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RESPONSABILIDADE CIVIL
CONCEITO
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Vedada a transmissão e reprodução deste material (art. 184 CP).
Aluno Olivia Oliveira Guimarães
DIREITO CIVIL – RESPONSABILIDADE CIVIL CPF - 04326633123
PROF. FLÁVIO MONTEIRO DE BARROS
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Os menores de 18 anos não têm responsabilidade penal. Todavia, têm responsabilidade civil
subsidiária, vale dizer, são responsáveis pela indenização do dano se as pessoas por eles
responsáveis não tiverem obrigação de indenizar ou não dispuserem de meios suficientes.
Por outro lado, pode ocorrer de o ilícito penal também se caracterizar como ilícito civil. Nesse
caso, o agente, além de sofrer a pena, terá ainda que indenizar a vítima ou seus sucessores.
A propósito, dispõe o art. 935 que a responsabilidade civil é independente da criminal. Assim,
o fato de ser absolvido na esfera criminal não implica em isenção da obrigação de indenizar.
Portanto, antes mesmo da instauração do processo penal, a vítima pode mover a ação de
indenização.
É possível a ação civil de indenização em razão de crime, chamada actio civilis ex delicto, ainda
que a ação penal esteja em andamento, mas o juiz cível tem a faculdade de suspender o processo
para aguardar o desfecho do processo crime e vice-versa (arts.92 a 94 do CPP). O art.200 do CC
preceitua que: “Quando a ação se originar de fato que deva ser apurado no juízo criminal, não
correrá a prescrição antes da respectiva sentença definitiva”.
É perfeitamente possível a subsistência da responsabilidade civil, não obstante a absolvição
penal. No furto de uso, por exemplo, o agente será absolvido criminalmente, pois o Código Penal
não contempla esse fato, remanescendo, porém, intacta a obrigação de indenizar.
Igualmente, admite-se a responsabilidade penal sem que haja a responsabilidade civil. Tal
ocorre, por exemplo, com o agente que é condenado criminalmente pelo delito de porte ilegal de
arma.
Do exposto dessume-se que, em regra, a sentença penal absolutória não afasta eventual
responsabilidade civil. Excepcionalmente, porém, ela fará coisa julgada na esfera cível,
inviabilizando a indenização. De fato, isso ocorre nas seguintes hipóteses:
a. absolvição por inexistência do fato;
b. absolvição por negativa de autoria;
c. absolvição por excludente da antijuridicidade, vale dizer, legítima defesa, estado de
necessidade, estrito cumprimento do dever legal e exercício regular de direito.
Anote-se, porém, que apenas o estado de necessidade defensivo exclui a obrigação de
indenizar; no estado de necessidade agressivo esta obrigação subsiste.
Com efeito, o estado de necessidade defensivo ocorre quando, para preservar bem jurídico
próprio ou alheio, o agente sacrifica bem jurídico pertencente ao causador da situação de perigo.
Exemplo: o agente, para safar-se das chamas, destrói a porta da casa do causador do incêndio.
Nesse caso, não há obrigação de indenizar o dano proporcionado ao causador do perigo (art. 188,
II).
O estado de necessidade agressivo, por sua vez, ocorre quando, para preservar bem jurídico
próprio ou alheio, o agente sacrifica bem jurídico pertencente a um terceiro inocente. Nesse caso, o
agente deve reparar o dano sofrido pelo terceiro inocente (art. 929); todavia, ele terá ação de
regresso contra o causador do perigo (art. 930). A lógica, porém, recomendava que o terceiro
inocente, cujo bem foi sacrificado, movesse ação direta contra o causador do perigo, pleiteando a
indenização devida, mas o Código Civil orientou-se em sentido diferente.
Atente-se que, no estado de necessidade agressivo, o agente pratica um fato lícito, e, no
entanto, é obrigado a indenizar. Além do estado de necessidade agressivo, há ainda outras
hipóteses de indenização advindas de um fato lícito. Exemplos: responsabilidade civil do Estado;
responsabilidade do dono do prédio encravado que exige passagem pelo prédio vizinho, mediante
pagamento de indenização (art. 1285); indenização pelo escoamento de águas para o prédio
inferior (art.1.289); pela passagem de cabos e tubulações (art.1.286); pela servidão forçada de
aqueduto (art.1.293) e pelo alargamento necessário da servidão predial (art.1.385, §3º).
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Por outro lado, malgrado a absolvição penal, pode subsistir a responsabilidade civil, quando
aquela houver sido fundamentada na insuficiência de prova ou em culpa levíssima.
Acrescente-se ainda que a sentença de pronúncia, impronúncia ou despronúncia não
elimina a responsabilidade civil, pois são decisões provisórias. Igualmente, persiste a
responsabilidade civil se houver decisão arquivando o inquérito policial, extinguindo a punibilidade
ou absolvendo o réu, sob o argumento de que o fato imputado não constitui crime (art. 67 do CPP).
Finalmente, a sentença penal condenatória transitada em julgado funciona como título
executivo na esfera cível (art. 515, VI, do CPC/2015). Portanto, o agente condenado na esfera
criminal não pode alegar, no cível, excludentes da antijuridicidade, ausência de dolo ou culpa ou
outra defesa que elimina a responsabilidade civil. Dispõe o art.200 do CC: “Quando a ação se
originar de fato que deva ser apurado no juízo criminal, não correrá a prescrição antes da
respectiva sentença definitiva”. Portanto, a vítima tem a opção de aguardar o trânsito em julgado
da sentença penal para só depois tomar as providências necessárias à execução civil do julgado
penal, porquanto só após o trânsito em julgado da sentença penal é que o prazo prescricional
começa a fluir.
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O art. 939 impõe uma penalidade ao credor que ajuíza ação de cobrança antes do vencimento
da dívida, preceituando que ele ficará obrigado a esperar o tempo que faltava para o vencimento, a
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pelo juiz ou requerida na contestação. Na verdade, essas sanções não se excluem, mas se
completam, tendo por fim fixar a forma de indenização por perdas e danos, sendo lícita a sua
cumulação.
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no art. 932”.
Assim, se o ato ilícito é praticado por mais de um agente, a vítima pode mover ação de
indenização contra qualquer um ou contra todos, pois a responsabilidade é solidária. Igualmente,
entre as pessoas designadas no art. 932, a responsabilidade também é solidária. Portanto, nada
obsta que a vítima mova ação direta contra o empregado que lhe causou o dano.
Os pais só são obrigados a indenizar os atos ilícitos dos filhos menores de 18 anos, se estes
estiverem sob sua autoridade e em sua companhia.
Portanto, a guarda é essencial para que surja a responsabilidade civil dos pais. Não basta o
poder familiar, pois o Código Civil exige expressamente que o menor esteja sob a sua autoridade e
em sua companhia. No divórcio, por exemplo, permanecendo o menor sob a guarda exclusiva da
mãe, só ela responde pela indenização, excluindo-se, destarte, a responsabilidade do pai, mas no
caso de guarda compartilhada a responsabilidade civil é de ambos os pais. Anote-se, porém, que o
simples afastamento do filho da casa paterna não exclui a responsabilidade do pai, tendo em vista a
subsistência da guarda. Acrescente-se ainda que se a guarda estiver com terceiro, este será o
responsável e não os pais.
Comprovada a culpa do filho menor, os pais respondem objetivamente independentemente
de culpa. Devem, por exemplo, indenizar o acidente de trânsito provocado culposamente pelo filho,
outrossim, o furto, o estupro e outros crimes ou ilícitos civis do menor.
Tratando-se de menor sem discernimento, por exemplo, com quatro anos de idade, uma
parte da doutrina liderada por Orlando Gomes, sustenta que não há culpa ou ato ilícito por parte
deste menor, de modo que o pai não responde pela reparação do dano, pois a responsabilidade
indireta supõe a ilicitude no ato de quem causa o prejuízo.
A jurisprudência, porém, admite a responsabilidade dos pais, ainda que o menor não tenha
discernimento. Com o novo Código Civil, a discussão encontra-se encerrada, pois se adotou a teoria
objetiva, fundada na idéia do risco. Aliás, a ilicitude do ato praticado pelo absolutamente incapaz
pode ser perfeitamente analisada em face da violação da norma jurídica.
O novo Código Civil consagrou a responsabilidade subsidiária do menor, seja este
absolutamente ou relativamente incapaz, isto é, ele só responde pelo prejuízo que causar, se as
pessoas por eles responsáveis não tiverem obrigação de indenizar ou não dispuserem de meios
suficientes. A indenização, nesse caso, deve ser equitativa e não terá lugar se privar do necessário o
incapaz ou as pessoas que dele dependem (art. 928 e parágrafo único). Adotou-se, como se vê, o
princípio da responsabilidade subsidiária e mitigada, afastando-se do princípio da
irresponsabilidade absoluta da pessoa incapaz.
Portanto, a responsabilidade civil, em princípio, é exclusiva dos pais. Só haverá solidariedade
se o menor estiver emancipado. Se os pais não dispuserem de meios suficientes para a reparação
do dano, a responsabilidade passa a ser exclusiva do menor.
Saliente-se, contudo, que, no caso de emancipação legal, como a advinda do casamento,
exclui-se a responsabilidade dos pais pelos danos causados pelo filho. Subsiste, porém, a
responsabilidade quando a emancipação houver sido voluntária, isto é, por ato exclusivo dos pais.
Por outro lado, quando o menor é empregado de outrem, os pais não respondem pelos atos
ilícitos praticados durante o trabalho. Nesse caso, a responsabilidade é do patrão. Igualmente, se o
menor estiver internado em estabelecimento de ensino, a responsabilidade é do dono da escola.
Finalmente, os pais não respondem pelos atos ilícitos praticados pelo filho maior, ainda que
este viva em sua companhia.
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Para que o empregador ou comitente responda pelos danos causados pelos seus
empregados, serviçais e prepostos, são necessários os seguintes requisitos:
a) relação de subordinação. Não são necessárias a remuneração do preposto nem a
permanência dessa relação de subordinação;
b) culpa do empregado ou comitente;
c) que o ato danoso tenha sido praticado no exercício do trabalho ou por ocasião dele. Não é
preciso, porém, que o ato se relacione com as suas funções. Entretanto, o patrão não responde
pelos atos dos empregados em greve nem pelos praticados fora das suas funções.
Presentes esses requisitos, presume-se a responsabilidade do patrão, independentemente de
culpa, respondendo ainda que não haja culpa in vigilando ou in eligendo.
Sobre o assunto, a Súmula 341 do STF preceitua: “É presumida a culpa do patrão ou
comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto”.
O Código atual adotou a responsabilidade objetiva do patrão ou comitente. Portanto, a rigor,
não há falar-se em presunção de culpa, mas em presunção da responsabilidade. Aludida súmula
tornou-se inócua.
Comprovada a culpa do empregado ou comitente, o patrão responde objetivamente. Para
eximir-se da responsabilidade deve provar que o dano não foi causado pelo seu empregado ou
preposto ou que o dano não foi causado no exercício do trabalho ou em razão dele. O Enunciado
191 do CJF/STJ estipula: “A instituição hospitalar responde, na forma do art.932, III, do CC, pelos
atos culposos praticados por médicos integrantes do seu corpo clínico.”
O Código de 1916, no seu art. 1.522, fazia distinção entre a responsabilidade do empregador,
conforme este se tratasse de pessoa física, sociedade, associação ou fundação. Comprovada a culpa
do empregado, presumia-se a culpa do empregador quando este fosse pessoa física ou sociedade,
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A escola responde pelos danos culposos ou dolosos causados pelos alunos contra terceiros,
nos moldes da teoria objetiva, desde que presentes os seguintes requisitos:
a) que o dano tenha sido causado no momento em que aluno estava em sua vigilância e
autoridade. Fora desse momento, a escola só pode responder subjetivamente, isto é, mediante
demonstração de sua culpa;
b) que o aluno seja menor. De fato, o aluno maior não se submete a vigilância, pois é senhor e
responsável pelos seus atos. Como salienta Carlos Roberto Gonçalves, “exclui-se, pois, a
responsabilidade dos estabelecimentos de ensino superior, em que a missão é de instruir e não de
vigiar, e o aluno não se encontra, normalmente, sob a vigilância do professor ou do educandário”;
c) que o ensino seja remunerado, isto é, como o fito de lucro.
A escola é uma prestadora de serviço. Em razão disso, a sua responsabilidade é regida pelo
Código de Defesa do Consumidor. O Código Civil, entretanto, também disciplinou a matéria. De um
lado, a lei posterior revoga a anterior, mas de outro lado, a lei geral não revoga a especial. A
discussão, aparentemente, torna-se irrelevante, porque tanto o Código Civil quanto o Código de
Defesa do Consumidor adotaram a Teoria da Responsabilidade Objetiva, independentemente de
culpa. A meu ver, a matéria encontra-se regulada por ambos os códigos, prevalecendo a exegese
conciliadora. Com efeito, o Código de Defesa do Consumidor é aplicado aos danos causados pela
escola ao aluno, ao passo que o Código Civil cuida dos danos causados pelo aluno contra terceiros.
Maria Helena Diniz estende a responsabilidade objetiva ao diretor do estabelecimento de ensino e
aos mestres não por exercerem sobre seus discípulos um dever de vigilância, mas por assumirem
risco da sua atividade profissional e por imposição de Lei (CC, art.933). A meu ver, não há previsão
legal para isso, porquanto o art.932, III, só prevê a responsabilidade objetiva para o dono da escola,
sendo vedada a analogia. Tratando-se de danos causados por terceiros contra o aluno, cremos que
a responsabilidade da escola é subjetiva, sendo regida pelo art. 186 do Código Civil.
Do exposto dessume-se que, provada a culpa do aluno, presume-se a responsabilidade da
escola. Trata-se de uma presunção absoluta. Todavia, a escola tem direito de regresso contra o
aluno e não contra os seus pais, pois estes não respondem pelos danos causados por seus filhos
durante o período em que estão sob vigilância da escola. Como esclarece Caio Mário da Silva
Pereira, “a escola ao acolher o aluno recebe a transferência da guarda e vigilância, sendo, pois,
responsável pelo ato lesivo, que este causar a terceiro”. De acordo com art. 928 do Código Civil, o
incapaz responde pelos prejuízos que causar, se as pessoas por ele responsáveis não tiverem
obrigação de fazê-lo ou não dispuserem de meios suficientes. Anote-se ainda que o incapaz só
responde se a indenização não o privar do necessário (parágrafo único, do art. 928 do Código Civil).
Saliente-se, contudo, que o STF admitiu a ação regressiva contra os pais (RJTJSP 25/611).
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O dono de hotel responde pelo dano causado por seus hóspedes ou moradores. Se estes, por
exemplo, cometem um furto dentro do estabelecimento, lesando o patrimônio de terceiro, o dono
do hotel é solidariamente responsável.
Trata-se de uma responsabilidade contratual.
Provada a culpa do hóspede, presume-se a responsabilidade do dono do hotel. Trata-se de
uma responsabilidade objetiva, isto é, independentemente de culpa. Aludida responsabilidade só é
excluída se houver caso fortuito, força maior ou culpa exclusiva da vítima.
Por outro lado, os danos causados pelo hotel, isto é, por seus funcionários, aos hóspedes são
regidos pelo Código de Defesa do Consumidor, pois se trata de uma relação de consumo. A
responsabilidade também é objetiva.
Como salienta Maria Helena Diniz, o hóspede lesado, para receber a indenização, só terá de
comprovar o contrato de hospedagem e o dano dele resultante.
O Código Civil só prevê a responsabilidade objetiva do dono de hotel ou casa de hospedaria
pelos atos ilícitos provocados pelos seus hóspedes ou moradores. Os atos ilícitos praticados por
seus empregados também geram responsabilidade objetiva, por força do art. 932, III, do CC,
enquadrando-se também a hipótese do CDC.
Saliente-se, contudo, a omissão do Código Civil quanto aos atos ilícitos praticados por terceiro,
como um furto ou roubo. Em tal situação, cremos que a responsabilidade é subjetiva, sendo regida pelo
art. 186 do CC, exigindo-se a demonstração da culpa do dono de hotel ou casa de hospedaria. Em relação
ao furto, torna-se nítida a culpa in vigilando, impondo-se a obrigação de indenizar. Quanto ao roubo à
mão armada, a jurisprudência exclui a obrigação de indenizar, considerando esse fato força maior.
Finalmente, o dono de hotel ou hospedaria responde objetivamente pelos danos causados
por seus hóspedes ou moradores, quando a hospedagem for onerosa. Tratando-se de hospedagem
gratuita, subsiste a responsabilidade, mas de forma subjetiva, nos moldes do art. 186 do CC. Pelos
danos causados por seus empregados, ainda que a hospedagem seja gratuita, a responsabilidade é
objetiva, nos moldes do art. 932, inc. III, do CC.
Conquanto a pessoa não tenha participado do crime, se recebeu o seu produto ainda que
gratuitamente e inocentemente, deverá restituir à vítima. Trata-se de uma hipótese de ação in rem
verso.
DIREITO DE REGRESSO
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puderem ficar privados do necessário para se manterem, pois nessas condições o pupilo ou
curatelado são excluídos da obrigação de indenizar. Exclui-se também o direito de regresso quando
o pupilo ou curatelado for descendente do tutor ou curador, por força do art.934 do CC.
Quanto ao ato ilícito praticado pelo empregado menor, no exercício do trabalho ou em razão
dele, deve ser ressarcido pelo empregador, que não terá direito de regresso contra o pai do menor,
salvo quando o genitor no contrato de trabalho se responsabilizou pelos eventuais danos.
RESPONSABILIDADE POR DANOS CAUSADOS POR COISAS QUE ESTEJAM SOB A GUARDA DO
AGENTE
INTRODUÇÃO
Oriunda da França, desde o Código de Napoleão, a teoria da guarda atribui ao dono da coisa
inanimada a responsabilidade de reparar o dano causado a terceiro.
De acordo com aludida teoria, a responsabilidade é objetiva, independentemente de culpa. O
guardião só se exime da responsabilidade mediante prova de que o dano adveio de caso fortuito ou
culpa exclusiva da vítima. O agente não se libera provando inexistência de culpa de sua parte.
Assim, o dano causado pela coisa deve ser ressarcido pelo seu dono, presumindo-se a
responsabilidade deste último, invertendo-se, destarte, o ônus da prova.
A teoria da guarda, conquanto não adotada expressamente no Código como uma norma
genérica, acabou sendo adotada especificamente nos arts. 1.528 e 1.529 do Código de 1916,
correspondentes aos arts. 937 e 938, respectivamente, do Código atual, e parcialmente no art.
1.527 do Código de 1916, correspondente ao art. 936 do Código atual.
Por analogia, a teoria da guarda tem sido aplicada em outras hipóteses. Como adverte Aguiar
Dias “seria ilógico responsabilizar-se o proprietário do animal (art. 1.527) ou o dono do imóvel (arts.
1.528 e 1.529) e não responsabilizar-se, em medida igual, o proprietário das demais coisas
inanimadas”. Assim, por exemplo, no caso de queda de árvore, presume-se a responsabilidade do
dono da árvore pelo dano produzido, excluindo-se a obrigação de indenizar apenas na hipótese de
caso fortuito, força maior ou culpa exclusiva da vítima.
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O dono não se isenta da indenização alegando que ignorava o mau estado do prédio. Será
obrigado a indenizar ainda que se trate de um dano causado por defeito de construção,
ressalvando-se, porém, o seu direito de regresso contra o construtor.
A responsabilidade do proprietário do imóvel é excluída nas seguintes hipóteses:
➢ dano causado por caso fortuito ou força maior;
➢ dano causado por culpa exclusiva da vítima;
➢ dano resultante de ruína que adveio de falta de reparo, cuja necessidade não era manifesta.
Finalmente, se o prédio ainda estiver em construção, responderá objetivamente a
construtora, nos termos do Código de Defesa do Consumidor, sendo solidários todos os envolvidos
com a construção, inclusive, a incorporadora.
Tratando-se de furto, o dono do veículo pode ser responsabilizado pelo dano causado pelo
ladrão, desde que presentes os seguintes requisitos:
a) que o ladrão tenha tido culpa pelo evento danoso. Se a culpa for exclusiva da vítima,
exclui-se a responsabilidade do ladrão e do dono do automóvel;
b) que o dono do veículo seja o culpado pelo furto. O ônus da prova da culpa é da vítima. Tal
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ocorre, por exemplo, quando o veículo é estacionado com as chaves no contato ou com o vidro
aberto. Portanto, a responsabilidade do dono do veículo é subjetiva, enquadrando-se no art. 186 do
CC. É claro que o dono do veículo tem direito de regresso contra o ladrão. Nada obsta também que
a vítima mova ação de indenização contra o ladrão. Na verdade, há solidariedade entre o ladrão e o
dono do veículo.
Quando, porém, o veículo é objeto de roubo, em regra, não há culpa do dono do automóvel,
equiparando-se o fato à força maior, excluindo, destarte, a sua responsabilidade.
Assim, se o proprietário perde a guarda do veículo, não pode mais responder como seu
guardião, salvo se a perda da guarda emanou de sua culpa.
Uma primeira corrente, baseada no art. 221, 2ª parte, do CC, segundo o qual os efeitos do
negócio jurídico só se operam perante terceiros após o registro do instrumento particular,
considera que o alienante do veículo responde pelos danos causados pelo adquirente, invocando-se
ainda a súmula 489 do STF cujo teor é o seguinte: “A compra e venda de automóvel não prevalece
contra terceiros de boa-fé, se o contrato não foi transcrito no Registro de Títulos e Documentos”.
Uma segunda corrente, acertadamente, exclui, a partir da tradição do bem, a
responsabilidade civil do alienante pelos danos causados pelo adquirente do veículo. De fato, o
art.221 do CC e a súmula 489 do STF cuidam da responsabilidade contratual e não da aquiliana.
Com a tradição do bem móvel, o adquirente torna-se o proprietário, independentemente do
registro, excluindo-se a responsabilidade do alienante pelos acidentes automobilísticos posteriores.
Sobre o assunto, dispõe a súmula 132 do STJ: “A ausência de registro da transferência não implica a
responsabilidade do antigo proprietário por dano resultante de acidente que envolva o veículo
alienado”.
Dispõe parágrafo único do art. 927 do Código Civil que “haverá obrigação de reparar o dano,
independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente
desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem”.
Consagrou-se no dispositivo em apreço, que prevê uma cláusula geral da responsabilidade
objetiva consubstanciada na expressão atividade de risco, a teoria do risco. De acordo com essa
teoria, quem, no seu interesse, no exercício de determinada atividade, que aufere lucros, criar um
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risco de causar dano a outrem, deve reparar o dano independentemente de culpa. Assim, a
responsabilidade objetiva funda-se num princípio de equidade: quem lucra com uma atividade deve
responder pelos riscos ou desvantagens dela resultantes.
O dano causado em razão do exercício de uma atividade perigosa também deve ser
indenizado, independentemente de culpa. Trata-se de um desdobramento da teoria do risco,
oriunda do direito italiano.
O novo Código Civil adotou a teoria da responsabilidade objetiva para os danos causados pelo
exercício de atividade perigosa. Como esclarece Carlos Roberto Gonçalves, “atualmente, mesmo
inexistindo lei que regulamente o fato, pode o juiz aplicar o princípio da responsabilidade objetiva,
independentemente de culpa, baseando-se no dispositivo legal mencionado, quando a atividade
normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de
outrem. Desse modo, toda vez que surgir uma atividade nova, resultante do progresso, poderá o
Judiciário, independentemente de sua regulamentação em lei especial, considerá-la perigosa, se,
por sua natureza, implicar risco para os direitos de outrem, responsabilizando objetivamente os
que, exercendo-a, causarem danos a terceiro”.
Assim, os danos causados pelo exercício de atividade perigosa submetem-se à
responsabilidade objetiva, quer advenham de ato lícito ou ilícito, ao passo que os danos emanados
de atividade não perigosa são regidos pela responsabilidade subjetiva, sendo, pois, essencial a
demonstração da culpa e a prática do ato ilícito.´
O conceito de atividade perigosa é vago, competindo a sua caracterização ao prudente
arbítrio do juiz, que poderá valer-se da doutrina italiana que, delineando os seus traços básicos,
concluiu que é aquela reveladora de potencialidade danosa, apurada por dados estatísticos,
elementos técnicos ou pela experiência comum. Exemplos: fábrica de explosivos; empresa de
fabricação de produtos químicos etc. A regra do art.931 do CC não afasta as normas acerca da
responsabilidade pelo fato do produto previstas no art.12 do CDC, que continuam mais favoráveis
ao consumidor lesado (Enunciado 190 do CJF, aprovado na III Jornada de Direito Civil).
Na Itália, exclui-se a responsabilidade mediante comprovação de que todas as cautelas foram
tomadas para afastar o dano. No Brasil, não há essa excludente. Todavia, de acordo com o
magistério de Agostinho Alvim, o fortuito externo, como a enchente, o raio etc, deve ser causa de
exclusão da responsabilidade objetiva, mas esta subsiste quando o dano é causado pelo fortuito
interno, isto é, inerente à atividade ou ao homem que a desenvolve, como o enfarte do motorista
que dirige o automóvel ou o estouro do pneu. No tocante à responsabilidade civil do empregador
pelas lesões que os empregados sofrerem no exercício do trabalho, isto é, por acidentes
laborativos, uma primeira corrente sustenta que a sua responsabilidade é sempre subjetiva,
competindo ao empregado o ônus da prova da culpa, por força do art.7º, XXVIII da CF, que exige,
para que o empregador seja obrigado a indenizar os acidentes do trabalho, a prova do dolo ou
culpa. O citado dispositivo constitucional, porém, deve ser interpretado restritivamente, nele se
incluindo a ressalva “salvo se for atividade de risco”. Tratando-se de atividade de risco aplica-se o
parágrafo único do art.927 que consagra a responsabilidade objetiva. O enunciado 377 do CJF
dispõe que: “O art.7º, XXVIII, da Constituição Federal não é impedimento para a aplicação do
disposto no art. 927, parágrafo único, do Código Civil, quando se tratar de atividade de risco”.
Uma primeira corrente, com base no parágrafo único do art.927 do CC, sustenta que a
responsabilidade civil decorrente de acidentes de trânsito é objetiva, pois se trata de uma atividade
de risco. Ademais, se o Decreto-lei 73/66 impôs o seguro obrigatório para os proprietários de
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veículos automotores, para garantir a indenização até certo valor independentemente de culpa, é
porque quis consagrar para a hipótese a teoria do risco, de enfoque objetivo. A propósito, esse
seguro obrigatório, que é obrigação ex lege, não se confunde com a responsabilidade civil comum
dos arts.949 e 950 do CC, de modo que a vítima pode exigir cumulativamente essas duas
indenizações.
Uma segunda corrente, defendida por Fabio Ulhoa Coelho e Maria Helena Diniz, considera a
responsabilidade subjetiva, competindo à vítima o ônus da prova da culpa do motorista.
RESPONSABILIDADE POR DANOS CAUSADOS POR ANIMAIS QUE ESTEJAM SOB A GUARDA
DO AGENTE
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anterior, o guarda se liberava da obrigação de indenizar mediante prova da ausência de culpa, isto
é, de que guardava e vigiava o animal com o cuidado preciso.
No caso de o animal ser provocado por outro animal, desde que esse fato seja imprevisível e
inevitável, a situação deve ser considerada caso fortuito ou força maior, excluindo-se a
responsabilidade do dono ou detentor do animal, por força da aplicação da teoria da guarda,
passando a responsabilidade a ser exclusiva do dono do animal provocador. Em não se apurando
qual é o animal provocador, discute-se sobre quem deve arcar com a responsabilidade civil. Uma
primeira corrente sustenta que não há falar-se em indenização; uma segunda preconiza que os
danos devem ser repartidos entre os dois proprietários dos respectivos animais.
Finalmente, em relação aos acidentes provocados por animais em rodovias públicas, a
responsabilidade é solidária entre o proprietário do animal e a concessionária de serviços públicos
encarregada de sua conservação e exploração, pois, conforme preceitua o art.942, 2ª parte, do
Código Civil, se a ofensa tiver mais de um autor, todos responderão solidariamente pela reparação.
De fato, o art. 1º, §§ 2º e 3º do Código de Trânsito Brasileiro atribui às entidades componentes do
Sistema Nacional do Trânsito o dever de adotar as medidas destinadas à garantia do trânsito
seguro. Essas empresas têm o dever de fiscalizar as cercas lindeiras da rodovia, exigindo que os
proprietários reforcem-nas, evitando, assim, o transpasse de semoventes. Ademais, o Código de
Defesa do Consumidor responsabiliza os prestadores do serviço público, independentemente da
verificação de culpa, pelos defeitos na prestação dos serviços. As concessionárias e permissionárias
do Sistema Nacional de Trânsito enquadram-se no conceito de prestadores de serviços, conforme
art.14 do Código de Defesa do Consumidor. Acrescente-se, ainda, que o art.37, § 6º, da
Constituição Federal atribui responsabilidade objetiva às pessoas jurídicas de direito privado,
prestadora de serviços públicos, pelos danos que seus agentes causarem a terceiros, por ação ou
omissão. Todavia, como esclarece Carlos Roberto Gonçalves, a concessionária, se condenada, terá
ação reversiva contra o dono do animal, para cobrar deste a sua quota-parte.
DANOS MORAIS
CONCEITO
Danos morais, de acordo com Carlos Alberto Bittar, são lesões sofridas pelas pessoas físicas
ou jurídicas, em certos aspectos de sua personalidade, em razão de investidas injustas de outrem.
São aqueles que atingem a moralidade e a afetividade das pessoas, causando-lhes
constrangimentos, vexames, dores, enfim, sentimentos e sensações negativas. A dor, a angústia e a
sensação negativa para alguns autores são consequências do dano moral, ao passo que este
residiria na lesão ao direito não patrimonial da pessoa física ou jurídica. Todavia, conforme veremos
logo adiante, a lesão a direitos patrimoniais também pode ensejar danos morais.
Os danos morais são, pois, aqueles que atingem a pessoa na sua esfera de personalidade,
causando-lhe sensações negativas, afetando-a sentimentalmente à medida em que representam
uma agressão aos seus valores. Exemplos: ruptura de noivado; atentado à liberdade sexual; ofensa
à dignidade ou decoro etc.
Distinguem-se dos danos patrimoniais. Estes se caracterizam pelo prejuízo econômico
suportado pelo lesado, consubstanciado no dano emergente e no lucro cessante.
Da lesão a um bem material, econômico, pode também advir dano moral (exemplo:
destruição de um objeto de valor afetivo) e da ofensa a um bem jurídico extrapatrimonial pode
resultar dano patrimonial (exemplo: a morte de um pai de família causa prejuízo material às
pessoas que dele dependiam economicamente). Por isso, conforme ensina Maria Helena Diniz, o
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caráter patrimonial ou moral do dano não advém da natureza do direito subjetivo danificado, mas
dos efeitos da lesão jurídica. Se os efeitos forem patrimoniais, ter-se-á o dano material, se forem
não patrimoniais, haverá dano moral. O dano moral é direto quando resulta da lesão de um bem
jurídico extrapatrimonial, e indireto quando emana da lesão de um bem patrimonial.
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A ação pode ser movida pela pessoa atingida pela ofensa. No caso de morte desta, já se
admitiu a ação de indenização movida pela noiva e irmão da vítima, dispensando-se a prova da
dependência econômica. Nada obsta seja a ação movida pelo companheiro, dependentes
econômicos e outras pessoas atingidas. O Tribunal de Justiça de São Paulo negou que parentes
próximos, sem laços de afeição com a vítima, movessem ação de indenização por danos morais.
Discute-se se o dano moral é transmissível. Uns respondem negativamente, pois se trata de
um direito da personalidade e estes são intransmissíveis, salvo nos casos previstos em lei.
Consequentemente, com a morte da vítima no curso da ação, esta se extingue sem julgamento do
mérito, com base no art. 485, inciso IX, do CPC/2015. Outros autores admitem a transmissibilidade,
porquanto o direito de ação tem caráter patrimonial. Filiamo-nos a esse último ponto de vista,
admitindo a propositura ou a continuidade da ação pelo herdeiro, pois o art. 943 do CC dispõe
expressamente que “o direito de exigir reparação e a obrigação de prestá-la transmitem-se com a
herança”.
Em relação à pessoa jurídica, também pode sofrer dano moral em sua honra objetiva,
conceituada como sendo a sua reputação social. A propósito, dispõe a Sumula 227 do STJ: “A
pessoa jurídica pode sofrer dano moral”. Não se admite a indenização quando se tratar de honra
subjetiva, caracterizada pela estima própria, pois a pessoa jurídica não desfruta de sentimentos de
auto-estima.
Quanto ao pedido estampado na inicial, discute-se se pode ou não ser genérico. O STJ tem
admitido pedido genérico, relegando ao Juiz o arbitramento do valor da reparação. Outros
sustentam que o pedido deve ser certo, isto é, conter o valor devido, sob pena de emenda da
inicial, sendo que se esta não for emendada em 10 dias pelo autor, o processo é extinto sem
julgamento do mérito. Na prática, é comum a inicial fixar um valor meramente estimativo, vale
dizer, sugerir um valor, mas facultar ao Juiz a fixação de um outro valor. Em tal situação, se a
sentença fixar valor menor não há falar-se em sucumbência recíproca ou parcial, conforme a
Súmula 326 do STJ.
Com o advento do art. 292, V, do CPC/2015, que exige que na ação indenizatória fundada em
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dano moral conste expressamente o valor pretendido, a discussão encontra-se encerrada, pois o
pedido deve especificar o valor pretendido.
Acrescente-se ainda que deve ser evitado a indenização pelo sistema de pensão periódica,
que acaba prolongando a dor no tempo, sendo mais recomendável seja a indenização paga em
quantia certa e de uma só vez.
O ilustre jurista Carlos Roberto Gonçalves assevera que é abuso de direito processual o valor
superestimado, pois onera o recurso do réu. Nesse caso, se houver impugnação ao valor da causa,
esta deve ser procedente.
Sobre o prazo para a propositura da ação, uns sustentam que é imprescritível, uma vez que se
trata de direito personalíssimo; outros, ao revés, admitem a prescrição, conferindo à ação caráter
patrimonial. Em regra, o prazo de prescrição de ação de reparação de dano é de três anos (art. 206,
§3º, inciso V, do CC).
A prova da dor, isto é, do sofrimento moral é, em alguns casos, dispensada, pois a dor se
passa no interior da personalidade da pessoa, presumindo-a de forma absoluta. Não tem
cabimento exigir que a mãe comprove que sentiu dor pela morte do filho. De acordo com o
enunciado 275 do CJF, aprovado na IV Jornada de Direito Civil, há sempre uma presunção juris
tantum de dano moral, em favor de ascendentes, descendentes, cônjuges e companheiros. Maria
Helena Diniz inclui também os irmãos, inclusive de criação, salientando que “essas pessoas não
precisariam provar o dano extrapatrimonial, ressalvando-se a terceiros o direito de elidirem aquela
presunção. Os demais parentes, amantes (sendo impuro o concubinato), noivos, amigos, poderiam
pleitear indenização por dano moral, mas terão maior ônus de prova, uma vez que deverão provar,
convincentemente, o prejuízo, como consequência direta da perda sofrida, e demonstrar que se
ligavam à vítima por vínculos estreitos de amizade ou de insuspeita afeição”. Se o dano atingir
várias pessoas, cada uma terá direito de ação de indenização.
Tratando-se, porém, de inadimplemento contratual já se decidiu pela necessidade de
comprovação da sensação negativa alegada pelo lesado, pois, via de regra, a mera quebra de
contrato não gera dano moral, mas mero aborrecimento.
No tocante a pessoa jurídica, o Enunciado 189 do CJF dispõe que: “Na responsabilidade civil
por dano moral à pessoa jurídica, o fato lesivo, como dano eventual, deve ser devidamente
demonstrado”. Exige-se pois que a pessoa jurídica comprove o dano moral, mas há alguns julgados
presumindo esse dano em certas situações, como nos casos de protesto indevido. A pessoa jurídica,
que sofre dano moral, tem o ônus da prova desse dano.
Finalmente, a avaliação da indenização é questão fática. Não se trata de questão jurídica,
sendo, pois, incabível a impetração de recurso especial ou extraordinário para a discussão desta
questão.
CULPA
Em matéria de responsabilidade civil, a culpa lato sensu significa dolo, ao passo que a culpa
stricto sensu, oriunda da imprudência, negligência ou imperícia, é denominada culpa aquiliana. No
dolo, o agente quer ou assume o risco de causar o dano; na culpa, não existe o intuito de causar
dano, mas este decorre de um comportamento negligente, imprudente ou imperito da pessoa que
o causou.
A aferição da culpa se faz comparando o comportamento do agente causador do dano com o
de um homem médio, isto é, de prudência normal. Assim, quanto ao meio de sua apreciação, a
culpa é analisada in abstracto, comparando a conduta do agente com a do homem médio, isto é,
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medianamente diligente e prudente. Se este homem teria o mesmo comportamento que o agente
não há falar-se em culpa. Todavia, a análise in concreto da culpa, levando-se em conta o perfil
subjetivo do agente, serve para aumentar a responsabilidade do agente. A análise abstrata serve
para apurar a culpa leve; a análise em concreto é importante para saber se houve culpa levíssima.
A culpa pode ser in comittendo ou in faciendo, quando resulta de uma ação imprudente, e in
omittendo, quando emanada de negligência (omissão). Todavia, o omitente só terá a obrigação de
indenizar mediante dois requisitos:
a) se tinha o dever jurídico de praticar a ação, emanado da lei, contrato ou algum encargo
assumido;
b) certeza ou grande probabilidade de que a ação omitida terá impedido ou minorado o dano.
Ainda pode ser in vigilando, que é a falta de vigilância sobre uma pessoa, e in eligendo, isto é,
a culpa na escolha de uma pessoa, como a responsabilidade do empregador pelos atos do
empregado. Saliente-se, porém, que de acordo com os arts.932, III e 933 do CC o empregador
responde, independentemente de culpa in eligendo ou in vigilando, pelos atos culposos do seu
empregado, pois sua responsabilidade civil é objetiva. Fala-se ainda em culpa in custodiando,
decorrente da falta de cuidado em se guardar uma coisa ou animal. Igualmente, não há mais falar-
se em culpa in custodiando, pois o dono da coisa animada (animais) ou inanimada responde
objetivamente, independentemente de culpa (art.936, 937 e 938 do CC).
Tradicionalmente, a culpa é dividida em graus: grave, leve e levíssima.
Culpa grave ou lata é a decorrente da imprudência ou negligência grosseira, aproximando-se
do dolo. Ocorre quando qualquer pessoa, ainda que abaixo da média, teria tido comportamento
diferente. Exemplo: atravessar sinal fechado.
Culpa leve ou média é aquela na qual o homem médio teria tido comportamento diferente.
Culpa levíssima, por sua vez, é aquela que apenas um homem de extrema cautela teria
evitado o dano.
No âmbito da responsabilidade aquiliana, ainda que a culpa seja levíssima, há a obrigação de
indenizar integralmente os prejuízos causados. Assim, o valor da indenização é o mesmo, seja o
dano causado a título de dolo ou culpa levíssima. Essa situação é injusta, ferindo a equidade, razão
pela qual o parágrafo único do artigo 944 do Código Civil amenizou o rigor excessivo de se medir a
indenização pela extensão do dano, preceituando que: “se houver excessiva desproporção entre a
gravidade da culpa e o dano, poderá o juiz reduzir, equitativamente, a indenização”. Assim, se a
culpa leve ou levíssima gerar um grande prejuízo à vítima, o juiz poderá, por equidade, reduzir o
valor da indenização. Há quem sustente a inconstitucionalidade do aludido dispositivo legal,
argumentando que o art. 5º, inciso V, da Constituição Federal, assegura o direito de se obter a
indenização integral, isto é, proporcional ao dano sofrido.
Por outro lado, a culpa concorrente da vítima também atenua a responsabilidade civil do
agente causador do dano. Na jurisprudência, a redução costuma ser feita na metade do valor da
indenização. Todavia, como salienta Aguiar Dias, a divisão da indenização não precisa ser
necessariamente pela metade, podendo variar segundo o grau de culpa das partes. A melhor
solução é reduzir na metade o valor da indenização, quando as culpas forem iguais, outrossim,
quando não se apurar o grau de culpa de cada uma das partes. Tratando-se, porém, de culpas
desiguais, a redução deve ser proporcional aos graus de culpas.
Acrescente-se, desde logo, que se a culpa for exclusiva da vítima, como na hipótese de ela se
atirar à frente do veículo, não há qualquer obrigação de indenizar.
Vale a pena ressaltar que a distinção entre dolo e culpa tem repercussão no campo da
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responsabilidade civil contratual. Com efeito, nos contratos gratuitos ou benéficos, a parte a quem o
contrato não favorece, só é obrigada a indenizar os danos causados a título de dolo ou culpa grave (art. 392),
mas a parte a quem o contrato aproveita deve indenizar até os danos causados por simples culpa. Nos
contratos onerosos, responde cada uma das partes por culpa. Anote-se que a jurisprudência tem
equiparado a culpa grave ao dolo.
Por outro lado, compete à vítima o ônus da prova do dolo ou culpa do agente causador do
dano, salvo nos casos especificados em lei ou quando o dano estiver relacionado com o exercício de
uma atividade de risco. Com efeito, dispõe o parágrafo único do artigo 927 do CC que: “Haverá
obrigação de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou
quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco
para os direitos de outrem”.
Assim, admite-se, nos casos expressos em lei ou em danos advindos do exercício de
atividade que, por sua natureza, implica riscos para os direitos de outrem, a responsabilidade
objetiva, fundada na teoria do risco, isto é, na simples relação de causalidade entre a conduta e o
dano, sem qualquer indagação de culpa.
RELAÇÃO DE CAUSALIDADE
A relação de causalidade é o liame entre a conduta do agente e o dano sofrido pela vítima.
Em havendo mais de uma causa que simultaneamente produza o dano, o parágrafo único do
art. 942 do CC consagra a responsabilidade solidária dos agentes.
A grande dificuldade, como salienta Carlos Roberto Gonçalves, “está no estudo das concausas
sucessivas, em que se estabelece uma cadeia de causas e efeitos. A dificuldade está em saber qual
delas deve ser escolhida como sendo a responsável pelos danos. Agostinho Alvim exemplifica e faz
as seguintes indagações: Suponha-se que um prédio desaba por culpa do engenheiro que foi inábil;
o desabamento proporcionou o saque; o saque deu como consequência a perda de uma elevada
soma, que estava guardada em casa, o que, por sua vez, gerou a falência do proprietário. O
engenheiro responde por esta falência?
Outra: Suponha-se que certo doente não tenha sido operado com observância das regras de
assepsia, complicando-se o seu estado de saúde. Suponha-se mais que, chamado outro médico, o
tratamento, indicado como corretivo, seja contraproducente, e o doente venha a falecer. A morte,
aqui, supõe pluralidade de causas, a saber, a operação menos feliz, em desacordo com os preceitos
da arte, e a imperícia do médico chamado para corrigir o primeiro erro. Temos, pois, a hipótese de
concausas sucessivas.
Três são as principais teorias a respeito: a da equivalência das condições, a da causalidade
adequada e a que exige que o dano seja consequência imediata do fato que o produziu”.
Pela teoria da equivalência das condições, também chamada teoria da condictio sine qua non,
considera-se causa todo fato sem o qual o resultado não teria sido produzido.
Dentre as objeções levantadas contra a doutrina da condictio sine qua non destaca-se a do
regressus ad infinitum. Os opositores sustentam que de causa em causa se remonta logicamente ao
infinito, respondendo por homicídio os genitores do homicida apenas porque o geraram, ou o
fabricante da arma, apenas porque a fabricou. Maria Helena Diniz defende essa teoria, alegando
que “não será necessário que o dano resulte apenas imediatamente do fato que o produziu.
Bastará que se verifique que o dano não ocorreria se o fato não tivesse acontecido. Esta poderá não
ser a causa imediata, mas, se for condição para a produção do dano, o agente responderá pela
consequência.
Por outro lado, a teoria da causalidade adequada, preconiza que causa é apenas o
comportamento idôneo a produzir o resultado, segundo a experiência comum e o julgamento
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normal dos homens. Não basta, como na teoria da equivalência, que a eliminação mental exclua a
produção do resultado; mister ainda que a conduta seja, em abstrato, idônea para a produção do
resultado.
Se, por exemplo, “A” desfere um soco leve na cabeça de “B”, causando-lhe fratura do crânio,
em razão de fraqueza óssea, subsiste, para a teoria da equivalência das condições, a obrigação de
indenizar, pois a conduta de “A” foi a causa do resultado. Em contrapartida, pela teoria da
causalidade adequada, não há a responsabilidade civil, porquanto a conduta de “A”, analisada
abstratamente, não se reveste de idoneidade para, por si só, produzir o resultado, salvo se “A”
soubesse da precariedade óssea de “B”.
A terceira teoria, chamada teoria dos danos diretos e imediatos ou teoria da interrupção do
nexo causal ou ainda teoria da relação causal imediata, os danos indenizáveis só são aqueles
derivados de uma causa direta e imediata emanada da conduta do agente. De acordo com essa
teoria, só são indenizáveis os danos causados diretamente pela conduta do agente. Não são
indenizáveis os danos remotos, isto é, as consequências derivadas indiretamente da conduta do
agente, quando emanados de uma nova causa (concausa). Todavia, como adverte Agostinho Alvim,
o dano remoto deve ser indenizado quando causado pela conduta do agente, isto é, quando não
tenha sido efeito de uma outra causa.
O Código Civil, no artigo 403, adotou essa teoria dos danos diretos e imediatos, preceituando
que no valor da indenização só incluem “os prejuízos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela
direto e imediato, sem prejuízo do disposto na lei processual”. Assim, o agente não responde por
todos os danos sofridos pela vítima. No primeiro exemplo, do prédio que desabou, o agente não é
responsável pelo saque do dinheiro. No segundo exemplo, ambos os médicos respondem, pois a
morte emanou diretamente de suas condutas. Igualmente, no terceiro exemplo, da pancada leve
no crânio, o agente é responsável pela indenização, pois o traumatismo craniano emanou
diretamente de sua conduta. Alguns civilistas, no entanto, sustentam que o Código teria adotado a
teoria da causalidade adequada.
O motorista causador do acidente, por exemplo, é responsável pelos danos imediatos sofridos
pela vítima (o conserto do carro, despesas médicas e hospitalares, lucros cessantes referentes aos
dias de serviços perdidos), mas não é obrigado a indenizar os eventuais negócios que a vítima
porventura teria celebrado se não tivesse sofrido o acidente.
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assumir um risco socialmente aceito seria incoerente indenizá-la pela conversão do perigo em
dano.
DANO MATERIAL
CONCEITO
Dano material é o prejuízo econômico suportado pela vítima. É, pois a diferença entre
patrimônio atual da vítima e o patrimônio que ela teria se não tivesse ocorrido o dano.
O dano material abrange:
a) O dano emergente ou positivo: é o prejuízo efetivo.
b) O lucro cessante ou dano negativo ou frustrado: é o que se deixou de lucrar.
Assim, se um táxi é abalroado culposamente por outrem, o dano emergente consiste nas
despesas com os reparos do veículo, ao passo que o lucro cessante diz respeito ao que o taxista
deixou de ganhar no período em que o veículo permaneceu parado.
Não se indeniza o dano eventual ou hipotético, pois o dano indenizável só é o atual e certo no
momento do ajuizamento da ação. A certeza do dano refere-se à sua existência e não à sua
atualidade em montante. O dano futuro ou potencial é indenizável, desde que se trate de uma
consequência certa da ação lesiva. Exemplo: a perda de um braço da criança gerará, no futuro, a
diminuição da capacidade laborativa; que por isso deverá ser indenizada. Não basta, portanto, a
simples possibilidade de aferição do lucro, como a hipótese de uma pessoa alegar que se não
tivesse sofrido o dano teria ingressado, por exemplo, no vestibular de uma faculdade de direito,
conquistando uma posição privilegiada na advocacia. Com efeito, dispõe o artigo 402 do Código
Civil: “Salvo as exceções expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor
abrangem além do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar”.
Cumpre observar que o lucro cessante consiste naquilo que a vítima razoavelmente deixou de
lucrar, não se exigindo que sejam certos, pois abrange a importância apurada segundo o curso
normal das coisas. Até prova em contrário, como salienta Agostinho Alvim, admite-se que o credor
haveria de lucrar aquilo que o bom senso diz que lucraria. Todavia, os lucros cessantes não se
presumem, devem ser comprovados pela vítima.
Quanto à perda da chance ou chance frustrada, consiste na frustração da oportunidade de
obter uma vantagem ou de evitar um prejuízo. Exemplos: candidato que se vê impedido de prestar
concurso público ou vestibular pelo atraso do ônibus. Um outro exemplo: advogado que perde o
prazo para o recurso, retirando de seu cliente a chance de reforma da sentença que lhe foi
desfavorável. A perda da chance envolve dois aspectos: dano moral pela perda da oportunidade e
dano material por aquilo que deixar de ganhar. Esse último aspecto envolve um dano incerto e por
isso só será indenizável, conforme ensina Maria Helena Diniz, se for substancial a probabilidade de
concretização da chance. Somente essa probabilidade de concretização é capaz de transmudando
um dano incerto em dano real, indenizando a vítima pelo equivalente da oportunidade perdida,
mensurando o valor pelo grau de probabilidade de a chance se concretizar, logo o lesado não
recebe o total da vantagem e sim um percentual dela. Conforme ensina Judith Martins Costa, a
reparação da chance perdida não deve ser igualada à vantagem que a vítima teria obtido, pois
nunca a chance esperada é igual à certeza realizada.
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INDENIZAÇÃO INTEGRAL
A indenização deve ser integral, ainda que se trate de culpa levíssima, sendo vedado ao Juiz
julgar por equidade para reduzir o valor da indenização, salvo nas hipóteses que a lei autoriza. De
fato, dispõe o art. 944 do CC: “A indenização mede-se pela extensão do dano.” Em princípio, o grau
da culpa não repercute no valor da indenização. Todavia, reza o parágrafo único do artigo 944 que
“se houver excessiva desproporção entre a gravidade da culpa e o dano, poderá o Juiz reduzir
equitativamente a indenização.” Trata-se de uma das hipóteses em que a lei autoriza a decisão por
equidade. Referido dispositivo, para alguns autores, deve ser interpretado restritivamente, pois
representa uma exceção ao princípio da reparação integral do dano, não se aplicando as hipóteses
de responsabilidade objetiva (Enunciado 46 do CJF). Este entendimento foi alterado pelo Enunciado
380, que suprimiu a parte final “não se aplicando às hipóteses de responsabilidade objetiva”. De
fato, o parágrafo único do art.738, que cuida do contrato de transporte, cuja responsabilidade é
objetiva, prevê que o juiz reduzirá equitativamente a indenização, na medida em que a vítima
houver concorrido para a ocorrência do dano. Logo, o espírito do Código é permitir que a redução
do valor da indenização, prevista no parágrafo único do art.944, se aplique também às hipóteses de
responsabilidade civil objetiva. Aliás, por uma questão de lógica, se a culpa exclusiva da vítima
excluir a obrigação de indenizar, a culpa concorrente deve diminuir o valor da indenização.
Portanto, o valor da indenização só é apurado com justiça quando se leva em conta o grau de culpa
da vítima.
Por outro lado, o fato de o dano ter sido ressarcido em razão de contrato de seguro, não
reduz o valor da indenização, que deve ser integral, salvo quando se tratar do seguro obrigatório de
veículos. Com efeito, dispõe a Súmula 246 do STJ: “O valor do seguro obrigatório deve ser deduzido
da indenização judicialmente fixada”. Igualmente, quando se tratar de despesas de funeral já pagas
pelo INSS. Urge se deduza este valor da indenização para evitar a duplicidade de pagamentos. A
pensão previdenciária paga pelo INSS não é deduzida do valor da indenização, pois emana de uma
fonte distinta.
Na apuração do valor da indenização, que deverá abranger o dano emergente e o lucro
cessante, o magistrado se atentará para os seguintes critérios:
a) grau de culpa do lesante: De fato, o valor da indenização deve ser reduzido se houver culpa
concorrente da vítima (art.945) ou então desproporção entre a gravidade da culpa (leve ou
levíssima) e o dano (parágrafo único do art.944 do CC). Fora dessas hipóteses, o grau de culpa influi
no valor da indenização.
b) situação econômica da vítima quando esse aspecto influir no montante do prejuízo. Seja a
vítima pobre ou rica, a indenização deve ser integral.
c) lucro obtido pela vítima com a reparação do dano. Se o lesante entregou à vítima uma
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soma em dinheiro, em razão do evento, isso deve ser compensado, descontado do montante total
devido. O autor do dano porém não é beneficiado se o benefício auferido pela vítima decorre de
contrato de seguro.
O artigo 389 do Código Civil prevê a atualização monetária das obrigações, segundo índices
oficiais regularmente estabelecidos e honorários de advogado. A propósito, também dispõe a
Sumula 43 do STJ: “Incide correção monetária sobre dívida por ato ilícito a partir da data do efetivo
prejuízo.” Portanto, a correção monetária incide desde a data do ato ilícito. Tratando-se de ação
regressiva movida por seguradora contra o causador do dano, a correção monetária incide desde a
data do desembolso. Se o valor da indenização tomou por base algum orçamento ou cálculo, a
correção monetária é a partir da data do respectivo orçamento ou cálculo.
O art. 7º, IV, da Constituição Federal, que proíbe a utilização do salário mínimo como critério de
atualização monetária, não é aplicado às indenizações de caráter alimentar. Estas podem ser atualizadas
pelo salário mínimo, que é o critério mais adequado para o ressarcimento desse tipo de dano. Aliás, dispõe a
Súmula 490 do STF: “A pensão correspondente à indenização oriunda da responsabilidade civil, deve ser
calculada com base no salário mínimo vigente ao tempo da sentença e ajustar-se-á às variações ulteriores.”
Por outro lado, o valor apurado ainda deve ser atualizado com juros moratórios. Dispõe a
Súmula 54 do STJ: “Os juros moratórios fluem a partir do evento danoso, em caso de
responsabilidade extracontratual.” Aludida súmula encontra-se amparada pelo art. 398 do CC: “Nas
obrigações provenientes de ato ilícito, considera-se o devedor em mora, desde que o praticou”.
Trata-se de um inusitado caso de obrigações ilíquidas cujos juros fluem antes mesmo da citação.
Tratando-se, porém, de inadimplemento contratual, os juros moratórios, se a obrigação for
ilíquida, serão devidos a partir da citação, conforme preceitua o artigo 405 do CC, e não a partir da
data do evento danoso. Se se tratar de obrigação contratual líquida, com vencimento certo, os juros
fluem desde o vencimento da dívida, se não tiver vencimento certo, a fluência dos juros só se dará
com a constituição do devedor em mora, mediante notificação judicial ou extrajudicial. Tratando-se
de obrigações contratuais de outra natureza que não seja dinheiro, os juros só fluem quando é
fixado valor pecuniário por sentença judicial, arbitramento ou acordo entre as partes (art.407 do
CC).
Acrescente-se ainda que os juros devidos são os simples ou ordinários, incidentes sobre o
capital inicial, pois o Código Civil de 2002 não repetiu a norma do art. 1544 do Código de 1916, que
mandava aplicar juros sobre juros, vale dizer, juros compostos ou anatocismo quando a indenização
resultava da prática de crime.
Finalmente, ainda são devidos honorários advocatícios. Estes são fixados entre o mínimo de
10% (dez por cento) e o máximo de 20% (vinte por cento), sobre o valor da condenação (art. 85, §
2º do CPC/2015). Nas ações de indenização por ato ilícito contra pessoa, o valor da condenação
será a soma das prestações vencidas acrescida de 12 (doze) prestações vincendas (art.85, §9º, do
CPC/2015). Se a ação é julgada improcedente, os honorários advocatícios devem ser arbitrados
sobre o valor da causa, incidindo a correção monetária a partir do ajuizamento da ação (Súmula 14
do STJ).
Dispõe o artigo 948 que: “No caso de homicídio, a indenização consiste, sem excluir outras
reparações:
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I. no pagamento das despesas com o tratamento da vítima, seu funeral e o luto da família;
II. na prestação de alimentos às pessoas a quem o morto os devia, levando-se em conta a
duração provável da vida da vítima”.
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dependente, é cabível o direito de acrescer, quando cessar o benefício para um deles (Súmula 57
do antigo Tribunal Federal de Recursos). No cômputo da indenização inclui-se o 13º salário, salvo se
o ofendido não o recebia por ser trabalhador autônomo.
No caso de morte de esposa, que não exercia trabalho remunerado, mas que contribuía para
o lar com serviços caseiros, também é admissível a indenização, não só como reparação de dano
moral, mas também dos danos materiais, fixando-se a pensão em um salário mínimo. Aludida
indenização é devida ao marido enquanto permanecer viúvo e aos filhos até atingir a maioridade
civil. Se, contudo, a esposa exercia profissão fora do lar, a indenização deve corresponder a 2/3 dos
seus rendimentos em favor do viúvo e filhos menores.
Por outro lado, tratando-se de morte de filho menor que não exercia trabalho remunerado,
ainda que de tenra idade, a indenização pelos danos materiais também é devida, conforme Súmula
491 do STF. É claro que também é cabível cumulativamente a indenização pelos danos morais.
Sobre o valor da indenização, a jurisprudência tem fixado em 1/3 do salário mínimo. Quanto ao
período a ser apurado, o STF fixou que a verba indenizatória deve ser calculada entre os 14 anos até
os 25 anos de idade. De fato, é proibido o trabalho ao menor de 14 anos, presumindo-se que a
partir dos 25 anos ele irá contrair matrimônio, afastando-se da casa dos pais. Para a propositura da
ação, não é preciso aguardar a data que o menor completaria 14 anos de idade. Se o filho, quando
morreu, já apresentava mais de 25 anos de idade, a pensão alimentícia deve ser calculada
tomando-se por base o período de 5 anos, presumindo-se que neste interstício ele iria continuar
ajudando a família. O Superior Tribunal de Justiça, entretanto, assentou que até a data em que o
filho completaria 25 anos de idade a indenização deve ser integral, sendo reduzida na metade após
esse período, devendo ser paga aos pais da vítima até a data em que o filho completaria 65 anos.
Portanto, de acordo com essa jurisprudência, a indenização não se encerra aos 25 anos. A meu ver,
a súmula 491 do STF deveria ser cancelada, porquanto consagra a indenização do dano hipotético
ou eventual diante da total falta de concretitude de que o filho menor improdutivo iria de fato
contribuir economicamente com os pais. A indenização deveria limitar-se aos danos morais e aos
danos materiais comprovados.
Saliente-se ainda que, de acordo com o art.533 do CPC/2015, quando a indenização por ato
ilícito incluir prestação de alimentos, o juiz, quanto a esta parte, poderá ordenar ao devedor
constituição de capital, cuja renda assegure o pagamento do valor mensal da pensão. Sobre o
assunto também dispõe a súmula 313 do STJ: “Em ação de indenização, procedente o pedido, é
necessária a constituição de capital ou caução fidejussória para a garantia de pagamento da
pensão, independentemente da situação financeira do demandado”. Esse capital, reza o §1º do
citado art.475-Q, representado por imóveis, títulos da dívida pública ou aplicações financeiras em
banco oficial, será inalienável e impenhorável enquanto durar a obrigação do devedor”. O juiz
poderá substituir a constituição do capital pela inclusão do beneficiário da prestação em folha de
pagamento de entidade de direito público ou de empresa de direito privado de notória capacidade
econômica, ou, a requerimento do devedor, por fiança bancária ou garantia real, em valor a ser
arbitrado de imediato pelo juiz (§2º do art. 475-Q). Cessada a obrigação de prestar alimentos, o juiz
mandará liberar o capital, cessar o desconto em folha ou cancelar as garantias prestadas (§5º do
art.475-Q).
Os alimentos ressarcitórios também se submetem à ação revisional, para aumentar ou reduzir
o valor da prestação, caso surja fato novo que altere a situação econômica de uma ou ambas as
partes, pois são fixados sob a cláusula rebus sic standibus. Com efeito, dispõe o §3º do art.475-Q:
“Se sobrevier modificação nas condições econômicas, poderá a parte requerer, conforme as
circunstâncias, redução ou aumento da prestação”. Quanto à exoneração, a lei é omissa, mas há
quem entenda cabível, aplicando por analogia o art.1.708 do CC, que cuida dos alimentos do Direito
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de Família, cujo teor é o seguinte: “com o casamento, a união estável ou o concubinato do credor,
cessa o dever de prestar alimentos”. A meu ver é possível a exoneração, pois seria incoerente
admiti-la nos alimentos de direito de família, cuja inadimplência gera até prisão e negá-la nos
demais tipos de alimentos.
Em caso de lesão corporal, seja leve, grave ou gravíssima, a indenização deve abranger:
a) As despesas do tratamento. Exemplos: gastos com médico, hospital, remédios etc. Se os
gastos forem exagerados, como tratamento no estrangeiro, o Juiz pode glosar as despesas.
b) Lucros cessantes até o fim da convalescença.
c) Outro prejuízo que o ofendido prove haver sofrido. Esse outro prejuízo pode ser o dano
moral e o dano estético.
Com efeito, dispõe o art. 949 do CC: “No caso de lesão ou outra ofensa à saúde, o ofensor
indenizará o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes até o fim da
convalescença, além de algum outro prejuízo que o ofendido prove haver sofrido.”
Tratando-se de dano estético, a indenização deve abranger os prejuízos materiais,
consistentes nas despesas principais e acessórias realizadas para a cirurgia, recuperação posterior e
outros danos patrimoniais, e o dano moral, caracterizado pelo vexame e humilhação. A
jurisprudência, porém, manda indenizar três danos, o moral, o material e o estético. Este último é
indenizado autonomamente, quando passível de apuração em separado, distinguindo-se, para
alguns autores, do dano moral, pois ele é visível enquanto que o dano moral pertence ao foro
íntimo. Assim, no caso de perda das pernas, por exemplo, a jurisprudência já decidiu pela
indenização dos danos materiais, dos danos morais (consistente no sofrimento psíquico), e do dano
estético, oriundo de alteração morfológica de formação corporal, que produz um afeamento e é
ainda perceptível a ponto de constranger a vítima e as pessoas que lhe dirigem o olhar. Discordo
dessa orientação, pois o dano estético subsume-se no dano moral, gerando sofrimento psíquico na
vítima, justificando o aumento do valor da indenização.
A incapacidade laborativa pode ser total e parcial. A primeira impossibilita a vítima de exercer
qualquer tipo de trabalho; a segunda a inabilita para a atividade até então exercida ou então exige
do ofendido maior esforço permanente para exercê-la.
A indenização compreende:
a) despesas do tratamento, inclusive fornecimento de aparelhos de próteses ortopédicas;
b) lucros cessantes até o fim da convalescença. Nesse período, a vítima deve receber uma
indenização correspondente aos salários integrais. A indenização dos lucros cessantes deve
abranger também o pagamento de uma terceira pessoa, caso a vítima necessite de assistência ou
tenha ficado impossibilitada de realizar os afazeres da casa.
c) pensão correspondente à importância do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciação
que ele sofreu. De fato, em havendo diminuição salarial em virtude do novo trabalho exercido, a
vítima tem direito de receber uma indenização correspondente à diferença, levando-se em conta o
salário que deveria estar recebendo se não tivesse sofrido o acidente. O ônus da prova dos
rendimentos é da vítima. Se estava desempregada, não conseguindo, por isso, comprovar qualquer
renda, o valor da indenização deverá corresponder ao salário mínimo, conforme jurisprudência do
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Supremo Tribunal Federal. A pensão pode ser arbitrada e paga de uma só vez, não é necessário seja
periódica, conforme preceitua o parágrafo único do art. 950 do CC. Caso seja periódica, para
garantir o pagamento da pensão, o Juiz, quanto a essa parte da indenização, condenará o devedor a
constituir um capital, cuja renda assegure seu cabal cumprimento, conforme determina o artigo
533 do CPC/2015. O parágrafo único do art.950 do CC dispõe que “se o prejudicado preferir, poderá
exigir que a indenização seja arbitrada e paga de uma só vez”. É pois um direito potestativo do
lesado ao qual o ofensor não pode impugnar. Todavia, o Enunciado 381 do CJF/STJ com bom senso,
ressalva que no caso de impossibilidade econômica do devedor, o juiz pode fixar outra forma de
pagamento, que não seja de uma só vez. A pensão mensal deve ser vitalícia e não limitada ao
tempo de vida provável da vítima. Enquanto viver, ela terá direito. A limitação da pensão ao tempo
de vida provável só é aplicada quando o beneficiário não é a própria vítima do dano, mas um
terceiro. Diversos julgados mandam incluir o 13º salário no valor da indenização. Mais uma vez,
cumpre lembrar que o recebimento de algum benefício previdenciário ou acidentário, pago pelo
INSS, não atenua o valor da indenização, pois esta tem como fato gerador um ato ilícito, não se
confundindo com o fato gerador de benefícios da previdência social.
Por outro lado, se a vítima não exercia, em razão de invalidez ou idade avançada, qualquer
atividade laborativa, que lhe produzisse rendimentos, não há falar-se em pagamento de pensão
pela redução ou incapacidade laborativa. Se, não obstante aposentada, exercia atividades
domésticas, obrigando-a, após o acidente, a contratar os serviços de terceiros, será cabível a
pensão.
Finalmente, tratando-se de menor que não exerce atividade laborativa, mas que permanece
inválido para qualquer tipo de trabalho, a jurisprudência tem admitido a fixação da pensão,
arbitrando o seu valor de acordo com a situação social da vítima, o meio em que vive e a profissão
de seus pais. Já se fixou uma pensão de três salários mínimos em favor de menor impúbere que
teve o braço esquerdo decepado. Já se fixou também em 60% do salário mínimo em favor de uma
criança de 5 meses de idade por perda da capacidade laborativa. A indenização só é devida a partir
do dia em que o menor completa 14 anos, porquanto antes desta idade a Magna Carta veda
qualquer tipo de trabalho. Urge ainda que se realize uma perícia constatando a incapacidade
laborativa, que deve ser realizada a partir do momento em que ele completa 14 anos de idade.
Todavia, a sentença pode ordenar que o réu constitua, de imediato, o pecúlio, na forma de imóvel,
garantidor do pagamento da indenização. A pensão, quando a vítima é menor, e não exerce
atividade laborativa, só deve ser fixada quando houver certeza de que a lesão prejudicará o
exercício de qualquer trabalho.
Se prejudicar o exercício de apenas um outro trabalho, a pensão deve ser negada, pois não se
indeniza o dano futuro e incerto.
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