Capítulo III

Estabelecimento da Filiação
com procriação medicamente assistida (PMA)

DIVISÃO I - Generalidades

1006. Neste capítulo, apenas se dará conta das especialidades legais

que a assistência médica à procriação acrescenta às regras comuns sobre
estabelecimentoda filiação;não se fará —longe disto —uma exposição
completa sobre Procriação Medicamente Assistida, que seria despropositada.

1006-A. As especialidades resultantes da utilização da PMA são poucas

em número, massão intensas.
O fundamento principal dos desvios à regras gerais resultam da
capacidadetécnica, em PMA, de doar gametas femininos e masculinos, e
de doar embriões. Mas nem sempre que isto acontece se afastam as regras
ié *.-gerais.A seguir enunciam-se os tipos de casos relevantes.
Na grande maioria, os casais procuram um auxílio médico relativamente
modesto:apenas querem vencer a dificuldade de fecundação entre o
àq in•OVócito
da mulher e o gameta masculino do outro membro do casal. Obtido
-este resultado, a mulher vai gerar o embrião formado, vai ter o parto, e a
-maternidade sempre lhe seria atribuída pelas regras gerais (art. 1796.9,
11.?1),tal como a paternidade seria atribuída ao homem pela presunção de
' paternidade do marido ou pelo reconhecimento (art. 1796. 2, n.9 2).

521
 Noutros casos, o membro masculino do casal é infértil e, por isso, a
mulher é inseminada com esperma de um dador. Continua a atribuir-se
a paternidade ao homem do casal, e apenas não se segue a lógica que
sustenta a presunção da paternidade do marido —a probabilidade de ele
ser o progenitor.
Em casos menos frequentes, e mais recentes, a mulher precisa de
beneficiar de um ovócito doado. Nestas hipóteses, se a mulher gerar a criança
e tiver o parto, a mesma lei geral continua a atribuir-lhe a maternidade; e a
lei específica da PMA afirma que a dadora de ovócitos não poderá assumir
a maternidade (arts. 10.0, n.9 2, e 27.% LPMA). Por sua vez, se o homem do
casal tiver contribuído com o gameta masculino será o pai jurídico, como
sempre.
Em hipóteses também minoritárias, a mulher do casal gera um embrião
doado. Nem ela nem o membro masculino do casal contribuem com material
genético; a parentalidade será estabelecida pelas regras combinadas relativas
à maternidade e à paternidade com gametas doados, referidas nos dois casos
anteriores.
Ainda mais excecional, regista-se a hipótese de gestação de substituição,
em que uma mulher assegura a gestação em favor de um casal. O art. 8.2da
LPMA regulava esta matéria, em Portugal, até que o ac. do TC n.Q225/2018,
de 24 de abril, declarou a sua inconstitucionalidade,por várias razões.A
Assembleia da República voltou a aprovar normas semelhantes e o TC voltou
a declarar a inconstitucionalidade, no ac. n.@465/2019,de 18 de Outubro,
pelo que foi reposta a proibição da gestação de substituição que constava
do art. 8.9 da lei anterior a 2016 (cfr. o art. 282.%CRep).
Desde 2016, também é possível o acesso de uma mulher que não se
apresenta dentro de um casal e que, portanto, tem de receber um gameta
masculino doado —cfr. o art. 20.% n.Q3, LPMA.
Deve, por último acrescentar-se que, ao lado de um procedimento de
PMA relativamente a uma beneficiária, pode ser acrescentada uma outra
mulher que manifesta a vontade de também ser considerada como mãe —cfr.
o art. 20.% n.9 1, LPMA.
A disciplina destas especialidades consta da Lei n.2 32/2006, de 26 de
julho, modificada pelas Leis n.Q59/2007, de 4 de setembro (Responsabilidade
penal das pessoas colectivas e equiparadas), n.2 17/2016, de 20 de junho
(alarga o âmbito dos beneficiários da PMA) e n.9 25/2016, de 22 de agostO
(gestação de substituição) —doravante LPMA.
522
1007. A LPMA usa o verbo "determinação" da filiação, em vez de
•$estabelecimento" da filiação,possivelmentepara diferenciar o regime
que o código civil consagra. Além disto, na versão original, usava
. a expressão "determinação da paternidade", e na versão de 2016 usa a
j, expressão "determinação da parentalidade" porque introduziu a hipótese
kit',de estabelecimento da maternidade (dupla maternidade); e deixou de falar,
-pela mesma razão, da presunção de paternidade prevista no art. 1826.2.
DIVISÃO II - Princípios fundamentais do
Estabelecimento da Filiação
SECÇÃO I - Princípios constitucionais
1008. Valem aqui os princípios constitucionais atrás expostos.
O princípio da não discriminação —para além do sentido geral que
do art. 36.%n.2 4, CRep —tem um sentido específico quando se
- refere ao estabelecimento da filiação com PMA. Agora, não se trata apenas de
afastar a discriminação entre filhos nascidos no casamento e filhos nascidos
fora do casamento, mas especificamentede afastar a discriminaçãoque
possa resultar do modo de nascimento com assistência à procriação, quer
dentro quer fora do matrimónio. A LPMA, alterada em 20 de junho de 2016,
a discriminação "baseada no facto de se ter nascido em resultado
da utilização de técnicas de PMA" (art. 3.2, n.2 2); e pode dizer-se que esta
norma é um simples corolário do princípio constitucional da igualdade
(art. 13.%CRep) e uma concretização da norma constitucional que garante
proteção "contra quaisquer formas de discriminação" (art. 26.2, n.2 1, CRep)
onde, portanto, aquele art. 3.2, n.2 2, baseia a sua natureza de princípio
constitucional.
SECÇÃO II Princípios de ordem pública do direito da filiação
S I.e -- Princípio da verdade biológica
1009. No âmbito do estabelecimento da filiação com PMA, o princípio da
_yerdade biológica continua a ser aplicado em grande medida. Na verdade,
523
a maior parte das intervenções ocorre dentro de um casa1270, isto é, sem a
intervenção de gâmetas de um dador, e deste modo os pais jurídicos vêm a
coincidir com os pais biológicos.
E ainda quando a mulher do casal gera um embrião que não teve a sua contri-
buição genética (um seu óvulo), a gestação e o parto definem a sua
maternidade
Por outras palavras, a utilização de técnicas de PMA dentro do casal
é quase irrelevante do ponto de vista jurídico. Mesmo que o casal tenha
precisado de intervenções próprias da medicina da reprodução —mesmo
que a mulher tenha usado um ovócito doado, as regras jurídicasdo
estabelecimento da filiação pouco se alteram, com a condição de a mulher
do casal ter feito a gestação e o parto.
Finalmente —sem um casal —desde a entrada em vigor do novo enquadra-
mento legal, em 2016, as mulheres sós que recorram a técnicas de PMA
e sejam capazes de fazer a gestação serão as mães biológicas e também as
mães jurídicas.
S 2.Q—Princípio da relevância da vontade
1010. Porém, na PMA, reconhecem-se casos em que não pode dizer-se
que prevalece a verdade biológica.
Em primeiro lugar, sempre que se recorra a gâmetas masculinos de fora
do casal, o estabelecimento da filiação jurídica atribui o estatuto de pai a
uma pessoa que não foi pai biológico, registando-se desvios ao princípio do
respeito pela verdade biológica, tal como ele costuma ser entendido: será o
marido ou aquele que vive em união de facto com a mulher que será o pai
jurídico, embora não tenha sido o progenitor. Este caso é bastante antigo,
no quadro da PMA.
Em segundo lugar, desde 2016, a mulher que estiver casada ou viva em
união de facto com a beneficiária das técnicas de PMA poderá assumir o
estatuto de mãe sem ter sido progenitora (art. 20.9, n.Q1, LPMA).
Por fim, haveria também desvio do critério habitual nos casos de gestação
de substituição, porque a mulher que viria a assumir o estatuto de mãe não
teria sido a gestante (art. 8.9, n.2 7, LPMA, declarado inconstituciona1 271).
http://
270 CNPMA, Atividade desenvolvida pelos Centros de PMA em 2015, p. 7, acessível em
www.cnpma.org.pt/Docs/RELATORIO_ATIVIDADE_PMA201S.pdf
pela lei ante-
271Tendo sido repristinada a proibição da gestação de substituição imposta
rior a 2016 (art. 8.9),
524
Nestas exceções —em que não há coincidência entre a verdade jurídica
e a verdade biológica —a lei da PMA permitiu que a paternidade ou a
maternidade jurídicas assentassemna vontade de desenvolver um projeto
Itparental (cfr., acima, os n. gs 781, 791 e 826).
S 3.2 —Princípio da taxatividade dos meios para o Estabelecimento da
Filiação
1011. O princípio da taxatividade dos meios para o estabelecimento da
filiação significa —também aqui —que os vínculos de filiação se estabelecem
apenas através dos modos previstos imperativamente na lei, com exclusão
quaisquer acordos privados através dos quais se pretenda constituir
vínculos diferentes ou com fundamentos diferentes. Sendo assim, este
princípio serviria para rejeitar os efeitos jurídicos de um acordo de gestação
de substituição, quando o acordo que se situasse fora dos casos de gestação
substituição eventualmente admitidos pela lei, ou totalmente proibidos
pela lei. O princípio também serve para fundamentar a nulidade, por
'3if exemplo, de um acordo entre um homem que quer ser pai jurídico e um
casal que se dispõe a gerar a criança.
DIVISÃO III - Estabelecimento da maternidade
SECÇÃO I - Generalidades
1012. Um dos grandes objetivos das alterações recentes da Lei de 2006
(Lei n.g 25/2016) foi o de permitir o acessoàs técnicas de PMA por todas
, as mulheres que pretendem ser mães sem a colaboração de um homem,
pelos meios comuns. A norma fundamental é a do art. 4.%n.2 3, LPMA, que
permite a utilização das técnicas "por todas as mulheres independentemente
do diagnóstico de infertilidade".
A admissão de certos casos de gestação de substituição foi o segundo
grande objetivo daquela alteração legal.
Note-se que, ao contrário do acesso livre de todas as mulheres às técnicas
de PMA, mesmo por motivos de simples conveniência (art. 4.2, n.Q3,
LPMA), a validade da gestação de substituição estaria limitada a situações
de necessidade clínica, nos termos do art. 8.9, n.2 2, LPMA (entretanto
U' declarada inconstitucional —cfr., adiante, os n. Qs 1019 e segs.).
525
 SECÇÃO II - Maternidade baseada na "verdade biológica"
SUBSECÇÃO I - "Determinação da maternidade"
1014. O estabelecimento da maternidade segue, em princípio, as regras
gerais. A utilização das técnicas de procriação assistida não afasta a norma
de que a mãe é a mulher que tem o parto (art. 1796.%n.9 1). Na verdade,
se forem usadas técnicas de inseminação ou de fertilização in vitro —venha
o sémen de onde vier —a mulher que tem o parto é a mãe jurídica;e se
também for usado um óvulo de uma dadora, a mulher que gerar o embrião
será a mãe jurídica.
Como se vê, impõe-se o respeito da "verdade biológica" na versão de
"verdade gestacional" (cfr. acima, o n.e 791-A).
SUBSECÇÃO II - Impugnação da maternidade
Quando a maternidade resultou da utilização de técnicas de PMA, todo
o processo de procriação é acompanhado, sabe-se que o casal forneceu os
gametas, e não haverá dúvidas possíveis de que, a seguir, a mulher gerou e
teve o parto, pelo que não é verosímil que alguém proponha uma ação de
impugnação da maternidade.
E se, porventura, a mulher do casal recebeu ovócitos doados, nem por
isso é verosímil que alguém impugne a maternidade. Por um lado, porque
ela fez a gestação do embrião obtido e teve o parto (cfr. o art. 1796.%
n.2 1); por outro lado, a dadora é expressamente afastada do estatuto
de mãe (cfr, os arts. 27.Qe 21.9 LPMA). O caso pode ser diferente se a
utilização de ovócitos alheios resultou de erro e configura uma violação das
legesartis.
SECÇÃO III - Maternidade baseada na vontade
SUBSECÇÃO I - Dupla maternidade (art. 20. g, n.0 1)
à
1015. A lei n.9 17/2016, de 20 de junho, que alterou a LPMA, permite
mulher que teve o parto registar a maternidade biológica normal, e a mulher
526
que seja cônjuge ou viva em união de facto com a mãe biológica pode registar
uma maternidade fundada no consentimento para a utilização das técnicas
de PMA dentro do par, e na vontade de assumir também um estatuto legal
de mãe (art. 20.2,n.0 1). Mais do que assumir responsabilidades parentais
, sobre o filho biológico de outra mulher, ela assume o estatuto jurídico
de mãe. Sendo assim, a regra de que a mãe é a mulher que tem o parto
não deixa de se aplicar quanto a uma das mulheres; mas a disposição legal
referida permite acrescentar uma segunda mãe, cujo estatuto resulta da
sua vontade de participar na PMA e de assumir um papel igual ao da mãe
biológica.
S 1.2 —A expressão da vontade
1016. A vontade de assumir a parentalidade exprime-se através de um
documento escrito que a lei define como habitualmente, quando antecipa
a prática de um ato médico: um "consentimento informado"
O conteúdo dos deveres de informação —genericamente previsto no
art. 14.%n. Q2, LPMA —deve ser descriminado pelo Conselho Nacional
para a Procriação Medicamente Assistida (CNPMA)272para cada tipo de
intervenção (art. 14.%n.2 3, LPMA).
A declaração escrita de consentimento é apresentada ao médico
.responsável (art. 14.%n.Q1, LPMA).
O consentimento é livremente revogável por qualquer dos beneficiários
até ao início dos procedimentos (art. 14.2, n.2 4, LPMA).
1017. A lei não regula a possibilidade de o nome do filho ser composto
por apelidos que pertençam às duas mães. Na verdade, o código civil
pressupõe a escolha de apelidos do pai elou da mãe (1875.2), e ainda do
marido da mãe que não seja o pai do filho (1876.2); o código do registo
Civilacrescenta a hipótese de a filiação não ficar estabelecida e prevê que o
declarante do nascimento [103. 2, n.2 2,Dl, ou o conservador (art. 108. 2, n.2 1),
escolham os apelidos a atribuir ao registando.
O Conselho Consultivo do Instituto dos Registos e do Notariado
já admitiu "uma interpretação atualista do art.
que viu este problema
Vejam-se os documentos em http://www.cnpma.org.pt/cnpma_documentacao.aspx
527
1876,9, no sentido que o menor poderá usar os apelidos do cônjuge da mãe
independentemente do sexo"273
S 2$ —O registo da vontade de assumir a parentalidade resultante de
PMA
1018. Sendo a filiaçãoum ato obrigatoriamente sujeito a registo civil
[art. l. g, n.9 1, b)], o estabelecimento jurídico da parentalidade tem de
constar do assento de nascimento; e o conservador tem de estar habilitado
com a demonstração dos factos que são levados a registo. Segundo as regras
gerais, quanto ao nascimento e à maternidade, deve-lhe ser apresentadaa
declaração que ateste o parto e o nome da parturiente (art. 102.0, n. 9s 5 e
6 CRegCiv). O que importa, neste momento, é saber como se habilita o
conservador a fazer o registo da parentalidade que não corresponde às
práticas habituais, mas antes resulta de intervençõesde PMA.O texto do
art. 20.%n.9 2, LPMA,parece bastar-se com a presença da mãe que terá
consentido no recurso à PMA pela mulher que teve o parto; parece que
aquela presença dispensa a exibição do "documento comprovativo de que
foi prestado o consentimento nos termos do art. 14.9" Julgo, porém, que
o cumprimento da regulação minuciosa dos pressupostos obrigatórios do
consentimento só poderia ser verificadopela exibição do documento, em
qualquer caso.
SUBSECÇÃO II - Gestação de substituição
1019. Nos casos em que a prática chegou a estar autorizada pela Lei
n.925/2016, a maternidade jurídica caberia à mulher que não pôde gerar e
que beneficiaria do serviço de gestação gratuito proporcionado por outra
mulher, afastando as regras gerais. Na verdade, se fossem aplicadas as regras
gerais, a maternidade caberia à mulher que tem o parto (art. 1796.9, n.2 1); e
a mulher que queria ser a mãe jurídica do filho só poderia pretender atingir
este objetivo através de uma adoção, por acordo com a gestante, sendo certo
273Parecer no Processo n.9 73/2016, p. 7/10 e 10/10, em http://www.irn.mj.pt/lRN/sections/
528
que teria de vencer as normas que tendem a afastar a "adoção consensual"
ou intuitupersonae,isto é, que tendem a sujeitar o processo ao encontro
impessoal entre a lista nacional de candidatos e a lista nacional de adotandos.
1020. Masjá então se discutiam vários problemas importantes que eram
regulados no art. 8.0 dessa Lei n.9 25/2016.
podia acontecer que a mulher que gerasse e tivesse o parto não quisesse
entregar a criança à beneficiária, para assumir ela própria o estatuto de mãe.
Poderia dizer-se que as partes celebraram o acordo que preveia a entrega;
que o CNPMA supervisionara o processo e homologara o contrato; e que
a atitude da gestante negaria as obrigações que livremente assumiu. Em
conformidade com isto, a Lei afirmava que a criança nascida "é tida como
filha dos respetivos beneficiários" (art. 8.%n.2 7, LPMA, n.2 25/2016), e
esta regra clara implicaria que a mulher que pretendeu inicialmente o filho
fosse a mãe jurídica; sendo assim,a mulher que teve o parto teria o dever
jurídico de entregar a criança.
Mas esta solução parecia discutível. Na verdade, a Lei da PMA (n. 225/2016)
reconheceuà gestante de substituiçãoum direito de arrependimento
bastante limitado: a revogação do acordo só era permitida "até ao início
dos processos terapêuticos" (art. 8.%n.g 8, e art. 14.2, n. es 4 e 5, LPMA).
A este propósito, o acórdão n.2225/2018, do Tribunal Constitucional,
veio a deliberar: "Declarar a inconstitucionalidade, com força obrigatória
geral, da norma do n.2 8 do artigo 8.? [...] em conjugação com o n.2 5 do
art. 14.0 na parte em que não admite a revogação do consentimento
'ãda gestante de substituição até à entrega da criança aos beneficiários, por
violação do seu direito ao desenvolvimento da personalidade [...1"274
" Maistarde, em julho de 2019, a Assembleiada República aprovou um
novo Decreto em que persistiu no regime que foi julgado inconstitucional. O
Presidente da República, chamado a promulgar o diploma, optou por enviá-lo
ara o Tribunal Constitucional, para efeitos de fiscalização preventiva. O
TC voltou a declarar a inconstitucionalidade do regime, pelo acórdão
465/2019, de 18 de setembr0 27S
.
Acórdãon.9225/2018,de 24 de abril, proc. n.2 95/17, acessível em http://www.tribunal
Constitucional.pt/tc/acordaos/2018022S.html
Acórdão n.9 465/2019, de 18 de setembro, proc. n.2 829/2019, acessível em https://www.
Vribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/20190465.html
529
 Nestas condições, valeu o art. 279.0CRep que obriga ao veto presidencial
e à devolução do diploma integral à Assembleia, para alteração ou eventual
confirmação.
1021. Podia acontecer que a beneficiária não quisesse receber a
criança, rejeitando afinal o estatuto de mãe que inicialmentepretendeu,
por exemplo, porque a criança enfermava de doenças ou malfor-
mações.
Em último termo, valeria a norma que considera a criança "filha dos
beneficiários" (art. 8.9, n.2 7, LPMA, n. 2 25/2016), "sempre" [cfr. o contrato-
-tipo, "considerandos", al.])] que, portanto, não poderiam deixar de a aceitar
como tal. A mulher ou o casal que esperava a criança não poderia deixar de a
aceitar porque teria de correr os riscos que todos os casais correm, incluindo
o risco de receberem uma criança com pouca saúde.
1022. Devia ponderar-se o caso de se apresentar ao registo civil
um estabelecimento de filiação baseado num contrato de gestação de
substituição não permitido pela Lei n.2 25/2016.
O art. 8.%n.2 12, dessa Lei, era claro no sentido de que os acordos
de gestação de substituição que não cumprissem as regras previstas
eram nulos.
Se fosse assim, e na falta de qualquer regra legal específica,a solução
técnica tradicional mandaria aplicar a regra geral e considerar que a
mãe é a mulher que tem o parto (art. 1796.0, n.2 1). Esta solução parecia,
aliás, sublinhada pela força do princípio da taxatividade dos meios para
o estabelecimento da filiação:o estatuto de pai ou de mãe só pode ser
atribuído nos termos das normas próprias e imperativas, e não por qualquer
consideração de oportunidade ou de conveniência. E se, porventura, a
solução obtida pela aplicação da regra geral se mostrasse contrária aos
interesses da criança, deviam intervir os meios gerais da proteção das
crianças e jovens, como em qualquer outro caso.
Mas, por um lado, o Tribunal Constitucional também declarou a
inconstitucionalidade daquela norma, tanto porque os fundamentos da
nulidade não eram claros nem igualmente relevantes, como porque a
nulidade poderia ser declarada muito tempo depois de ser ter constituído
do direito
um vínculo familiar, tudo com violação da segurança jurídica e
manifestaram opiniões
à identidade pessoal do filho. Por outro lado, já se
530
menos conservadoras quanto às possíveis consequências da celebração de
'i' um acordo ilícit0276.
Em face destas objeções importantes, a Assembleia da República aprovou,
julho de 2019, o Decreto n.2 383/XIII em que revogou a previsão da
, nulidade dos negócios jurídicos realizados em violação das normas da Lei
da PMA n.225/2016, tentando assim acomodar algumas críticas do Tribunal
Constitucional.
1023. Acrescente-se que o Decreto n.2383/XIII aditou a necessidade de
novas cláusulas do contrato (novo art. 8.2. n.9 IS), e deu maior dignidade
formal a vários direitos e deveres da gestante de substituição, trazendo
para a lei disposições que já constavam do contrato elaborado pelo CNPMA
(novos arts. 13.9-A e 13.2-B) —tudo clarificando a tarefa de supervisão
pelo órgão regulador.
1024. Porém, em face do referido acórdão n.2 465/2019, de 18 de
setembro, todo o Decreto da Assembleia n.2 383/XIII teve de ser vetado e
devolvido ao órgão que o aprovou, onde ainda se encontra.
Portanto, a indefinição produzida pelo acórdão n.2 225/2018 quanto a
alguns aspetos importantes do regime da gestação de substituição continua.
• «Indefinição" não será a palavra certa, porque, tecnicamente, foi reposta
a proibição que vigorava no art. 8.2 da Lei da PMA original, de 2006 (cfr.
o art. 282.2 CRep); então, vale mais dizer que a proibição contém uma
definição suficiente, embora tenha feito retroceder as expetativas daqueles
que aprovaram a Lei n.e 25/2016.
Bibliografia especifica
OLIVEIRA,Guilherme de, Gestação de substituição em Portugal, in «Gestación sub-
rogada. Principales cuestiones civiles, penales, registrales y médicas. Su evolución y
consideración (1988-2019)», Madrid, Dykinson, 2019, p. 805-823; PEDRO,Rute Teixeira,
O estabelecimentodafiliação de criança nascida com recurso a contratos degestação de
substituição
de 24 de abril, in «Temas
reflexõesà luz do Acordão do Tribunal Constitucional n. 2225/2018,
de Direito e Bioética»,vol. l, Braga,Escola de Direito/Universidade do Minho, 2018,
p. 197-225.
276Cfr. o meu GestaçãodesubstituiçãoemPortugal,in «Gestación sub-rogada. Principales
CUestiones civiles, penales, registrales y médicas. Su evolución y consideración (1988-2019)»,
Madrid, Dykinson, 2019, p. 805-823.
531
 DIVISÃO IV - Estabelecimento da paternidade S 1.9—A expressão da vontade (remissão)

SECÇÃO I - Mãe casada ou em união de facto 1027. Para a expressão da vontade de assumir o estatuto de pai, valem
as observações feitas quanto à maternidade, no n. 2 1016, com as devidas
SU BSECCÃO I - Regras gerais do estabelecimento da paternidade adaptações.

1024-A Quando o casal contribui com os seus gâmetas, o resultado que

se obtem é o mesmo que se obteria com a aplicação das regras gerais sobre o
estabelecimento da paternidade. A verdade é que a procriação é medicamente
assistida —e isto garante a origem dos gâmetas e a identidade de quem os
fornece, de tal maneira que se pode dizer que há uma prova direta da verdade
biológica (genética e gestacional). Ou seja, não é verdadeiramente necessária
uma presunção de paternidade, ou um reconhecimento voluntário, quando
se tem a certeza sobre a identidade do pai; nem é possívelimpugnara
paternidade, salvo nos casos excecionaisde "consentimentodesviado"
(cfr. art. 20.%n.9 4). Por outro lado, a maternidade também fica esclarecida
muito antes do parto e da indicação da mãe; tal como não é imaginável uma
impugnação da maternidade, salvo casos excecionais de erro na utilização
dos gametas femininos.
S 2.2—O registo da vontade de assumir a parentalidade resultante de
PMA (remissão)
1028. Quanto ao registo da vontade de assumir o estatuto de pai, valem
as observações feitas quanto à maternidade, no n.2 1018, com as devidas
daptações.
1029. Quanto à paternidade, acrescente-se que o conservador tem em
seu poder a certidão de casamento que lhe indica quem é o marido; e quanto
à paternidade do homem que vive em união de facto com a mãe, a presença
deste permite inscrever o seu nome no assento de nascimento, a título de
reconhecimento voluntário (art. 120.e CRegCiv).

S 3.2 —Impugnação da paternidade

SUBSECÇÃO II - "Determinação da paternidade" baseada na vontade

1030. Sempre que se utilizarem as técnicas de PMA dentro do casal, é

1025. O estabelecimento da paternidade não resulta de uma presunção
dificilconceber que o marido ou o unido de facto venha mais tarde impugnar
de paternidade do marido (art.Q1826.?),nem segue os outros modos
—salvose os termos do consentimento prestado tenham sido radicalmente
(perfilhação, averiguação oficiosa, reconhecimento judicial). A "determi-
desviados (cfr. art. 20.%n.9 4). E o homem não pode pretender mostrar
nação da parentalidade", na expressãoda lei, obtém-se atravésdo
que não é o progenitor —salvo se a intervenção médica tiver trocado os
conhecimento da identidade da pessoa que está casadaou que viveem união
gâmetas dele pelos de um terceiro, o que nos reconduziria para um caso de
defacto com a beneficiária, e que consentiuna utilização das técnicas em
intervenção de um dador, ainda que contrária às legesartis, ou ilícita.
conjunto com a beneficiária (art. 20.9, n. 9 1, LPMA). A norma não fala
expressamente em "paternidade", mas em "parentalidade",porque vale
1031. A impugnação da paternidade está prevista para os casos em
também para estabelecer a maternidade da mulher que está casada ou vive
h que se utilizam técnicas de PMA com dador de sémen. Nestes casos, por
em união de facto com a beneficiária e consentiu também na utilização das
definição, o marido não será o pai biológico, e sabe disso; seria tecnicamente
técnicas de PMA,originando assim uma dupla maternidade.
demasiado simples vir a demonstrar que não é o progenitor, numa ação de
1026. As normas sobre determinação da paternidade, relativas à pugnação. O direito português não reconheceu o direito de impugnar aos
g iCÔnjugesque celebraram um acordo sobre a utilização de um dador. O art.
inseminação "artificial", devem ser aplicadas à fertilização in vitro (art. 27•
LPMA); como a outras técnicas (art. 47. 9 LPMA). 839.9, n.2 3, exclui o direito de impugnar, nessa hipótese, ao cônjuge que

533
532
 rpt,

interveio nesse acordo; e esta exclusão do direito de impugnar por quem

interveio no acordo foi estendida, (desde a versão inicial da lei, em 2006),
a quem vive em união de facto (art. 20.% n.e 4, LPMA)
Pode dizer-se que esta preclusão do direito de impugnar constitui, afinal,
uma manifestação da ideia do abuso de direito.
1032. As restrições mencionadas não valem, porém, relativamente ao
filho, que mantém o direito de impugnar nos termos gerais; na verdade, as
restrições são claramente expressas e recaem apenas sobre o cônjuge que
consentiu na inseminação (art. 1839. e, n.2 3), ou a pessoa que viva em união
de facto com a beneficiáriae que tenha intervindo no acordo (art. 20.2
n.2 4, LPMA).
1033. O direito de impugnar só pode ser exercido quando o marido
ou o homem que vive em união de facto com a beneficiárianão deu o
consentimento para a utilização das técnicas de PMA .com sémen de dador).
E também pode haver impugnação quando ele deu o seu consentimento
para a utilização de técnicas de PMA em certo ato e certas condições, mas a
mulher beneficiou das intervenções em procedimento diferente daquele
que fora consentido.
através do recurso a essas técnicas é havida juridicamente como filha do marido
ou membro da união de facto que haja consentido no seu emprego (n.2 1 do art.
20.0 da Lei n.Q32/2006).
III —Tendo a autora recorrido à procriação medicamente assistida enquanto
ainda estava casada com o recorrido e sem procurar obter o consentimento
deste (contrariando a regra da biparentalidade constante do art. 6. 2, n.2 1, da Lei
32/2006) e tendo este, após a reconciliação do casal, acompanhado a gravidez,
-o nascimento e os primeiros meses de vida da criança, a registado como filha
-e a tratado como tal, é de concluir que, apesar de não ter sido prestado um
consentimento nos termos expostos em II, houve uma real e efectiva adesão
dó recorrido à decisão da recorrente e a correspondente aceitação por parte
desta, sendo, pois, realmente inaceitável que se pretenda pôr termo ao vínculo
entretanto criado entre aquele e a criança.
IV —Perante o quadro descrito em III, é abusiva a invocação da falta do
z,consentimento prévio para cessar o vínculo paternal de filiação.
V —O registo da criança como filha do recorrido não está eivado de falsidade
(é, ao invés, consonante com as presunções constantes do n.2 1 do art. 20.9 da
Lei n.g 32/2006 e do art. 1826* do CC) e, por si só, não afecta o direito daquela
a conhecer a sua identidade genética e a sua historicidade pessoal.
Pinto de Almeida
STJ
11/06/2018

2790/16.OT8VFXL1.S1
Procriação medicamente assistida Fónte: dgsi
Consentimento informado
Estabelecimento da filiação
Abuso do direito S 4.2—Uso de PMApost mortetn
Cônjuge
Direito à identidade pessoal
1034. No caso de nascer um filho por utilização de técnicas de PMAna
Registo civil
Falsidade
mulher, depois da morte do marido ou do homem com quem ela vivia em
união de facto, com sémen deste, o respeito pela verdade biológica mandaria
que aquele homem fosse considerado o pai jurídico. Mas a lei distingue
II —O consentimento do beneficiário da procriação heteróloga 1 e n.Q2 do entre a prática de PMA com utilização degâmetas e a prática com implantação
autora
art. 14.2 da Lei n.2 32/2006, de 26-07, na redacção vigente à data em que a dqembriões.
que não contribuiu
recorreu a essa técnica de procriação medicamente assistida)
O direito português proibiu sempre a prática da inseminação post
para
para o processo com as suas células reprodutoras é condição indispensável mortem, pelo desconforto de fazer nascer uma criança que não haveria de
criança nascida
a constituição do vínculo da filiação quanto àquele, já que a um pai (art. 22.%n.2 1 e 2, e 26.%LPMA). Porém, depois da reforma de

534
2016, que admitiu sem reservas o acesso de mulheres que não vivem em SECÇÃO II - Mãe só
casal, a proibição perdeu o sentido que tinha. ou
No caso da implantação post mortem de embriões, a morte sobrevem 1036. No caso de uma mulher que não viva em casal hétero
resulta do parto,
quando já há um embrião formado e a implantação tem o mérito de lhe homossexual recorrer às técnicas de PMA, a maternidade
de uma paternidade para
permitir desenvolver-se. Isto é muito importante para quem não aceita bem é levada ao registo civil mas, em face da ausência
tem sentido que o conservador
a existência de embriões excedentários, e a sua destruição. A lei portuguesa registar, e ao contrário da norma geral, não
paternidade (art. 20.%n.23, LPMA).
aceita a prática (art. 22. 9, n.9 3, LPMA). promova uma averiguação oficiosa da
foi obtida com PMA, apenas
Neste último caso, a determinação da parentalidade segue as regras De facto, exibida a prova de que a filiação
estatuto jurídico de pai (art. 10.2,
previstas no n.9 20.@ existirá um dador anónimo, que não terá o
n.0 2, e art. 21.% LPMA).
1035. A lei prevê que, apesar da proibição, tenha sido praticada
uma inseminação post morteme, neste caso, determina que o falecido seja
Bibliografiaespecífica
considerado o pai jurídico (art. 23.%n. 9 1, LPMA). O que, note-se, esvazia de, Novas manifestações da vontade no casamento
enaparentalidade, «Lex
OLIVEIRA,Guilherme
de efeitos a proibição legal. Mas —há que reconhecer —também seria Familiae», ano 17, n.2 34, 2020, p. 5-24; ID.,
Critériosjurídicos daparentalidade, in «Textos de
estranho que se deixasse o filho sem pai jurídico quando é tão fácil saber Imprensa da Universidade, 2016,
Direito da Família para F. M. Pereira Coelho», Coimbra,
que o falecido marido ou unido de facto é o progenitor e não há outro conceçãojurídica daparentalidade? Breves
271-306; PEDRO,Rute Teixeira, Uma revoluçãona
medicamente assistida, in «Luísa Neto e Rute
homem para desempenhar a função de pai. Será este mais um caso em que a reflexõessobre o novo regimejurídico da procriação
medicamente assistida», Facudade de
proteção do interesse do filho é antecipado para o momento do nascimento? "SÁ, TeixeiraPedro, inv. resp., Debatendo a procriação
(Cfr. acima, o n.9 792-A). Direito/UP, CIJE, 2017, p. 149-167.

1035-A. Diferentemente, quando, à data da inseminação, a mulher está Bibliografiagenérica

Petrony, 2019; PEREIRA,Maria
casada ou vive em união de facto com outro homem, o pai jurídico será este OLIVEIRA,Guilherme de, Estabelecimentodafiliaçao, Lisboa,
Lisboa, AAFDL, 2019; PINHEIRO,Jorge
outro homem, e os intervenientes no acordo de inseminaçãonão podem Margarida Silva, Direito da Família, 3.} ed. rev. e act.,
Gestlegal, 2020.
impugnar a paternidade assim determinada (art. 23.%n.9 2, LPMA e art. 'h, Duarte, O direito dafamília contemporâneo, 7.' ed., Coimbra,

1839.%n.93). Neste caso, por um lado, verifica-se que a inseminação proibida

continua a produzir efeitos —o estabelecimento de uma paternidade; por outro
lado, o homem em causa dá um consentimento para a inseminação com sémen
que pertencia ao "falecido" e que, para mais, tinha manifestado alimentar
um projeto parental próprio; por fim, o caso mostra outro exemplo de uma
paternidade que se desvia do padrão "biologista" (cfr., acima, o n.Q789).
1035-B. Nos últimos tempos, desencadeou-se uma avaliaçãopública
e parlamentar sobre a matéria que passou pela apresentação de vários
projetos de lei, pela aprovação do Decreto n. 9 128/XIV, e pelo veto recente
do Presidente da República que determinou o reenvio do Decreto para a
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Assembleia da República, onde se encontra para previsíveis alterações

277No momento em que se encerra a preparação desta 2.a edição do Manual, ainda não são
conhecidos os desenvolvimentos do processo legislativo que há de seguir-se.
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