AO JUIZO DA 200ª VARA DO TRANALHO DE SÃO PAULO – SP

Processo n° 0101010-50.5.02.0200

SOCIEDADE EMPRESÁRIA AUDITORIA PENTE FINO S.A., pessoa

jurídica de direito privado , inscrita no CNPJ nº ... , com sede à Rua ... ,
nº ... ,Bairro ... , CEP ... , São Paulo – SP , neste ato representado por seu sócio
NOME ... , nacionalidade ... , estado civil , empresário , portador de célula de
identidade RG nº ... , inscrito no CPF sob nº ... , com endereço eletrônico ... ,
residente e domiciliado à Rua ..., nº ...,Bairro ... , São Paulo – SP , CEP nº ... ,por
meio de sua advogada que esta subscreve , nos termos da procuração anexa ,
com
escritório profissional à Rua ... , nº ... , Bairro ... , CEP ... , São Paulo – SP ,para
que sejam remetidas as notificações com base no art. 77 , V , do Código de
Processo Civil , vem , perante Vossa Excelência apresentar : CONTESTAÇÃO
com base nos arts. 769 e 847 da CLT, c/c arts. 336 ao 343 do Código de
Processo
Civil, em face de ÉRICA GRAMA VERDE, nacionalidade ..., estado civil ...,
Gerente de setor de auditoria de médias empresas portadora de cédula de
identidade RG nº ...,
inscrita no CPF sob nº ..., residente de domiciliada à Rua ..., nº ..., Bairro ...,
CEP ..., São Paulo – SP, endereço eletrônico ...mediante aos fatos e
fundamentos abaixo.

I - DAS PRELIMINARES PROCESSUAIS

A reclamante deseja discutir o não recolhimento no INSS Pela Reclamada no

periodo de 2018 e 2019, junto a justiça do trabalho. Todavia, a Justiça do
Trabalho não é competente para julgar contribuições previdenciárias, devendo
a questão ser discutida na Justiça Federal.
Dada a incompetência absoluta da Justiça do trabalho, requer acolhimento da
alegação de incompetência absoluta, conforme art 64, §3 do Codigo de
Processo Civil.
II – PREJUDICIAL DE MERITO: PRESCRIÇÃO QUINQUENAL
A Reclamante alega que trabalho de 29/09/2011 a 07/01/2020, data em que
pediu demissão. O fato de ter ajuizado a ação em 30/01/2020, demonstra a
perda do direito quanto a créditos resultantes das relações de trabalho,
conforme redação do art. 7º, XXIX e art. 11 da Consolidação das leis de
Trabalho.

“Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de

outros que visem à melhoria de sua condição social:
...
XXIX - ação, quanto aos créditos resultantes das relações de trabalho,
com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até os
limtes de dois anos após a extinção do contrato de tranbalho”

Ante ao exposto a Requerida requer a decretação da prescrição quinquenal

parcial, declarando que os direitos anteriores a 30/01/2015 estão prescritos.

III - DO MÉRITO
III.1 DO ADICIONAL DE PERICULOSIDADE

A Reclamante requer adicional de periculosidade tendo por base o fato da

empresa estar estabelecida ao lado de comunidade dita violenta.
A CLT em seu artigo 193 elenca o rol de atividades consideradas perigosas e
quem exerça qualquer delas terá direito ao recebimento do adicional de 30%

São consideradas atividades ou operações perigosas, na forma da

regulamentação aprovada pelo Ministério do Trabalho e Emprego, aquelas que,
por sua natureza ou métodos de trabalho, impliquem risco acentuado em virtude
de exposição permanente do trabalhador a: (Redação dada pela Lei nº
12.740, de 2012)

I - inflamáveis, explosivos ou energia elétrica; (Incluído pela Lei

nº 12.740, de 2012)
 II - roubos ou outras espécies de violência física nas atividades
profissionais de segurança pessoal ou patrimonial. (Incluído pela Lei nº
12.740, de 2012)

§ 1º - O trabalho em condições de periculosidade assegura ao empregado

um adicional de 30% (trinta por cento) sobre o salário sem os acréscimos
resultantes de gratificações, prêmios ou participações nos lucros da empresa.
(Incluído pela Lei nº 6.514, de 22.12.1977)

§ 2º - O empregado poderá optar pelo adicional de insalubridade que

porventura lhe seja devido. (Incluído pela Lei nº 6.514, de 22.12.1977)

§ 3º Serão descontados ou compensados do adicional outros da mesma

natureza eventualmente já concedidos ao vigilante por meio de acordo coletivo.
(Incluído pela Lei nº 12.740, de 2012)

§ 4o São também consideradas perigosas as atividades de trabalhador em

motocicleta.

Como visto, a Reclamante em nenhum momento exerceu atividade elencada

no disposto em lei. Portanto a Requerida pede que seja julgado improcedente
o pedido de adicional de periculosidade.

III.2 DA EQUIPARAÇÃO SALARIAL

A Reclamante alega que realizava as mesmas atividades de outra gerente no

setor de auditoria de médias empresas. O direito a tal equiparação encontra
base nos artigos 460 e 461 da CLT

“Art. 460 - Na falta de estipulação do salário ou não havendo prova sobre a

importância ajustada, o empregado terá direito a perceber salário igual ao
daquela que, na mesma empresa, fizer serviço equivalente ou do que for
habitualmente pago para serviço semelhante.
Art. 461. Sendo idêntica a função, a todo trabalho de igual valor, prestado ao
mesmo empregador, no mesmo estabelecimento empresarial, corresponderá
igual salário, sem distinção de sexo, etnia, nacionalidade ou idade”

Cabe ressaltar que deve ser preenchidos os requisitos de forma

cumulativa, e na falta de um deles impede a equiparação.
A requerida esclarece que apesar de ambas as gerentes
desempenharem a mesma função, a gerente Silva Céu Azul
exerce sua função a 2(dois) anos a mais que a Reclamante,
conforme documentos anexos.
Diante do exposto, requer a improcedência do pedido de equiparação salarial,
haja vista o não preenchimento de todos os requisitos, já que ficou
demonstrado a diferença de tempo entra elas é superior a dois anos.

III.3 DA INDENIZAÇÃO DE 40% SOBRE O FGTS

A Reclamante alega ter direito ao pagamento de indenização de 40% sobre o

FGTS. De acordo com o artigo 18, §1º da lei 8.036/90 traz a seguinte redação

“Art. 18. Ocorrendo rescisão do contrato de trabalho, por parte do

empregador, ficará este obrigado a depositar na conta vinculada do trabalhador no
FGTS os valores relativos aos depósitos referentes ao mês da rescisão e ao
imediatamente anterior, que ainda não houver sido recolhido, sem prejuízo das
cominações legais.
§ 1º Na hipótese de despedida pelo empregador sem justa causa,
depositará este, na conta vinculada do trabalhador no FGTS, importância
igual a quarenta por cento do montante de todos os depósitos realizados na
conta vinculada durante a vigência do contrato de trabalho, atualizados
monetariamente e acrescidos dos respectivos juros.

O texto por si só demonstra que o direito será concedido quando ocorrer a

rescisão por parte do empregador, fato que não existiu no caso em questão. A
própria Reclamante alega que pediu demissão, conforme comprovado em
petição inicial.
Diante do exposto, requer a improcedência do pedido de pagamento de
indenização referente aos 40% do FGTS.

III.4 DA INTEGRAÇÃO DE PRÊMIOS

A reclamante requer a integração em sua remuneração de valores de prêmios

recebidos em pecúnia a partir de 2018, porém o artigo 457, §2º da CLT,
estabelece que os valores pagos a títulos de prêmios não integram a
remuneração do empregado

“Art. 457 - Compreendem-se na remuneração do empregado, para todos os

efeitos legais, além do salário devido e pago diretamente pelo empregador, como
contraprestação do serviço, as gorjetas que receber.
...
 § 2o As importâncias, ainda que habituais, pagas a título de ajuda de custo,
auxílio-alimentação, vedado seu pagamento em dinheiro, diárias para viagem, prêmios
e abonos não integram a remuneração do empregado, não se incorporam ao contrato
de trabalho e não constituem base de incidência de qualquer encargo trabalhista e
Previdenciário.

Diante do exposto, a requerida requer a improcedência do pedido de

integração dos prêmios à remuneração da Reclamante.

III.5 DAS HORAS EXTRAS

A Reclamante requereu a condenação da Reclamada ao pagamento de horas

extras referente à sua jornada de trabalho, qual seja, de segunda-feira a
sábado
das 08 às 20 h com intervalo de 1 h para refeição, porém a Reclamante não faz
jus a essas horas extras de acordo com o artigo 62, II, e parágrafo único, da CLT
"Art. 62. Não são abrangidos pelo regime previsto neste capítulo:
...
II - os gerentes, assim considerados os exercentes de cargos de
gestão, aos quais se equiparam, para efeito do disposto neste
artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial.”

Para enquadramento do empregado que exerce cargo de confiança na regra

do
artigo 62 da CLT, é preciso que o seu salário, compreendendo a gratificação de
função, seja igual ou superior ao seu salário básico acrescido de 40% de seu
valor, conforme o parágrafo único.
A Reclamante recebia R$ 20.000,00 (vinte mil reais), de salário acrescido de R$
10.000,00 (dez mil reais), de gratificação de função, totalizando R$ 30.000,00
(trinta mil reais) mensais, logo, se enquadrando na regra do artigo 62 e,
portanto, não se aplica o pagamento de horas extras.
Diante do exposto, requer a improcedência do pedido de pagamento de horas
extras conforme o artigo 62, II, e parágrafo único, da CLT

III.6 DOS HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS

A Reclamante requereu pagamento de honorários advocatícios de 20% sobre o
valor da condenação com base no artigo 85,§2º do Código de Processo Civil.
Todavia a CPC só será aplicado dentro da Justiça do Trabalho de forma
supletiva e subsidiária, no que for compatível, conforme artigo 15 do CPC

“Art. 15. Na ausência de normas que regulem processos eleitorais, trabalhistas

ou administrativos, as disposições deste Código lhes serão aplicadas supletiva
e subsidiariamente.

No entanto, a CLT, em seu artigo 791-A tem redação sobre a porcentagem

mínima e máxima quanto aos honorários advocatícios.
“Art. 791-A. Ao advogado, ainda que atue em causa própria,
serão devidos honorários de sucumbência, fixados entre o
mínimo de 5% (cinco por cento) e o máximo de 15% (quinze
por cento) sobre o valor que resultar da liquidação da
sentença, do proveito econômico obtido ou, não sendo possível
mensurá-lo, sobre o valor atualizado da causa.

Portando, não cabe alegação de aplicação do CPC para esse caso.

Diante do exposto, requer a limitação dos honorários advocatícios em 15%
conforme redação da CLT.

IV DO PEDIDO

Diante do exposto, requer;

a) O acolhimento da preliminar de incompetência absoluta em razão da
matéria e a remessa imediata dos autos ao juízo competente, para uma das
Varas de Justiça Federal Comum da Comarca de São Paulo /SP, conforme o
artigo 64, § 3º, do
CPC;
b) O acolhimento da preliminar de inépcia quanto ao pedido de equiparação
salarial, pela existência de causa de pedir sem pedido, extinguindo-se o
processo sem julgamento do mérito, nos termos do artigo 485, I, do CPC;
c) O acolhimento da prejudicial de mérito quanto a declaração da prescrição
quinquenal sobre os supostos direitos anteriores a 30/01/2015;
d)A total improcedência dos pedidos da autora constantes na presente
Reclamação Trabalhistas, quais sejam:
I) o pagamento de horas extras, conforme o artigo 62, II e parágrafo único, da
CLT;
II)o pagamento da indenização de 40% sobre o FGTS, conforme o artigo 18,
§1º, da lei 8036/90 c/c artigo 9º,1º do Decreto 99684/90;
III)o pedido de integração dos prêmios à remuneração da Reclamante,
conforme o artigo 457, § 2º, da CLT;
IV) pedido de equiparação salarial, em razão do princípio da eventualidade,
conforme os artigos 460 e 461, ambos da CLT;
V) pagamento de adicional de periculosidade, conforme o artigo 193, da CLT,
VI) a limitação dos honorários advocatícios sucumbenciais em 15%,
observando-se a regra do artigo 791-A, da CLT, e não o artigo 85, §2º do CPC.
e) A condenação da Reclamante em honorários advocatícios, conforme o
artigo 791-A, da CLT;

Protesta provar o alegado por todos os meios admitidos em direito

Nesses termo,

Pede deferimento.

Pouso Alegre/MG, Data...

Advogado...
OAB/UF nº...