INTRODUÇÃO AO DIREITO II

1º ANO DE LICENCIATURA

As Coordenadas Caracterizadoras do positivismo jurídico

1. COORDENADORA POLÍTICO-INSTITUCIONAL: O Estado-de-Direito de legalidade
O positivismo jurídico pressupunha o
 Estado representativo demo-liberal fruto do contratualismo individualista
 moderno que foi igualmente instituído na sequência das revoluções estadunidense e
francesa: o Estado-
de direito de legalidade formal. Nesta concepção, o estado estrutura-se em
três princípios: o princípio da separação de poderes; o princípio
da legalidade e o princípio da independência do poder judicial, entendido como obediência
estrita à lei.

*O princípio da separação de poderes:

- Está ligado aos nomes de Locke,
e Montesquieu.
Segundo o francês a melhor forma de combater a monopolização regia do poder, seria reparti-
lo, confiando que os poderes divididos se compensariam e controlariam reciprocamente “Il
faut que le pouvoir arrête le pouvoir.
Contudo, a proposta de equiparação dos poderes aventada por Montesquieu cedo se viu
ultrapassada na prática pelo
ascendente do poder legislativo (o
supreme power, de que falava John Locke) sobre o poder judicial e executivo. Lugar de
expressão da vontade geral na tradição francesa e instituição soberana no cenário político
inglês, o parlamento torna-se a face visível do novo soberano”o povo” e da manifestação
normativa da sua vontade racional. Ao direito legislativamente prescrito teriam de ater-se
fielmente tanto a administração como os tribunais dando sentido assim ao *Princípio da
legalidade:
- a subordinação de poderes estaduais à lei; Essa sublime instituição, a que aludia Rousseau, é
entendida como o estatuto geral, abstrato e formal não só na prática política como de toda
vida de relação.
Porque assim era almejada à *Independência do Poder Judicial:
- Teria de decorrer de uma adesão total à lei, limitando a sua função a uma explicitação do
conteúdo jurídico legislativamente prescrito pelo poder político. Deste modo se garantia a
prevalência da vontade democrática e racional, precipitada nas leis, sobre o arbítrio
voluntarista dos juizes .

Coordenada especificamente jurídica

Deu uma perspectiva especificamente jurídica, o positivismo caracterizou-se por uma redução
do direito à lei, ou seja, à prescrição normativa do titular do poder.
Para a concepção político-social contratualista, todas as ordens culturais nascem na sequência
de um acto de vontade dos homens livres nesse sentido.
Para a Liberal de Locke, a lei tinha por função garantir as liberdades e direitos do indivíduo,
anteriores ao próprio contrato e ao direito a liberdade, a vida. Se o homem aceitava viver em
sociedade e imaginar a perspectiva fundação sob a forma de um contrato, era para assegurar a
defesa dos seus direitos naturais.
Na versão democrática de Rousseau, as leis procuravam ser apenas a tradução jurídica da
vontade popular apurada nas urnas mas antes a síntese racional e universal dessas vontades, o
bem comum.

Coordenada Axiologica
Devido à identificação da lei com a expressão jurídica da razão, acreditou-se que bastaria a
submissão do direito à forma legal, para que se realizassem os valores da igualdade e da
certeza do direito. Uma vez criado o direito na sequência da discussão parlamentar entre
pessoas políticas, económicas, socialmente e intelectualmente livres (os burgueses)- garantia
da racionalidade das suas decisões- a sua consagração em normas pre-escritas, gerais,
abstratas, formais e imutáveis, permitia aos cidadãos conhecê-las ao mesmo tempo que se
tratava a todos da mesma maneira; Desde que a lei se dirigisse a todos igualmente a fosse
aplicada de modo lógico-dedutivo aos casos, a igualdade estaria assegurada.

Coordenada Funcional
Em todo o arco temporal pré-moderno o direito era um “in fiere”, uma normatividade que se
ia constituindo à medida das necessidades práticas emergentes da realidade social, de tal sorte
que o pensamento que o refletia mantinha sempre uma intencionalidade prática e o direito
implicava sempre uma reflexão constitutiva a propósito dos casos. Na sequência, da moderna
separação de poderes e da compreensão legalista do direito, as funções de criação e aplicação
jurídica são separada intencional, institucional e metodologicamente.

Coordenada Epistemológico-metodológica
Como do jurista prático se esperava apenas que conhecesse o direto pre-escrito pelo
legislador, para o aplicar de modo neutral aos casos. A ciência do direito dedicava-se a
interpretação dos materiais normativos, cujo conteúdo não discutia- eram para sim um facto,
um dado, uma premissa- e a sua elaboração conceitual e articulação sistemática.

Nome:Carla Silva
N-22004804