciplinam o tipo genrico de forma diferente) e excepcionais (contidas nas gerais-abstratas, mas que excepcionam seu contedo). O critrio do espao diz respeito ao limite espacial de incidncia da norma (nacional, estadual, municipal local, etc.). J o critrio do tempo diz respeito vigncia, classificando as normas em permanentes (quando a lei no atribui prazo de vigncia vigem indefinidamente) e provisrias ou temporrias (aquelas para a qual a lei prev previamente um prazo de cessao). Quanto ao tempo, ainda podem ser irretroativas (em princpio todas o so), ou retroativas (retroagem para beneficiar o agente), de incidncia imediata (cujo incio de vigncia se d a partir da publicao) ou de incidncia mediata (sujeitas vacatio legis). H ainda o critrio da finalidade, segundo o qual as normas jurdicas classificam-se em normas de comportamento (disciplinadoras da conduta) e normas programticas (que expressam diretrizes, intenes, objetivos). Pelo critrio pragmtico, a assero pode ser modalizada por funtores. As normas distinguem-se pelo funtor. O termo funtor vem da lgica. Trata-se de operadores lingsticos que nos permitem mobilizar as asseres. Assim, diz Trcio, a assero "isto comprar" pode ser modalizada por funtores como: proibido comprar, permitido comprar, obrigatrio comprar.

Classificao da Norma jurdica segundo Paulo Dourado Gusmo

Na concepo de Paulo Dourado de Gusmo as normas jurdicas podem ser classificadas em funo:

3.1 De seu Contedo, em Razo: Da extenso espacial de sua validade: regra de direito comum, que a lei aplicvel em todo o territrio do Estado. Ex.: Direito Civil, Direito Penal, etc.; regra de direito particular, a que tem eficcia somente em parte do territrio nacional. Ex.: ICMS, imposto estabelecido por lei estadual; regra de direito interno, o direito do Estado, o direito nacional, que regulamenta as relaes jurdicas que acontecem no territrio do Estado e esse direito interno se divide em pblico (ex.: Direito Constitucional ou Direito Penal) e Direito Privado (ex.: Direito Civil); e regra de Direito Internacional a que disciplina e regulamenta as relaes internacionais entre Estados soberanos. Da amplitude de seu contedo: em regra de direito geral, que aquela quem se aplica a todas as relaes jurdicas, ex.: Direito Civil; em regra de direito especial, sendo esta aplicvel somente a determinado e restrito tipo de relaes jurdicas, ex.: Cdigo do Ministrio Pblico; e em regra de direito excepcional, so normas que se desviam da regra geral para atender de maneira exclusiva alguns determinados casos, exemplo disso so as normas moratrias. Da fora de seu contedo temos: a lei ou norma constitucional que dispe sobre a forma de Estado e de governo, suas relaes e dispe tambm os direitos do homem; a lei complementar que vem para completar a Constituio em alguma matria que no tenha sido ainda bem explicada, mas sem ferir os princpios constitucionais, este tipo de lei exige procedimento legislativo especial; e a lei ordinria que lei inovadora, lei primria, ex.: Cdigo Civil, sobre matria de direito privado e Cdigo de Processo Civil, sobre matria de Direito Pblico. Da aplicabilidade de seu contedo temos: a lei auto-aplicvel, que aquela que no depende de regulamentao por outras normas, so aquelas de imediata aplicao, ex.: todas as normas contidas no Cdigo Civil e a maioria do Cdigo Penal; e a lei regulamentvel aquela que depende de regulamentao (ato legislativo) para que seja aplicada. Do interesse da tutela: regra de Direito Pblico, so aquelas que regem o Estado, suas funes, organizao bem como a soberania interna do Estado e os servios pblicos bsicos, e o interesse do Estado e no mbito internacional do Direito Pblico este rege as relaes entre Estados soberanos, com o intuito de manter-se a paz e as boas relaes; regra de Direito Privado, so aquelas que ditam as relaes em que o interesse privado o alvo, exemplo disso a regulamentao do contrato de locao, compra e venda, etc., regra de Direito Misto, so aquelas que contm princpios de Direito Pblico e de Direito Privado como o caso do Direito do Martimo, Direito Aeronutico e do Direito Falimentar. 3.2 Do Grau de sua Imperatividae Em relao ao particular temos a: norma taxativa, so aquelas obrigatrias, no modificveis, inderrogveis; norma dispositiva, so as normas em que as partes podem alterar, interferir, para completar a norma quando necessrio e quando de acordo com seu interesse. Em relao ao poder pblico temos as normas rgidas, so as leis que no admitem modificao por parte do juiz, so leis imutveis; e normas elsticas ou flexveis, so as normas que admitem o arbtrio judicial, jurisprudncia. 3.3 Da Natureza de sua Sano A norma penal, composta de preceitos penas; Norma de Direito Privado, geralmente dotada de sano patrimonial; Lei fiscal so as multas, correo monetria do dbito fiscal; Norma disciplinar aquela que tem por fim obter maior eficincia no cumprimento da lei e decoro. Aplica-se aos funcionrios pblicos, militares e parlamentares; Norma ou lei perfeita (lex perfecta) so, por exemplo, as normas do Cdigo Penal que contm a descrio do fato delitivo e sua respectiva sano; Norma ou lei imperfeita (lex imperfecta) so por sua vez as leis que no provem sano a no observncia da norma previamente descrita. Um caso disso alei que probe o trote nos calouros que ingressam no ensino superior, esta lei no prev sano para a sua transgresso ou a lei que probe fumar em recintos fechados;

Norma ou lei menos que perfeita (lex minus quam perfecta), tem sano incompleta, como por exemplo, a que considera o ato anulvel, e no nulo, quando a vontade de uma das partes tiver sido viciada; Norma ou lei mais que perfeita (lex plus quam perfecta), so as leis que estabelecem sano de gravidade excessiva, a lei que prev uma sano maior do que o crime. 3.4 De sua Forma, as Normas podem ser Escritas, so os cdigos, tratados os regulamentos. Ex.: Cdigo Comercial, Cdigo Tributrio Nacional; No-escritas, so os costumes, os princpios gerais do direito. 3.5 De sua Fonte, as Normas podem ser Legislativa, so exemplos desta norma a Constituio, o Decreto-lei, a Medida Provisria, etc. Jurisprudencial o conjunto uniforme e reiterado de decises judiciais, sobre determinadas questes jurdicas, que permite prever como o tribunal decidir em caso anlogo. Doutrinal o conjunto de idias enunciadas nas obras dos jurisconsultos sobre determinadas matrias jurdicas; Convencional, so de normas estabelecidas por determinado grupo a fim de estabelecer normas gerais obrigatrias. Ex.: Contrato Coletivo de Trabalho, Tratado Internacional; Consuetudinria:costumes.

3.6 - Da Ordem Jurdica a que pertencem, podem, neste caso, ser: Nacionais: Cdigo Civil Brasileiro, no que concerne a ns, nos dirige; Estrangeiras: Cdigo Civil Americano, por exemplo, por fora do Direito Internacional Privado for aplicvel no Brasil.

Vigncia, efetividade, eficcia, legitimidade

A norma, ao ser elaborada, para que possa ser objeto de cobrana, impondo o ajuste de condutas individuais, deve possuir vigncia, ou seja, deve se apresentar vlida. Essa caracterstica depende de requisitos tcnicos- formais, tais como a obedincia ao procedimento previsto para elaborao da norma (processo legislativo), do respeito vacatio legis, ou seja, aguardar um perodo previsto para que depois da publicao, a lei ingresse no mundo jurdico. A efetividade se revela no fato da norma jurdica se impor perante quem quer que seja. Em outras palavras, uma norma jurdica ser efetiva se observada tanto pelos aplicadores do Direito como pelos destinatrios dessas normas. A eficcia, por sua vez, significa que a norma cumpriu a finalidade a que se destinava, pois, foi socialmente observada, tendo solucionado o motivo que a gerou. Uma lei eficaz quando cumprida a sua funo social. A legitimidade, ultimo requisito que a norma necessita ter, ser originada do poder competente, ou seja, ser produzida, por quem, conforme a lei, possa fazer.

Funes das normas jurdicas

A norma jurdica cumpre, no Estado de Direito, a nobre tarefa de concretizar a Constituio. Elas devem criar os fundamentos de justia e segurana que assegurem um desenvolvimento social harmnico dentro de um contexto de paz

e de liberdade. Esses complexos objetivos da norma jurdica so expressos nas funes de integrao, planificao, proteo, regulao e inovao. Vejamos a cada uma delas:

(1) DE INTEGRAO = A lei cumpre uma funo de integrao ao compensar s diferenas jurdico-polticas no
quadro da formao da vontade do Estado (desigualdades sociais, desigualdades regionais, etc.); (2) DE PLANIFICAO = A lei o instrumento bsico de organizao, definio e distribuio de competncias; (3) DE PROTEO = A lei cumpre uma funo de proteo contra o arbtrio, ao vincular os prprios rgos do Estado; (4) DE REGULAO = A lei cumpre uma funo reguladora ao direcionar condutas mediante modelos; (5) DE INOVAO = A lei cumpre uma funo de inovao na ordem jurdica e no plano social.