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O que é pena?
● TEORIA RETRIBUTIVA:
● TEORIA PREVENTIVA:
1.1. Prevenção Geral POSITIVA (+): “a pena produz algum efeito sobretudo
sobre as pessoas que não estão em risco de cometer nenhum ilícito penal e
que acreditam na pena.”
- Durkheim: a pena tem um importante efeito sobre a sociedade: “ sua
tarefa é manter a coesão social, na medida em que conserva a plena
vitalidade da consciência coletiva.”
- O sistema jurídico penal, como parte do controle social, promove a
aculturação e socialização dos indivíduos na sociedade. Passa
confiança da população na estabilidade das normas.
SOCIEDADE MODERNA -> SOLIDARIEDADE ORGÂNICA: apoiadas
por relações contratuais.
A pena como “resposta à negação da norma às custas do autor do ilícito”
(Jakobs). Ela é necessária para a estabilidade do sistema normativo, do qual
depende a capacidade de funcionamento das sociedades modernas como um
todo.
As normas funcionam como uma forma de reação do Estado para mostrar que
as normas são vigentes dentro de uma determinada sociedade.
- Caráter pedagógico e comunicativo;
RESUMO 2.0:
1- Princípio da legalidade:
- Art 5°, XXXIX: “Não há crime sem lei anterior que o defina, nem pena
sem prévia cominação legal”. Baseado na expressão: nullum crimen,
nulla poena sine praevia lege.
OBS: Essa expressão sintetiza o princípio da legalidade, da reserva legal e da
anterioridade da lei penal.
Atributos:
- Princípio da taxatividade: o comportamento proibido deve estar
escrito com exatidão, sem aspectos subjetivos e de valoração
cultural, de forma a não existirem interpretações além do que está
escrito. Por isso, cabe ao legislador usufruir das técnicas corretas
para não criar leis penais muito abertas;
CULPABILIDADE FINALISTA:
1. Imputabilidade: para a pessoa ser culpada, deve enquadrar-se
em dois requisitos: idade penal (BR: 18 anos) e desenvolvimento
mental completo;
2. Potencial consciência da ilicitude: só é culpado, se tal coisa é
proibida, aquela pessoa que sabe ou deveria saber disso;
* erro de proibição: erro que recai sobre o objeto
3. Poder agir conforme o direito: se o sujeito poderia ou não agir
conforme o direito, relacionado ao juízo de valor;
- Art 1°: Anterioridade da lei penal: “não há crime sem lei anterior que o
defina. Não há pena sem prévia cominação legal.”
Ligado ao princípio da anterioridade e da segurança jurídica, ao utilizar
do princípio de retroagir as leis benéficas. Também, o princípio da
legalidade, que é um direito de reserva legal do cidadão. Reafirma o
que diz a Constituição no Art. 5°, inciso XXXIX.
- Art 2°: Lei Penal no Tempo: “Ninguém pode ser punido por fato que lei
posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a
execução e os efeitos penais da sentença condenatória.
Parágrafo único. A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o
agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentença
condenatória transitada em julgado”.
Em outras palavras, caso haja a extinção de um crime, o sujeito que
praticou determinado delito (que agora é extinto) não pode ser mais
punido. Está relacionado ao princípio da retroatividade da lei penal mais
benéfica e o princípio da irretroatividade.
O livro “Dos delitos e das penas”, escrito pelo filósofo jurista do iluminismo
italiano Cesare Beccaria, é uma das principais referências ao Direito Penal
moderno. Nele, é adotado uma postura utilitarista a dogmática penal, ou seja,
de que as leis servem como forma de manter a vida em sociedade, frear as
paixões individuais e garantir o máximo de liberdades possíveis, mesmo que
viver em sociedade custa abdicar outras liberdades, porém essa renúncia gera
novas liberdades, como cita o livro, abdica-se da liberdade de matar alguém
para garantir a liberdade à vida, logo gerando o bem comum, Além disso,
durante o livro, o jurista defende a igualdade perante a lei para todos os seres
humanos, para assim evitar crimes ao garantir segurança/proteção jurídica, o
que revela certos princípios, incluídos no direito penal, como o princípio da
igualdade e da justiça social, inclusive ele utiliza do exemplo de que para
alcançar uma sociedade mais justa deve-se considerar que um tapa em
alguém poderoso seja punido igualmente a um tapa a um homem carregador.
Portanto, cabe a lei ser igual a todos para garantir liberdades e paz social. Para
o autor, uma pena serviria como uma forma de evitar crimes de forma racional,
logo ela precisa ser útil por dupla utilidade: ao proteger do criminoso em
questão e contribuir para evitar que novos crimes ocorram.
Em relação ao conteúdo do livro, cabe mencionar sua posição em relação a
justiça retributiva, a qual, segundo ele não é necessariamente útil a sociedade,
o que entra em conflito com a Teoria Retributiva e respalda a Teoria Preventiva,
pois para ele a pena precisa ser justa e proporcional para assim evitar novos
crimes de forma racional. Sobre a tortura, considera como absolutamente inútil,
pois “os inocentes têm tudo a perder” e os culpados “tudo a ganhar”, já que os
mais fortes suportam melhor a tortura e não confessam meus crimes, enquanto
um inocente confessa para sofrer menos. A principal questão em torno do livro
é justamente o fato dela ter sido uma das doutrinas marcantes quanto a críticas
a pena de morte, ainda bastante comum naquela época, porque Beccaria se
posiciona contra a pena de morte e admite que pior do que outras penas para
prevenir crimes, por isso é inútil a sociedade, primeiro, por ser intensa, a dor, o
sofrimento é pouco comparado a penas extensas que esperam ser aplicadas, o
que gera menor preocupação e medo por parte do criminoso, visto que a
certeza de punibilidade (a não impunidade) seria o melhor caminho para mitigar
a criminalidade, e não penas mais duras, segundo, o caráter impreciso da
justiça, que pode errar, porém a pena de morte é irreversível, então em casos
de erro, a justiça não seria feita, terceiro, o fato dela ter existido em quase toda
a história da sociedade e mesmo assim não ter diminuido os indíces de
criminalidade, e por fim, por ser antieducativa, que ao invés de prevenir,
promove uma maior cultura de violência e morte. Conclui sua teoria ao dizer
que a educação universal é uma das melhores maneiras de prevenir novos
crimes.
RESUMO 2.0:
QUESTÕES - PROVA DA 82