4° BIMESTRE – DIREITO EMPRESARIAL

🡪 CONTRATOS MERCANTIS

1. Teoria Geral:
1. 1 Conceito: instrumento pelo qual as pessoas contraem obrigações;
o CF88 – Fachin: constitucionalização do direito civil;
o Boa fé objetiva + função social dos contratos;
o Arts. 421-853 CC;
o Contratos mercantis: contratos celebrados entre empresários e empresas; estabelecem
relação contratual entre dois ou mais empresários;
1.2 Princípios:
a) Autonomia da vontade: ideia de não vinculação do estado as relações particulares;
você pode fazer tudo aquilo que a lei não proíbe;
b) Obrigatoriedade (pacta sun servanda): cumprir o que foi estabelecido no contrato; obs:
revisão ---clausula rebus sic stantibus (enquanto assim estiver); demasiadamente
onerosa para uma das partes; motivos externos etc- revisão;
c) Boa-fé: contratantes são obrigados a seguir a ideia de probidade e lealdade no seu
comportamento (422 cc);
d) Da supremacia da ordem pública:

2. Nulidades contratuais:
⎣ Arts. 166, 167 e 171 do CC; regularizam a parte de nulidades;
⎣ Art. 166: traz 7 incisos de situações de reconhecimento de nulidade de negócio jurídico:
I - celebrado por pessoa absolutamente incapaz;
II - for ilícito, impossível ou indeterminável o seu objeto;
III - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilícito;
IV - não revestir a forma prescrita em lei;
V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade;
VI - tiver por objetivo fraudar lei imperativa;
VII - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prática, sem cominar sanção.
⎣ Art. 167: situação de nulidade ligada a simulação; usa uma forma legal válida para
revestir uma outra operação legal;
⎣ Art. 171: situações de anulabilidade:
I - por incapacidade relativa do agente;
II - por vício resultante de erro, dolo, coação, estado de perigo, lesão ou fraude contra
credores.

3. Formação/Classificação de contratos:
⎣ Existem contratos que na sua formação foram contratos paritários e outros que são
chamados de adesão;
⎣ Os contratos de adesão são aqueles que revelam desequilíbrio contratual, pois já prevê
determinadas cláusulas;
⎣ Contratos tipos: não são nem contratos paritários nem contratos de adesão; muito
comum em contratos administrativos;
⎣ Instantâneos, diferidos (daqui 1 ano) ou continuados (situações periódicas);
⎣ Com relação ao modo: principais ou acessórios;
⎣ Com relação ao sujeito: personalíssimo ou pessoal;
⎣ Com relação a forma: solene e não solene; preliminares e definitivos;

4. Extinção de contratos:
⎣ Põe fim ao vínculo contratual pré-existente;
5. Espécies de contratos mercantis:
I. Contrato de representação comercial – Lei 4.886/65: duas correntes doutrinárias;
posição majoritária diz que existe uma diferença entre esse contrato e contrato de
agência; contrato de representação é um contrato voltado para mediação de negócios
empresariais; agência de modelo é contratada para intermediar uma marca e uma
pessoa (modelo), nessa situação temos uma clara hipótese de intermediação que não
envolve um negócio empresarial; no 719 CC o agente só pode ser pessoa física,
enquanto na representação pode ser tanto física quanto jurídica;
- Obs: Exclusividade – exclusividade da representação e de uma determinada zona
geográfica; compro de representante daquela marca naquele local; art. 31 Lei 4886/95;
- Obs: rescisão –

II. Contrato de leasing e Contrato de factoring: contratos em que utilizando determinados

produtos, um empresário acaba fornecendo recursos para outro funcionário funcionar;
II.1. Contrato de leasing ou arrendamento mercantil: pessoas utilizavam contrato de
alienação fiduciária ao invés desse. Só foi começado a utilizar de fato após a
estabilização do Real; contrato que acaba sendo um objeto de resolução de atos
normativos do banco central;
- Resolução 2309/96;
- Lei 11649/2008;
- 2 Figuras: Arrendador e Arrendatário
o Arrendador: fornecedor do bem;
o Arrendatário é a pessoa física ou jurídica que paga por uma locação do bem
através de “um aluguel ou uma parcela mensal”. Ao final do contrato o
arrendatário pode: devolver o bem, renovar o contrato ou realizar a compra do
bem por um valor remanescente; O valor remanescente (VRG) e as súmulas 263
e 293 do STJ;
- Modalidades:
1. Leasing financeiro – o financiador do fornecimento do produto não é o mesmo
cara que fornece o produto;
o Fornecedor (vende); arrendatário (compra); arrendador (dá o dinheiro para
permitir o negócio)
o Não é possível a quitação antecipada do contrato;
o Prazo mínimo de 2 anos para bens de vida útil menor; para bens com vida útil
superior a 5 anos, o prazo mínimo do contrato é de 3 anos;
2. Leasing operacional – arrendador também é o fornecedor do produto,
arrendatário que é o comprador do produto;
o Principal negócio de quem está financiando é a venda do produto;
o Prazo mínimo de 3 meses;
3. Lease back (leasing de retorno) – situações de financiamento; art. 5°, resolução
2309;
o Arrendatário só pode ser pessoa jurídica;
o Objetivo de levantamento de capital de giro para a empresa;

II.2. Contrato de factoring:

- Se regime jurídico próprio; sem legislação específica, somente previsões em leis
esparsas;
- Não tem previsão legal. Aplicam-se as regras de cessão de crédito do CC, que são
aplicáveis ao contrato de factoring ou fomento mercantil;
- LC 105 + LC 123;
- Art. 17, I, LC 123/06: “Não poderão recolher os impostos e contribuições na forma do
Simples Nacional a microempresa ou a empresa de pequeno porte: I – que explore
atividade de prestação cumulativa e contínua de serviços de assessoria creditícia,
gestão de crédito, seleção e riscos, administração de contas a pagar e a receber,
gerenciamento de ativos (asset management), compras de direitos creditórios
resultantes de vendas mercantis a prazo ou de prestação de serviços (factoring)”.
 - Conceito: contrato de faturamento (fatorar); empresa converte as faturas a receber em
dinheiro; é cobrado uma taxa para essa antecipação;
- Mecanismo: contrato atípico e complexo, pois basicamente terá compra de ativos ou
compra de direitos creditórios e prestação de serviço;
o Faturizador: empresa de factoring. Adquire o faturamento a prazo do empresário
ou sociedade empresária, por isso que se diz que é uma compra de direito
creditório.
o Faturizado: é o empresário ou a sociedade empresária.
o REsp 489.658/RS: tratando-se de empresa que opera no ramo de factoring não
integrante do sistema financeiro nacional a taxa de juros deve obedecer à lei de
usura
o Há uma seleção de riscos - Art. 290, CC;
o Endosso translativo: quem transfere é que responde pelo pagamento do título. É
diferente do factoring.
o Empresa de factoring presta uma assessoria para o empresário ou sociedade
empresária
- Modalidades: duas modalidades:
o Tradicional (conventional factoring): a faturizadora adquire o faturamento e paga
de forma antecipada. Abatem o fator de compra e paga antecipadamente.
o De vencimento (maturity factoring): o pagamento do faturizador ocorrerá
somente na data do vencimento e não de forma antecipada.
o https://ambitojuridico.com.br/cadernos/direito-administrativo/a-importancia-do-fac
toring-para-pequenas-e-medias-empresas-sua-legalidade-confrontando-a-pratic
a-ilegal-de-agiotagem/

III. Contrato de Alienação Fiduciária:

- Contrato de compra de um determinado bem de forma parcelada;
- Transferência é posse;
- O próprio bem fica em garantia da dívida;
- Tipo de garantia em relação de compra e venda de bens (móveis ou imóveis);
- “Transferir algo em confiança”
- Bens imóveis: Lei 9514/97 (art. 22-33);
- Bens móveis: art. 1361 ao 1368 CC;
o Decreto 911/69;
o Lei 6015/73;
- Sujeitos envolvidos:
A. Credor fiduciário: tem a propriedade resolúvel;
B. Devedor fiduciário: tem a posse direta do bem;
- Súm. 245;

IV. Contrato de Franquia:

- Legislação -- 13966/2019 (revoga lei de 1994);
- Conceito: Franquia empresarial é o sistema pelo qual um franqueador cede ao
franqueado o direito de uso de marca ou patente, associado ao direito de distribuição
exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou serviços;
- Obs.: remuneração direta ou indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado vínculo
empregatício;
- Características: no contrato de franquia existe:
o Licença de uso de marca ou patente;
o Distribuição exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou serviços.
o Transferência de know how (conhecimento técnico).
o A remuneração pode ser direta ou indireta e não existe vínculo empregatício
entre fraqueado e franqueador.
o Não há vínculo empregatício entre o franqueado e o franqueador (é um contrato
empresarial).
- Circular de oferta de franquia: é como se fosse uma proposta;