Aplicação da Pena - AB1.
2 - Direito Penal
Faculdade de Direito de Alagoas - FDA/UFAL
Monitora: Jigleane Milena da C. Alexandre (6° período -
Matutino)
Contato: (82) 99959-9232
Disciplina: Direito Penal II
Professor: Alberto Jorge
● A dosimetria diz respeito à aplicação da
pena de acordo com a legislação penal, o que
significa que o juiz não pode transpor as disposições
legais.
● Há dois tipos de sentenças que interessam
no Direito Penal: condenatória, com a aplicação da
pena (total ou parcial), e a absolutória imprópria
(em relação às medidas de segurança).
Aplicação da pena
● A aplicação da pena no Direito Penal é
regida por seis pilares fundamentais:
1. Individualização da pena (imposição
constitucional, art. 5°, XLVI, fase legislativa e fase
judicial), na medida em que não há tarifação penal
no sistema brasileiro;
2. Hierarquia das fases (critério ou sistema
trifásico), devendo-se sempre seguir as fases em
ordem sequencial da primeira à terceira;
3. Princípio da proporcionalidade (para se
evitar o excesso, mas, também, a carência);
4. Princípio da legalidade penal (não há pena
sem prévia cominação legal);
5. Princípio do in dubio pro reo;
6. Princípio do non bis in idem (uma mesma
circunstância não poderá ser considerada duas ou
mais vezes para a aplicação da pena ao réu).
Princípio constitucional da individualização
● Art. 5°, XLVI da CF.
● O juiz fixa a pena em concreto.
● Pena em abstrato: prevista no preceito
secundário da norma penal incriminadora. Aponta
um intervalo máximo e mínimo de anos, para que o
juiz, em sua discricionariedade, não fuja do limite
imposto pela lei. Logo, a pena em concreto é aquela
fixada pelo juiz de acordo com o caso em análise.
Princípio constitucional da legalidade (geral e
penal)
● Art. 5°, XLIX da CF.
● Não há crime sem lei anterior que o
defina, nem pena sem prévia cominação legal. Ou
seja, o sujeito somente poderá ser apenado caso sua
conduta seja tipificada como crime em lei anterior à
prática delitiva.
Princípio da proporcionalidade
Art. 59 - O juiz, atendendo à culpabilidade, aos
antecedentes, à conduta social, à personalidade do
agente, aos motivos, às circunstâncias e
conseqüências do crime, bem como ao
comportamento da vítima, estabelecerá, conforme
seja necessário e suficiente para reprovação e
prevenção do crime:
I - as penas aplicáveis dentre as cominadas;
II - a quantidade de pena aplicável, dentro dos
limites previstos;
III - o regime inicial de cumprimento da pena
privativa de liberdade;
IV - a substituição da pena privativa da liberdade
aplicada, por outra espécie de pena, se cabível.
● De acordo com esse artigo, o magistrado,
ao fixar a pena do réu, não poderá ultrapassar
nem ficar aquém da pena que seja necessária e
suficiente para reprimir e prevenir o crime. Em
suma, não pode ser desproporcional nem para muito
nem para menos. Logo, é necessário atingir o
equilíbrio.
Princípio do "Non bis in idem"
● As mesmas circunstâncias avaliadas na
aplicação da pena não podem incidir mais de uma
vez. Quando se utiliza uma circunstância em uma
das fases na aplicação da pena, essa mesma
circunstância (aquilo que circunda o crime) não
pode ser usada em outra fase da aplicação da
mesma pena. Quando a circunstância integra o
crime, ela é elemento do crime; e se integra o crime,
o elemento não é avaliado para a aplicação da
pena, porque ela já foi avaliada pelo legislador na
disposição da pena em abstrato (por isso a pena
para o estupro de vulnerável, por exemplo, é maior
do que o estupro de uma pessoa capaz).
Portanto, seguindo a lógica da ordem jurídica, na
aplicação da pena, o juiz deve:
● Fixar a pena privativa de liberdade em
concreto (in concreto);
● Fixar a pena de multa principal, se for o
caso;
● Substituir a pena privativa de liberdade
por restritiva de direito e/ou multa, se for o caso;
● Estabelecer o regime inicial e o local de
cumprimento;
● Suspender a execução da pena (SURSIS),
se for o caso;
● Estabelecer outras providências, como, por
exemplo, determinação de prisão provisória e
medidas administrativas.
Sistemas ● Na 3a, há a aplicação das causas

● Há dois sistemas de aplicação das penas especiais de aumento e causas especiais de

no Direito Penal brasileiro: diminuição, que são especificadas no texto legal.

● Bifásico: Defendido por Roberto Lyra, mas ● No sistema trifásico, as fases posteriores

não foi adotado no Código Penal para a aplicação se sobrepõem às fases anteriores.

da pena privativa de liberdade. Porém, é o rege a ● LEMBRE-SE QUE: Desprezam-se,

aplicação da pena de multa que se divide na fixação sempre, as frações de horas na aplicação da PPL e

dos dias-multa e do valor de cada dia-multa. as frações de centavos na pena de multa.

● Trifásico: Adotado pelo Código Penal de

1940 para aplicar as PPL, contando com três Esquema gráfico (racionalidade na dosimetria)

fases:
1) aplicação da pena básica, considerando as
circunstâncias judiciais do art. 59 do CP, limitada
pelo máximo e mínimo legal;
2) consideração das agravantes e atenuantes;
3) aplicação das majorantes e minorantes.

O Critério ou Sistema Trifásico Teoria das circunstâncias

● 1a fase → pena base (circunstâncias ● Circunstâncias, o que são? São dados que

judiciais); estão agregados ao crime, mas que não fazem parte

● 2a fase → agravantes e atenuantes; dele, ou seja, não é elemento do crime, apenas o

● 3a fase → causas especiais de aumento e circunda.

de diminuição da pena espalhadas pela parte geral e ● Circunstâncias judiciais (art. 59 do CP):

especial do CP, podendo, nessa fase, a pena ir além previstas no CP, mas valoradas de acordo com o

do máximo ou ficar aquém do mínimo cominado no caso concreto e pela interpretação do juiz.

preceito secundário da norma incriminadora. ● Circunstâncias agravantes e atenuantes

● A 1a e a 2a fase são limitadas pela pena legais: previstas no CP, mas valoradas fixamente

em abstrato, o que significa que o juiz não poderá pela jurisprudência.

ultrapassar o máximo ou diminuir além do mínimo ● Circunstâncias especiais: causas especiais

do que a lei prevê. de aumento e diminuição da pena - majorantes e

minorantes, que se encontram dispersas ao longo
da Parte Geral e da Parte Especial do Código Penal;
1a Fase - Pena Base
● Parte-se do mínimo cominado
abstratamente (pena in abstrato) à infração,
para, então, se analisar as circunstâncias judiciais
do art. 59 do CP, que são:
● Culpabilidade;
● Antecedentes;
● Conduta social;
● Personalidade;
● Motivos;
● Consequências;
● Circunstâncias;
● Comportamento da vítima.
● Servem para a fixação da pena base , já
que as outras penas partem dela, mas ela pode ser
a definitiva, caso não haja outras circunstâncias
atenuantes e agravantes ou majorantes e
minorantes. Porém, sem essas circunstâncias, não
pode haver pena
Três regras na primeira fase:
● I - Poucas circunstâncias contrárias ao
réu: pena em concreto fixada mais próxima do limite
mínimo da pena em abstrato.
● II - Algumas circunstâncias contrárias e
algumas circunstâncias favoráveis: pena em
concreto fixada no meio do limite da pena em
abstrato.
● III - Muitas circunstâncias contrárias
ao réu: pena em concreto fixada mais próxima do
limite máximo da pena em abstrato.
● Divide-se o intervalo (entre o mínimo e o
máximo) em oito partes (porque são oito
circunstâncias previstas no art. 59) para
controlar a dosimetria da pena de forma
proporcional.
Culpabilidade
● As circunstâncias subjetivas valem mais
do que as circunstâncias objetivas. A culpabilidade
é sempre a mais importante de todas as
circunstâncias judiciais, porque, no art. 59 do CP,
ela significa a maior ou menor possibilidade do réu
ter evitado o crime. Ou seja, é entendida como uma
gradação que o juiz faz sobre a possibilidade de
evitar o delito que o réu tinha. Como, por exemplo, o
tempo para pensar e organizar o crime, as
condições econômicas, educacionais e sociais do
sujeito para evitar o crime. Todavia, a culpabilidade,
mesmo sendo importante, não pode ser o valor de
duas outras circunstâncias.
Antecedentes
● Antecedentes ao tempo do crime. Ou seja,
da ação ou da omissão do crime.
● Um mau antecedente é uma condenação
criminal em julgado que seja anterior ao tempo do
crime. É provada com certidão dos autos para
aumentar as margens penais.
● A reincidência pode ser usada como mau
antecedente, e não como reincidência em si, porque
o CP prevê que a reincidência prescreve em cinco
anos, por isso uma sentença transitada em julgado
há mais de cinco anos é considerada mau
antecedente, e não reincidência.
Conduta social
● Significa a interação social nos diversos
campos da coletividade.
● Uma má conduta social é quando o sujeito
repete a mesma atitude e só pode ser avaliada se
tiver em correlação com o crime.
● Argumento bom em favor da
desconsideração da má conduta social para a
aplicação da pena é aquele que diz que o sujeito
responde pelo o que ele faz não pelo o que ele é,
segundo o princípio da ofensividade.
Personalidade
● É o que cada pessoa é. Extremamente
problemática para a aplicação da pena, porque
considera o que a pessoa é, ao invés do que ela faz.
Usam de forma profana porque deveria haver um
laudo psicológico que comprove que a pessoa tem
indícios voltados para a prática do crime. Assim,
deve-se avaliar se a personalidade está relacionada
ao crime cometido pelo agente.
● AJ discorda piamente.
Motivos do crime
● Circunstância subjetiva. Motivos são
todas as razões que levam o condenado a cometer o
crime. É raramente usado para aumentar as
margens penais na primeira fase da aplicação da
pena, porque pode ser considerada na segunda fase,
como os motivos torpes previstos como agravantes
do crime.
Consequências do crime
● Não é o mesmo que a consumação. Por
exemplo, no furto de um carro de um uber, a
consumação é a perda do automóvel e a
consequência é a perda do dinheiro que ele ia
ganhar com o trabalho. Ou ainda no crime de
roubo que se consuma com o uso da violência ou
ameaça e a saída da coisa da esfera do dono para
a esfera do assaltante, enquanto a consequência
poderia ser os traumas que a vítima adquiriu com a
prática do roubo.
Circunstâncias do crime
● Como, por exemplo, furtar a carteira de
alguém no enterro de um parente dessa pessoa.
● O non bis in idem faz com que o juiz dê
preferência às fases posteriores se as
circunstâncias judiciais aparecerem em mais de
uma fase.
● Exemplo: se a circunstância aparecer na
segunda fase e na primeira, o juiz dá preferência à
análise dela na segunda. E se aparecer na
primeira, na segunda e na terceira, o juiz deixa
para analisá-la na terceira fase, porque em fases
posteriores, as circunstâncias sempre valem mais
ou menos do que nas fases anteriores.
Comportamento da vítima
● Analisar se a vítima deu causa ao crime.
Era muito usado para aumentar as margens penais
do réu.
● O STJ fixou que o comportamento da
vítima não pode ser usado para aumentar a
condenação do réu. Por isso, essa circunstância
normalmente é neutra, ou seja, não é avaliada para
o aumento da pena do réu.
● LEMBRE-SE QUE: Todas as
circunstâncias do art. 59 servem apenas para
aumentar as margens penais. Se foram positivas,
servem para aumentar. Porém, se todas forem
favoráveis, a pena fixada em concreto é a pena
mínima prevista em abstrato. Se todas forem
desfavoráveis, a pena fixada em concreto é a pena
máxima prevista em abstrato.
2a fase - agravantes e atenuantes legais
● Margens de agravamento e atenuação
obrigatórias (CP, arts. 61, 62, 65 e 66).
● Desnecessidade de cálculos aritméticos, já
que valem sempre ⅙ de aumento ou de diminuição da
pena fixada na primeira fase.
● Ordem de incidência: 1° agravantes, 2°
atenuantes.
● A menoridade relativa prevalece sobre as
demais atenuantes e agravantes, de modo a valer
mais do que ⅙ para diminuir a pena do acusado; já
a reincidências, dentre as agravantes, vale mais de
⅙ também para o aumento da pena, mas nunca o
dobro. Além disso, na hipótese de haver confronto
entre a reincidência e a menoridade relativa, esta
prevalece frente àquela.
Limites para agravamento e atenuação
● Possibilidade da atenuação vir aquém do
mínimo legal (RT 702/329 e RSTJ 90/384) e
impossibilidade do agravamento ir além do máximo
legal.
● Arts. 61 e 62 → agravantes.
● Arts. 65 e 66 → atenuantes.
● É obrigatório considerar essas
circunstâncias.
● A menoridade relativa é quando o indivíduo
tem mais de dezoito anos e menos de vinte e um
anos de idade, porque ele está na fase da puberdade
passando por modificações em seu corpo e mente.
Essa atenuante é preponderante entre todas.
● Nas agravantes, a preponderante é a
reincidência, porque o indivíduo demonstra uma
desobediência constante em relação à ordem
jurídica.
Agravantes
ARTIGO 61 DO CP.
I - reincidência: é preponderante entre todas as
agravantes e todas as atenuantes, com exceção da
menoridade relativa.
Exemplo:
O indivíduo cometeu o crime em 2019, mas só foi
condenado “hoje”.
Crime: furto, março de 2019; abril 2019, cometeu
homicídio; maio, outro furto; agosto, um estupro; em
dezembro, um roubo = é primário em todos, porque
ainda não houve o trânsito em julgado da sentença.
II - ter o agente cometido o crime:
a) Por motivo fútil (banal) ou torpe (causa
repugnância) → é analisado aqui, não na
primeira, e não pode ser analisada nas duas por
causa do princípio do non bis in idem.
b) Para facilitar ou assegurar a execução, a
ocultação, a impunidade ou vantagem de outro
crime;
c) À traição (quebra da confiança), de
emboscada (armadilha), ou mediante dissimulação
(é diferente da traição, porque aqui o sujeito
esconde os próprios desígnios para cometer o crime
de forma mais fácil e diminuir a resistência da
vítima), ou outro recurso que dificultou ou tornou
impossível a defesa do ofendido. → Modos de
cometer o crime.
d) Com emprego de veneno, fogo, explosivo,
tortura ou outro meio insidioso ou cruel (faz a
vítima sofrer em demasia), ou de que podia resultar
perigo comum. → Meios de cometer o crime.
e) Contra ascendente, descendente, irmão
ou cônjuge (apenas para quem é casado civilmente);
f) Com abuso de autoridade ou
prevalecendo-se de relações domésticas, de
coabitação ou de hospitalidade → crimes contra
empregados domésticos, hóspedes, visitas.
g) Com abuso de poder ou violação de dever
inerente a cargo, ofício, ministério ou profissão →
a não ser que já esteja no tipo penal;
h) Contra criança, maior de 60 (sessenta)
anos, enfermo ou mulher grávida → devido à
fragilidade da vítima;
i) Quando o ofendido estava sob a imediata
proteção da autoridade → pela audácia do
criminoso;
j) Em ocasião de incêndio, naufrágio,
inundação ou qualquer calamidade pública, ou de
desgraça particular do ofendido;
k) Em estado de embriaguez preordenada.
Art. 62 - A pena será ainda agravada em relação
ao agente que (em relação ao concurso de agente,
quando mais de uma pessoa se envolve para a
prática criminosa):
I - promove, ou organiza a cooperação no crime ou
dirige a atividade dos demais agentes;
II - coage ou induz outrem à execução material do
crime;
III - instiga ou determina a cometer o crime
alguém sujeito à sua autoridade ou não punível em
virtude de condição ou qualidade pessoal;
IV - executa o crime, ou nele participa, mediante
paga ou promessa de recompensa.
Atenuantes
a) ser o agente menor de 21 (vinte e um), na
data do fato, ou maior de 70 (setenta) anos, na
data da sentença;
b) o desconhecimento da lei;
Ter o agente:
c) cometido o crime por motivo de relevante
valor social ou moral;
d) procurado, por sua espontânea vontade e
com eficiência, logo após o crime, evitar-lhe ou
minorar-lhe as conseqüências, ou ter, antes do
julgamento, reparado o dano;
e) cometido o crime sob coação a que podia
resistir, ou em cumprimento de ordem de
autoridade superior, ou sob a influência de violenta
emoção, provocada por ato injusto da vítima →
diminui a pena em ⅙.
f) confessado espontaneamente, perante a
autoridade, a autoria do crime → tem que ser
verdadeira, porque facilita todo o processo penal.
Não precisa se arrepender.
g) cometido o crime sob a influência de
multidão em tumulto, se não o provocou.
Art. 66. A pena poderá ser ainda atenuada em
razão de circunstância relevante anterior ou
posterior ao crime, embora não prevista
expressamente em lei. → “Atenuante inominada”,
segundo a doutrina.
3a Fase Dosimetria - Causas especiais de
aumento e diminuição
● A pena pode ir além do máximo e aquém do
mínimo expresso em lei.
● Aumentos e diminuição delimitados pelo
próprio dispositivo legal;
● Quantidade fixa (v.g. O dobro);
● Quantidade variável (v.g. De um sexto até
a metade);
● Neste caso o aumento ou a diminuição se
fará em razão da própria causa.
● Se diferencia das outras fases porque pode
levar a pena aquém do mínimo e além do máximo
previsto em lei. Se aplica de forma sucessiva. Tem
que fazer cálculo por cálculo, em fase de cascata.
● Majorantes/Minorantes: podem alterar as
balizas legais além/aquém
● Podem ser fixas ou variáveis: o legislador
colocou um patamar de aumento ou variável. No
caso da tentativa, por exemplo, quanto mais perto
da consumação menor será a diminuição prevista
no art. 14.
● Em razão das causas variáveis se faz em
função da própria causa. Variável porque tem um
intervalo em que o juiz pode aplicar a pena. O
aumento ou a diminuição se faz de acordo com a a uma só diminuição, prevalecendo, todavia, a
própria causa. causa que mais aumente ou diminua.
● Exemplo do art. 26, parágrafo único.
● Pena provisória + C.A 1 (causa de
Quanto mais a capacidade mental do indivíduo se
aumento) = resultado 1
aproximar do “normal”, menos diminui, e quanto
● Resultado 1 + C.A 2 = resultado 2
menos “normal”, maior será a diminuição.
● Resultado 2 + C.D.1 (causa de diminuição)
● Previstas na parte geral & especial;
= resultado 3
● Parte geral → Todas presentes no caso
● Pena definitiva!
concreto.
● NÃO: pena provisória + C.A1 + C.D.1 =
● Parte especial → apenas 1 → a que +
Pena provisória.
aumenta ou + diminui. Aplica apenas uma, sendo
● Obedecer sempre a regra de considerar
aquela que mais aumenta a pena ou aquela que mais
primeiro as causas especiais de aumento e
diminui. Só pode escolher uma! Se tiver outra na
posteriormente as causas especiais de diminuição,
parte especial, a outra atua como agravante, em
sendo os cálculos feitos em cascata, NUNCA de uma
tese. Em suma, pode-se usar duas, desde que uma
vez só.
seja de aumento e outra de diminuição, na medida
● Ou seja, a cada nova majorante ou
em que a vedação apenas proíbe que as duas causas
minorante, você deve fazer um cálculo único, não
especiais sejam usadas no mesmo sentido, isto é,
podendo, de forma alguma, considerar todas em um
duas majorantes ou duas minorantes.
único cálculo, porque a majorante/minorante se
aplica ao resultado anterior sempre.

Cálculo da pena Causas especiais parte GERAL

● Tentativa: art. 14, II, parágrafo único,

Art. 68 - A pena-base será fixada atendendo-se
ao critério do art. 59 deste Código; em seguida CP. Diminuição de ⅓ a ⅔ de acordo com a própria

serão consideradas as circunstâncias atenuantes tentativa.

e agravantes; por último, as causas de diminuição ● Arrependimento posterior: art. 16, CP.

e de aumento. ● Erro sobre ilicitude do fato: art. 21, CP.

● Sacrifício do direito ameaçado: art. 24,
Parágrafo único - No concurso de causas de
parágrafo 2°, CP.
aumento ou de diminuição previstas na parte
especial, pode o juiz limitar-se a um só aumento ou
● Responsabilidade penal diminuída: art. Causas especiais de aumento:
26, parágrafo único, CP.
● Causas especiais de aumento previstas na
● Embriaguez acidental incompleta: art. 28,
Parte Geral: Arts.: 29, § 2° (participação
II, parágrafo 2°.
dolosamente distinta com possibilidade de previsão
Concurso de crimes: 1 ou + ações = 2 ou + do resultado mais grave); 70 (concurso formal) e
resultados. 71 (crime continuado).
● Causas especiais de aumento previstas na
● Cúmulo material → 2 ou + ações = 2 ou +
Parte Especial: Art.: 121, § 4° (aumento especial
resultados → soma as penas.
em homicídio culposo e aumento especial em
● Concurso formal = art. 70, CP.
homicídio doloso); 141, caput, e 141, parágrafo
● 1 ação = + de um resultado.
único (aumento especial da pena nos crimes contra
● Se o dolo era causar os dois resultados →
a honra); 155, § 1° (furto noturno); 157, § 2°
cúmulo material.
(roubo “qualificado); 158, § 1° (extorsão
● Crime continuado = art. 71, CP.
“qualificada”); 168, § 1° (aumento da pena na
Parte especial exemplo: apropriação indébita); 226 (aumento da pena nos
crimes contra os costumes) etc.
● Art. 121, parágrafo 1°, CP;
● LEMBRE-SE QUE: Se tiver mais de uma
● Art. 155, parágrafo 2°, CP;
causa na parte especial, aplica-se apenas uma que
● Art. 157.
mais aumenta ou mais diminui. Na parte geral

Majorante é diferente de qualificadora. aplica-se todas.

● Qualificadora: nova atribuição ao tipo Causas especiais de diminuição:

penal, traz tantos elementos novos que gera outra

● Causas especiais de diminuição previstas
pena maior porque o tipo se torna qualificado. Se
na Parte Geral: Art.: 14, II (tentativa); 16
não for aplicada a pena do tipo qualificado, todo o
(arrependimento posterior); 21, parte final (erro
cálculo da dosimetria se torna errado porque a
de proibição evitável); 24, § 2° (relevância do bem
pena mínima em abstrato já é maior que aquela do
jurídico não sacrificado); 26, parágrafo único
tipo comum.
(responsabilidade diminuída); 26, § 2° (embriaguez
● Majorante: circunstância que NÃO traz
acidental incompleta) e 29, § 1° (participação de
novas elementares, mas merecem reprimenda
menor importância).
maior.
● Causas especiais de diminuição previstas
na Parte Especial: Arts.: 121, § 1° (homicídio
privilegiado); 129, § 4° (lesões corporais
privilegiadas); 155, § 2° (furto privilegiado); 155, §
2° (furto privilegiado); 171, § 1° (estelionato
privilegiado) etc.
SISTEMAS DE APLICAÇÃO DA PENA
● A doutrina traz quatro sistemas, mas o
Brasil só adota dois deles.
● Sistema do cúmulo material (adotado no
Brasil. É a regra, por isso é adotado em quase
todos os países): se houver mais de uma crime,
soma-se as penas de cada um deles. Tem que fazer a
dosimetria para cada crime, mas soma a pena em
concreto de cada um deles. É aplicado nos casos de
concurso material (art. 69 do CP).
● Sistema da absorção: a pena menos grave
deve ser absorvida pela pena mais grave, única
aplicada.
● Sistema do cúmulo jurídico: a pena
aplicada deve ser maior do que cominada a cada um
dos delitos, mas sem se chegar à soma delas.
● Sistema da exasperação (também é
adotado no Brasil): diferente do cúmulo material,
nesse sistema, mesmo que haja múltiplos crimes, há
apenas uma aplicação da pena. Aplica-se a pena
mais grave aumentada e determinada quantidade.
CONCURSO DE CRIMES
● Pluralidade de delitos. Há três espécies de
concurso de crimes:
1. Material (ou real): pluralidade de crimes,
mediante mais de uma ação ou omissão. O concurso
pode ser homogêneo (quando são delitos da mesma
espécie) e heterogêneo (quando são de espécies
distintas). É aplicado o sistema do cúmulo material,
ou seja, a pena é aplicada cumulativamente.
● Art. 69 do CP, caput e parágrafos 1° e 2°.
● Se as penas restritivas de direitos forem
aplicadas para crimes diferentes, elas só serão
cumpridas em simultâneo se forem compatíveis, se
não forem compatíveis, tem que cumprir depois de
forma sucessiva.
2. Formal (ou ideal): na prática dos vários
crimes, o agente os pratica mediante uma só ação.
Unidade de ação ou omissão e pluralidade de crimes.
● O concurso formal se divide em:
● Próprio: os múltiplos crimes são tidos
necessariamente em relação ao que o agente
pretendeu de forma culposa, ou seja, ele não queria
cometer todos os delitos, mas apenas um, de modo
que os demais delitos são tidos a título de culpa.
Aplica-se o sistema da exasperação, porque se
aplica a mais grave das penas cabíveis,
aumentando em qualquer caso de ⅙ até a metade.
Regra: sistema da exasperação. Unidade de ação ou
omissão que corresponde a unidade subjetiva do
agente (o dolo dele).
● Impróprio: o sistema de aplicação é
idêntico ao sistema do concurso material, porque a
ação que é única é dolosa e os crimes concorrentes
resultam de desígnios autônomos, ou seja, o agente
quer (ou não se importa) em cometer eles. O juiz faz
a dosimetria de forma separada e depois soma as
duas. Regra: sistema do cúmulo material.
Multiplicidade de propósitos.
● Art. 70, caput e parágrafo único.
● No concurso formal próprio, o sistema da
exasperação não poderá ultrapassar o sistema do
cúmulo material nunca. Art. 72 do CP. Na multa
não tem sistema de exasperação, sempre o
material, ou seja, a cada crime é aplicado a pena de
multa correspondente e depois soma todas.
3. Crime continuado (ou continuação
delitiva):
Histórico:
● O crime continuado deve sua formação aos
glosadores (1110-1250) e pós-glosadores
(1250-1450). Suas bases foram lançadas,
efetivamente, no século XIV com a finalidade de
permitir que autores do terceiro furto não fossem
punidos com a pena capital. JACOBO DE
BELVISIO, seu discípulo BARTOLO DE
SASSOFERRATO e BALDO DE UBALDIS, são
havidos como os pais do instituto. Desenvolvido
pelos glosadores.
● É a lógica de beneficiar o agente. Na
Idade Média era uma lógica primitiva. Ou seja, a
interpretação do crime continuado é para
beneficiar o agente, já que o crime continuado deve
compreender os diversos delitos para ser
considerado um só.
Conceito
● Trata-se de espécie de concurso de crimes
caracterizado por pluralidade de condutas e
pluralidade de delitos da mesma espécie com a
conexão entre circunstâncias de tempo, lugar, modo
de execução e outras semelhantes. Se distingue do
concurso material, porque os crimes devem ser da
mesma espécie e deve haver um nexo de causalidade
entre todos, se distinguindo do concurso material
homogêneo.
● O crime continuado para configurar-se
deve observar o caso concreto iluminado pelas
razões de política criminal que o motivaram.
Teorias sobre o Crime Continuado
a) Teoria subjetiva: aposta apenas no
aspecto subjetivo, na intenção do agente,
desprezando os aspectos objetivos (superada em
razão das dificuldades de apuração da subjetividade
do comportamento das várias ações). A teoria
subjetiva está completamente superada hoje, porque
aposta apenas no aspecto subjetivo do agente.
b) Teoria objetivo-subjetiva: reclama, para
além dos elementos objetivos, uma unidade de
desígnios, uma programação inicial do agente
combinada com a realização sucessiva de condutas
(modus operandi). Ex.: furtar uma bicicleta por
partes: uma roda, a outra, a corrente, a estrutura.
É a teoria adotada pelo Código Penal italiano (art.
81, § 2°). A teoria objetivo-subjetiva já reclama
para além dos elementos objetivos, mas também foi
superada.
c) Teoria objetiva: para essa teoria pouco
importa o elemento subjetivo ou programação do
agente, os elementos do crime continuado devem ser
apurados objetivamente. O conjunto de condições
objetivas é que aferem ou não a continuação
criminosa (homogeneidade objetiva das ações -
HUNGRIA). É a teoria, nascida na Alemanha,
adotada por nosso CP. E a teoria objetiva não
precisa de aspectos subjetivos nenhum porque é
muito difícil de provas. Vem dos alemães, mas é
adotada no CP brasileiro.
Natureza Jurídica
● As várias condutas constituem ou não um
único crime?
● Teoria da unidade jurídica real: Sim,
unidade de intenção e unidade de lesão. Baseia-se
na Teoria Objetivo-subjetiva. Não é adotada no
Brasil.
● Para a teoria da ficção jurídica: Não, as
várias condutas constituem na realidade vários
crimes, mas a lei os considera um só, fundada na
coerência lógica do fato, na utilidade e na equidade.
Teoria da ficção jurídica é adotada no Brasil, mas a
pena é aplicada pelo sistema da exasperação. Ficção
porque na realidade são vários crimes, mas na
aplicação da pena se considera um só.
● A teoria da unidade jurídica ou mista: o
delito continuado trata-se de um terceiro crime ou
crime de concurso. Não é adotada por ninguém.
Requisitos do Crime Continuado
● 1°: Pluralidade de condutas;
● 2°: Pluralidade de crimes da mesma
espécie;
● 3°: Nexo de continuidade delitiva por:
a) Condições de tempo: uma periodicidade, um
certo ritmo;
b) Condições de lugar: conexão espacial,
consideração acerca dos locais onde o delito
ocorreu;
c) Maneira de execução: modus operandi ou
estilo de praticar o crime semelhante;
d) Outras condições semelhantes
(interpretação analógica): existem outras condições
semelhantes às anteriores que possam ser levadas
em conta para apreciação da continuidade (Ex.:
fraude no contador de energia nos vários meses
pelo morador do apartamento).
● Havendo coisa julgada rompe-se a
possibilidade de continuidade delitiva.
● Delitos da mesma espécie são delitos que
ofendem o mesmo ou os mesmos bens jurídicos.
● Periodicidade é o ritmo no qual os crimes
são cometidos, não precisa ser exatamente o mesmo
espaço de tempo.
● Conexão especial é a região onde o agente
comete o crime.
● Uma condição dessas pode escapar, mas
em regra todas devem estar presentes.
● Modus operandis é a forma como ele
comete o crime, não precisa ser igual, apenas
semelhante.
● Em suma, o crime continuado é
caracterizado pelo nexo causal. Isso é o que o
diferencia do concurso material.
Crime Continuado Específico
● Conceito: trata-se do crime continuado
praticado com agressões sucessivas contra bens
jurídicos eminentemente pessoais (CP, parágrafo
único do art. 71);
● Requisitos:
a) prática de dois ou mais crimes dolosos;
b) ofensa a vítimas diferentes;
c) emprego de violência ou grave ameaça à
pessoa (+ os requisitos objetivos do caput).
● Consequências: pena aumentada até o
triplo.
● Próprio: A aplicação da pena variável
entre ⅙ a ⅔ é de acordo com a quantidade de
crimes praticados pelo agente. Os crimes
subsequentes são considerados continuação do
primeiro, desde que o crime seja da mesma espécie.
(caput)
● Impróprio (ou específico - parágrafo
único): os crimes não são da mesma espécie, mas
são todos dolosos contra vítimas diferentes e com
uso de violência ou grave ameaça. Usa o sistema da
exasperação com a aplicação da pena até o triplo.

Questões práticas

● Q.1) José do Patrocínio, estudante de Direito da FDA-UFAL, ficou extasiado com as manifestações
populares havidas em São Paulo e no Rio de Janeiro, em especial os ataques feitos por grupamentos mascarados
que danificavam bancos, concessionárias de autos de luxo e lanchonetes da McDonald’s, embora fosse um
consumidor fiel do Big Mac e da Coca Cola com pouco gás e muito gelo servida na rede de lanchonetes
multinacional. Patrocínio, então com 20 anos de idade, ficava indignado com a pasmaceira de Maceió, “uma
província sem pegada revolucionária”, dizia. Leitor do “Manifesto Comunista” de Marx e Engels, desejava, agora,
adquirir “Qu'est-ce que la propriété? ou Recherche sur le principe du Droit et du Gouvernment”, obra de
Pierre-Joseph Proudhon, que o impressionara bastante em função de uma fala do Professor em aula citando o
filósofo: “propriedade é roubo”. Como cursava francês na Aliança e sabia da existência da obra entre as
coleções da Biblioteca Geral da UFAL resolveu tomar emprestada, porém com o firme propósito de se apropriar,
tanto que, passados mais de 10 meses da expiração do prazo, não a devolveu. Durante esses meses, envolto com
a leitura do livro, influenciado pelos black blocs do Sudeste, indignado com o Reitor que não recebeu um grupo de
alunos do Diretório Central dos Estudantes e negando para si o valor civilizatório da lei, resolveu bolar um plano
para depredar a própria Universidade. Aproveitando que estudava a noite, demorava um pouco mais para sair e,
uma vez por semana, destruía e/ou inutilizava portas e vidraças, pichando, ademais, as paredes com o símbolo do
anarquismo. Na quarta semana, em sua última investida, ao derrubar uma porta deparou-se em uma sala na
Reitoria com um “iMac” da Apple com “tela de retina”. Seus olhos brilharam, era o seu sonho de consumo,
todavia um sonho distante, pois não tinha condições para comprar, não trabalhava e vivia às expensas dos pais,
pessoas de classe média - um professor de ensino médio no COC e uma bancária do Santander. Não teve dúvidas,
subtraiu o computador e o levou para o seu quarto, em sua residência. Patrocínio, não obstante pedidos de sua
mãe, sequer buscava um estágio para poder pagar pequenas despesas. Era aluno perspicaz, embora pouco
empenhado e com desempenho sofrível nas várias disciplinas que cursou. Já foi preso pela polícia em uma briga de
rua, discutia muito com o pai a quem intitulava de “reacionário”, e consumia, em raves, anfetaminas as quais
chamava de “bala”. Quando da execução do dano, Patrocínio estava sob o efeito da “tulipa azul”, um tipo de
anfetamina que confessou, perante o Juiz, usou para tomar coragem no momento da conduta criminosa. Após
investigação policial desvendar os fatos, facilitada pelas fotos da ação enviadas por “seu Instagram” para
colegas, ele foi processado e, ao final, condenado por apropriação indébita (CP, art. 168), dano ao patrimônio
público (CP, art. 163, III) e furto (CP, art. 155). Diante do caso hipotético apresentado aplique sua pena,
considerando, inclusive, a espécie de concurso de crimes.

● Q.2) No dia 05 de outubro de 2022, às 12:30, ao sair da prova de Direito Penal II, Rebeca, grávida
de 07 (sete) meses, encaminhava-se ao ponto de ônibus mais próximo quando foi abordada por Leonardo que,
livre, consciente e voluntariamente, mostrou à vítima a arma de fogo que portava na cintura, alertando-a que
qualquer forma de reação resultaria em sua morte. Leonardo obteve o iPhone 13 de Rebeca, seus anéis, brincos
e colar, bem como um saldo de R$ 28,00 (vinte e oito reais) que estava na carteira da vítima. Para conseguir ir
embora sem chamar atenção, Leonardo fingiu estar perguntando informações sobre o horário dos ônibus
enquanto acompanhava Amanda lado a lado. Ocorre, contudo, que em seguida, por volta das 13:20, daquele
mesmo dia, Leonardo, ainda em perfeito controle de sua ações e vontade, empreendeu conduta delituosa, assim
como fizera com Amanda, porém agora em desfavor de Marina que passava pelo mesmo caminho da vítima
pretérita. De Marina, Leonardo levou a mochila por completo contendo o notebook e demais pertences escolares
da vítima. Logo em seguida à fuga de Leonardo com seus pertences, Marina procurou a guarita mais próxima,
pedindo ajuda para entrar em contato com os policiais, que, em um evento inédito de raridade, chegaram ao local
pouco tempo depois, iniciando as buscas por Leonardo e o prendendo em flagrante delito, ainda portando os itens
roubados de Rebeca e a mochila de Marina. Sendo apreendida, também, a arma de fogo utilizada pelo agente
para ameaçar as vítimas; a arma, porém, encontrava-se desmuniciada. Na audiência de custódia, ficou
evidenciado que o indiciado possui 20 (vinte) anos completos, sendo seu aniversário no mês seguinte ao do
cometimento dos delitos. Ao decorrer do processo penal, Leonardo já com de 21 (vinte e um), foi identificado
como sendo de classe média alta, tendo sua residência localizado no loteamento Aldebaran, sem antecedentes
criminais, e com escolaridade de ensino superior em andamento em faculdade particular. Por fim, na audiência de
instrução e julgamento, visando amenizar sua situação, Leonardo, de modo espontâneo, confessou que havia
abordado Rebeca e Marina porque percebeu que ambas não apresentavam resistência efetiva e que, assim, seria
mais fácil subtrair seus pertences, que seriam utilizados para a compra de entorpecentes, pois os que possuía
tinham sido usados momentos antes da prática delituosa, como forma de “dar coragem” para o cometimento dos
crimes. Logo, sabendo que o réu foi condenado em sentença judicial transitada em julgado por Roubo (Art. 157)
e analisando o caso relatado acima, individualize a pena de Leonardo, lembrando de fixar, também, a pena de
multa (caso seja necessário), indicar o regime inicial de cumprimento da pena, mencionar a possibilidade de
substituição da PPL por PRD.

● Q.3) Ayato, de vinte anos, percebe que poderia subtrair facilmente veículos da garagem do edifício em
que reside, devido à inexistência de vigilância no local. Desse modo, em uma madrugada, o agente subtrai um
carro, que sabia não ser utilizado diariamente pelo proprietário, deixando-o em uma garagem particular. Na
noite seguinte, vendo que não houve nenhuma movimentação em razão da subtração do veículo, Ayato repete a
mesma ação, utilizando dos métodos empregados na noite anterior. Após alguns dias, acreditando não ter sido
identificado, Ayato falsifica os documentos referentes ao primeiro carro, realizando a venda do automóvel a uma
terceira pessoa. Ocorre, porém, que Magno, de 66 (sessenta e seis) anos, dono do segundo veículo a ser
subtraído e vizinho do agente, procura Ayato, demandando informações sobre seu carro, informando a este que
tomou conhecimento que ele está envolvido no sumiço de seu bem. Desse modo, temendo ser denunciado por
Magno e ir “parar na cadeia”, Ayato consome cocaína e aguarda, escondido, em lugar ermo, seu vizinho, que
voltava de uma caminhada noturna, com o fito de matá-lo. Assim, após disparar toda a munição da arma de
fogo que portava, Ayato foge do local, deixando a vítima para morrer no local sozinha, e se dirige, logo em
seguida, ao local onde mantinha o carro de Magno, ao qual ateou fogo, com a finalidade de destruir as provas de
sua conduta ilícita. No entanto, nada disso adiantou, pois Ayato foi preso na semana seguinte, como indiciado
pelo desaparecimento dos carros, segundo as investigações policiais. Ao decorrer do processo, foi comprovado que
Ayato já havia sido preso anteriormente por uma confusão em uma briga do bar que costumava frequentar com
seus amigos, onde era conhecido por seu temperamento instável e explosivo. Além disso, o edifício do agente fica
localizado na Ponta Verde, em frente à praia, na medida em que ele pertence à classe média alta da cidade de
Maceió. Por fim, Ayato confessou ter subtraído os veículos, bem como a falsificação dos documentos do primeiro
carro e a morte de Magno, informando, também, que teria cometido os crimes porque precisava do dinheiro para
fazer uma viagem de diversão com os amigos para o exterior. Sabendo, portanto, que o juiz condenou Ayato pelos
crimes de Furto (Art. 155), Estelionato (Art. 171) e por homicídio (Art. 121), com base nos detalhes do caso
em tela, individualize a pena do agente, aproveitando para indicar a pena de multa, o regime inicial de
cumprimento da pena e a possibilidade de substituição da PPL por PRD.

● Q.4) Otto, nascido em novembro de 2002, encontra o diário de sua mãe Theresa e descobre que ela
havia matado seu pai Welt, anos atrás, ambicionando seus bens e com o fito de manter sua relação adúltera em
segredo, já que a mesma havia sido descoberta por seu marido. Dessa forma, sentindo-se ultrajado e movido pela
sensação de dever de vingar a morte de seu pai, Otto passa pouco mais de mês planejando uma forma de matar
sua genitora de forma a não chamar a atenção de terceiros. Assim, no almoço do Dia das Mães do ano de
2022, Otto envenena a comida de Theresa, que vem a morrer naquele mesmo dia de forma súbita. No dia
seguinte, porém, tomado pelo remorso, Otto procura a polícia e confessa ter matado sua mãe, ficando à
disposição da Justiça para o prosseguimento das investigações. Para a análise do caso, leve em consideração os
seguintes aspectos:
● Otto sofria de perturbação de saúde mental, sendo comprovado por laudo médico que, na data do fato, o
mesmo não possuía capacidade plena de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com
esse entendimento, tendo sido a descoberta da morte de seu pai por sua mãe o gatilho que acionou as
inconsistências mentais do agente.
● Otto não possui nenhum registro criminal antecedente e sempre foi conhecido na vizinhança em que
morava com sua mãe como um rapaz estudioso e pacífico, chegando a ser considerado “recluso” pelos demais
jovens da rua. Outrossim, o veneno utilizado para ceifar a vida de Theresa foi desenvolvido por Otto, estudante
de Química da UFAL. Por fim, Otto foi condenado, mediante sentença transitada em julgado, em dezembro de
2022, pelo crime de Homicídio (Art. 121). Sabendo disso, individualize a pena de Otto, determinando se é
aplicável a pena de multa, assim como a substituição da PPL por PRD. Avalie, em qual regime o condenado
deverá iniciar o cumprimento de sua pena.

● Q.5) Kevin, de 19 anos, portando um cutelo, ingressou sorrateiramente na residência de Félix, com o
intuito de roubar o cofre da família que ficava localizado no primeiro andar da casa. Todavia, ao passar pelo
portão, Kevin notou que não conseguiria adentrar na residência sem que um dos moradores abrisse a porta, já
que a fechadura era personalizada com a digital dos membros da família. Para tanto, o agente se esconde atrás
do sofá da área externa da casa, esperando que a filha única de Félix, Ellie, de oito anos, voltasse da escola, por
volta do meio-dia. Assim, com a chegada de Ellie e de sua babá, Kevin, com seu cutelo em mãos, se revela para as
duas, aproveitando para ameaçar de morte a criança, caso ela não abrisse a porta da casa e lhe mostrasse o
caminho para o cofre, o que foi feito. No entanto, enquanto retirava os pertences do cofre, Kevin escuta o
barulho de de sirenes se aproximando da casa e somente aí percebe que a babá e a criança, visando ligar para a
polícia, se trancaram no quarto principal da casa, que também possui tranca personalizada, o que significa ele
não poderia mais ter acesso a elas. Dessa forma, com medo de ser preso em flagrante pela polícia, Kevin se
apressa a sair da casa, levando apenas o que conseguia carregar em seus bolsos. Acontece que, mesmo tendo sido
rápido em sua fuga, Kevin ainda foi capturado pela polícia algumas horas depois tentando vender os pertences da
família de Félix. Quando apresentado ao juiz, o autor do crime se mostrou arrependido, confessando todos os
fatos cometidos naquele dia e, inclusive, que teria cometido o delito porque precisava comprar remédios para sua
mãe que estava muito idosa e correndo risco de vida no HGE pela falta de medicamentos e de assistência
especializada. Além disso, Kevin revelou, ainda, que sua mãe o havia criado sozinha com bastantes dificuldades,
pois se mantinha com o salário mínimo de doméstica que recebia por seus serviços, o que foi comprovado ser
verdadeiro no processo. Kevin tem apenas o ensino médio completo, pois teve que largar seus estudos para
trabalhar e conseguir sustentar sua mãe que, como dito, já se encontrava com idade avançada e com a saúde
debilitada. O agente não possui antecedentes criminais e é tido como uma pessoa “calma e trabalhadora” no
bairro da Ponta Grossa, onde vive com sua mãe. Por fim, Ellie necessitou ser submetida a tratamento psicológico
por alguns meses para superar o trauma provocado pela conduta delituosa de Kevin. Ademais, foi descoberto que
a babá, no momento do crime, estava grávida de dois meses, o que, contudo, não era perceptível. Sendo assim,
sabendo que o juiz condenou Kevin pelo crime de Roubo (Art. 157), fixe a pena em concreto do réu, aproveitando
para determinar a pena de multa, caso necessário, bem como a indicação do regime inicial de cumprimento da
pena e a possibilidade de substituição da PPL por PRD.

● Q.6) Kalpas (23 anos) e Kosma (15 anos), ao final da tarde, surpreendem Apônia e sua filha Griseo, de
apenas 7 anos de idades, no momento em que saiam de uma agência bancária e, apontando-lhe uma arma de
fogo, exigem que a mãe da criança lhe entregue sua bolsa. De imediato, ao abrirem a carteira e verificarem que
havia um cartão bancário, ameaçam Apônia de a matarem junto de Griseo caso ela não entregasse sua senha.
Assim, após passar-lhes o segredo de sua conta-corrente, Apônia é mantida sob vigília em um beco próximo à
agência bancária, sob a mira do revólver de Kalpas, enquanto Kosma se dirige ao caixa eletrônico. No entanto,
desconfiando da conduta de Kosma, os vigilantes notam a investida criminosa e prende-no em flagrante.
Instantes depois, ao ouvir pessoas gritando que o banco estava sendo assaltado, Kalpas exige que Apônia
mantenha Griseo em silêncio e que fique ali por uns minutos sem gritar por socorro, enquanto tenta fugir do
local, levando a bolsa da vítima. Contudo, policiais que já haviam sido comunicados de que havia um crime em
execução conseguem capturá-lo quando tentava sair do beco onde se encontrava, recuperando a bolsa. Ademais,
os policiais constataram que a arma utilizada por Kalpas era um simulacro, na verdade. Além disso, durante o
processo penal, os agentes do crime se negaram a prestar depoimento, exercendo seu direito ao silêncio de forma
plena. Sabendo, portanto, de tais detalhes, classifique a conduta delituosa, apontando por quais crimes os réus
foram condenados e fixando suas penas de acordo com o caso concreto, determinando o valor da pena de multa,
caso necessário, bem como a indicação do regime inicial de cumprimento da pena e a possibilidade de
substituição da PPL por PRD.

Ps,.: Esta questão seis é para vocês treinarem a classificação dos crimes, mas caso não consigam visualizar o
delito do caso em tela, pode me procurar para poder tirar as dúvidas :)

Bons estudos!