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Processo nº 1051083-29.2023.8.26.0100
I - TEMPESTIVIDADE
Av.
Av. Paulista, nº 1159, Conj. 1415, Bela Vista, São Paulo/SP CEP: 01310-
200
(11) 2738-2008 | (11) 2738-5008
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II – SÍNTESE DA AÇÃO
2
2- Cite-se a parte requerida, por carta (Provimento 34/2016), a
apresentar defesa no prazo de 15 dias, sob pena de incidência de
revelia e presunção de veracidade das alegações de fato aduzidas na
inicial (artigo 344 do Código de Processo Civil). O prazo de defesa
terá início nos termos do artigo 231 do Código de Processo Civil. [...]”
(g.n.)
3
As autoras aduzem que enviaram Notificação Extrajudicial para
a ré, com pedido de cessação do uso de marca. Contudo, agem de má-fé ao omitirem a
resposta apresentada pela ré, em formato de contranotificação, que foi enviada antes
da propositura desta ação, em 06/02/2023, na qual afirma que “adicionou a palavra
“Verisure” na lista de palavras-chaves negativas” para fins das pesquisas no Google
(fls. 226/227), conforme comprovação abaixo:
4
atuarem no mesmo segmento, ou seja, não é a marca Verisure que é considerada, mas
sim o público alvo em comum, conforme será explanado a seguir.
IV. PRELIMINARMENTE
5
Portanto, cabe ao demandante escolher o procedimento e o
provimento adequados à situação fática deduzida (interesse-adequação).
6
Necessário se faz alegar a inépcia da inicial, uma vez que a parte
autora não trouxe aos autos documento essencial ao litígio, qual seja, prova de que a
ré estava se utilizando do termo exato “Verisure” em link patrocinado.
7
Com relação aos provedores de busca, como a GOOGLE, pode-
se dizer que eles são sites que rastreiam, indexam e armazenam as mais variadas
informações disponíveis online, organizando-as e classificando-as para que, uma vez
consultadas, possam fornecê-las por meio de sugestões (ou resultados) que atendam
aos critérios de busca informados pelos próprios usuários. Sobre o tema, leciona Julia
Costa Coelho:
8
É necessário o litisconsórcio em virtude da lei e da natureza da
relação jurídica de direito material, pois para a efetiva observação do contraditório, não
pode a ação deixar de ser proposta em face da GOOGLE (litisconsórcio necessário
passivo).
1
Art. 114. O litisconsórcio será necessário por disposição de lei ou quando, pela natureza da relação
jurídica controvertida, a eficácia da sentença depender da citação de todos que devam ser litisconsortes.
9
Com isso, são omitidas na ata notarial informações relevantes
que causam cerceamento de defesa à ré, a qual está impedida de comprovar o contexto
em que houve a exibição de seu anúncio destacado.
2
CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de responsabilidade civil. p. 33.
10
seu direito, pois, frisa-se, antes mesmo desta ação já havia incluído o termo “Verisure”
como palavra-chave negativa em seus anúncios. Ademais, a prática de utilizar
campanhas de links patrocinados do Google Ads é totalmente lícita e legal, não
havendo nenhum dispositivo no ordenamento que desabone a conduta.
11
Note que não há qualquer indicativo do endereço eletrônico
onde, supostamente, estava exibido o anúncio em questão e tampouco o termo de
pesquisa respectivo, no local apropriado no buscador da GOOGLE.
3
Art. 19. Com o intuito de assegurar a liberdade de expressão e impedir a censura, o provedor de aplicações de
internet somente poderá ser responsabilizado civilmente por danos decorrentes de conteúdo gerado por terceiros se,
após ordem judicial específica, não tomar as providências para, no âmbito e nos limites técnicos do seu serviço e
dentro do prazo assinalado, tornar indisponível o conteúdo apontado como infringente, ressalvadas as disposições
legais em contrário. § 1º A ordem judicial de que trata o caput deverá conter, sob pena de nulidade, identificação
clara e específica do conteúdo apontado como infringente, que permita a localização inequívoca do material.
4
Disponível em: PEP - PL 2126-1194.pdf (camara.leg.br). Acesso 12/06/2023.
12
“Mantivemos, igualmente, a determinação de que tal ordem
judicial deva identificar clara e especificamente o conteúdo
apontado como infringente, com o objetivo de evitar decisões
judiciais genéricas que possam ter efeito prejudicial à liberdade
de expressão, como, por exemplo, o bloqueio de um serviço
inteiro – e não apenas do conteúdo infringente. Evita-se, assim,
que um blog, ou um portal de notícias, seja completamente
indisponibilizado por conta de um comentário em uma
postagem, por exemplo. Evitam-se também ordens genéricas de
supressão de conteúdo, com a obrigação de que a ordem
judicial indique e de forma clara e específica o conteúdo
apontado como infringente, de forma a permitir a localização
inequívoca do material – ou seja, há a necessidade de se indicar
o hyperlink específico relacionado ao material considerado
infringente. Nesse aspecto, fizemos ainda constar
expressamente do início do dispositivo que esta salvaguarda
tem o intuito de assegurar a liberdade de expressão e de
impedir a censura, explicitando a preocupação da manutenção
da internet como um espaço de libre e plena expressão.”
13
SENTENÇA. FACEBOOK. OBRIGAÇÃO DE FAZER.
REMOÇÃO DE CONTEÚDO. LOCALIZADOR URL.
NECESSIDADE DE FORNECIMENTO PELO REQUERENTE.
OBRIGAÇÃO IMPOSSÍVEL. MULTA DIÁRIA.
DESCABIMENTO. [...] 2. Necessidade de indicação clara e
específica do localizador URL do conteúdo infringente para a
validade de comando judicial que ordene sua remoção da
internet. O fornecimento do URL é obrigação do requerente.
3. A necessidade de indicação do localizador URL não é apenas
uma garantia aos provedores de aplicação, como forma de
reduzir eventuais questões relacionadas à liberdade de
expressão, mas também é um critério seguro para verificar o
cumprimento das decisões judiciais que determinarem a
remoção de conteúdo na internet. 4. A multa diária por
descumprimento de condenação à obrigação de fazer ou não
fazer é meio coercitivo, que visa combater o desrespeito à
ordem judicial pela parte destinatária do mandamento. 5. Não
fornecidos os URLs indispensáveis à localização do conteúdo
ofensivo a ser excluído, configura-se a impossibilidade fático-
material de se cumprir a ordem judicial, devendo ser afastada
a multa cominatória. 6. Agravo interno não provido. (AgInt no
REsp n. 1.504.921/RJ, relator Ministro Luis Felipe Salomão,
Quarta Turma, julgado em 16/8/2021, DJe de 24/8/2021.) (g.n.)
14
página da empresa "Dorana Formaturas"; e, à página de
pesquisa da ferramenta "Google Search" – Necessidade de
indicação específica da "URL" do conteúdo tido como
ofensivo, o que não se efetivou no caso concreto – Precedente.
RECURSO DESPROVIDO. (TJSP; Apelação Cível 1065819-
28.2018.8.26.0100; Relator (a): Dario Gayoso; Órgão Julgador:
27ª Câmara de Direito Privado; Foro Central Cível - 34ª Vara
Cível; Data do Julgamento: 19/04/2023; Data de Registro:
19/04/2023) (g.n.)
5
Acesso em 120/6/2023.
15
Por tais motivos, ré impugna o teor da ata notarial, para fins e
efeitos pretendidos pelas autoras, qual seja, comprovar suposto uso de sua marca em
anúncios patrocinados da GOOGLE pela ré SOUZA LIMA, devendo ser
completamente desconsiderada por V. Excelência, uma vez que não indica a URL
específica de onde foi retirado o suposto conteúdo, ferindo assim o artigo 19, da Lei
nº 12.965/14, com fulcro no artigo 436, incisos I e IV, do Código de Processo Civil.
VI – MÉRITO
6
Encontrado em: https://ads.google.com/intl/pt-BR_br/getstarted/?subid=br-pt-ha-awa-bk-c-scru!
o3~EAIaIQobChMI-5396ty9_wIV80h_AB0DqAjVEAAYASAAEgIto_D_BwE~140965879609~aud-
780873439152:kwd-94527731~17334788550~606549641718&gad=1&gclid=EAIaIQobChMI-
5396ty9_wIV80h_AB0DqAjVEAAYASAAEgIto_D_BwE&gclsrc=aw.ds. Acesso 12/06/2023.
7
Encontrado em: Classificação do anúncio - Ajuda do Google Ads. Acesso 12/06/203.
8
Encontrado em: Sobre o Índice de qualidade - Ajuda do Google Ads. Acesso 12/06/2023
9
Encontrado em: Classificação mínima do anúncio: definição - Ajuda do Google Ads. Acesso 12/06/2023.
16
de pesquisa na página, além de outros sinais e atributos dos usuários) e (v) o impacto
esperado das extensões e de outros formatos de anúncios.
10
Encontrado em https://support.google.com/google-ads/answer/2407779?hl=pt-BR e
https://support.google.com/google-ads/answer/11586965?hl=pt-BR&ref_topic=24936&sjid=9015868281493423729-
SA. Acesso 12/06/2023.
17
Ainda sobre o tema e mencionando as próprias informações
disponibilizadas pela GOOGLE, indicando que a correspondência ampla é
abrangente11:
11
Encontrado em https://support.google.com/google-ads/answer/7478529?hl=pt-BR&ref_topic=3122868 –
Acesso12/06/2023.
18
Nesse passo, dessume-se que, de acordo com o modelo de
negócio do Google Ads, é possível que os anúncios possam ser exibidos em
decorrência do modus operandi da correspondência ampla, por se tratar de expressão
relacionada ao tema “alarme”, “preço” e “monitoramento”, de sorte que o
funcionamento da ferramenta da Google assim acontece mesmo que o anunciante
indique uma “marca” como palavra-chave, isto é, referido procedimento serve apenas
de critério para direcionar o usuário aos sites que comercializam produtos do mesmo
gênero, ou seja, a indicação de uma “marca” como palavra-chave serve tão somente de
gatilho para disparar os anúncios dos fornecedores e apresentar uma lista de
resultados ao usuário, o que não se confunde com “venda” ou “oferta de serviço”,
muito menos pode a ré SOUZA LIMA, nesse contexto, ser condenada por delito de
concorrência desleal ou fraude publicitária.
19
Posto isso, evidencia-se que a ata notarial NÃO traz nenhuma
prova de que a ré utilizou a marca e palavra específica “Verisure” em qualquer
campanha de links patrocinados, razão pela qual a ré novamente impugna veemente a
afirmação de uso indevido da marca Verisure em seus anúncios patrocinados,
especialmente na modalidade de correspondência exata.
12
Encontrado em: https://support.google.com/google-ads/answer/1722122?hl=pt-BR. Acesso 12/06/2023.
13
Encontrado em: https://support.google.com/google-ads/answer/2497941?hl=pt-BR&sjid=6873335083069808856-
SA. Acesso 12/06/2023.
21
Evidencia-se que diversos parâmetros são utilizados pela
GOOGLE para realizar o PERFILAMENTO dos usuários, o que influencia diretamente
nos resultados das pesquisas realizadas no Google Search e, consequentemente, no
Google Ads.
22
seleção de público alvo feita pela plataforma do Google, sem qualquer ingerência da
ré que, frise—se, em total boa-fé, negativou, perante a GOOGLE, a marca
VERISURE, antes mesmo que esta ação fosse ajuizada.
23
identificação de contratação específica dos termos “grão de
gente” pela empresa ré que, como anunciante do Google, não
escolheu ou adquiriu tais palavras chaves ou outras
assemelhadas – Possibilidade, ademais, de propaganda ou
publicidade comparativa no livre comércio, e marca da autora
com característica evocativa ou sugestiva – Ausência de
comprovação de ato ilícito lesivo praticado pela ré e de
prejuízos efetivos – Ônus que incumbia à autora (CPC, art.
373, inc. I) – Não configurado dever de indenizar. Apelação da
ré: tutela final de obrigação de fazer e não fazer para que a ré
tome medidas perante o Google para evitar que em novas
buscas pelo termo “grão de gente” aconteça o resultado
constatado, optando pela palavra chave de “correspondência
negativa” ou pela utilização de “correspondência exata”,
doravante, em suas campanhas publicitárias. [...] (TJPR - 20ª
Câmara Cível - 0019177-23.2019.8.16.0014 - Londrina - Rel.:
DESEMBARGADOR ROSALDO ELIAS PACAGNAN - J.
14.03.2023) (g.n.)
24
“Art. 170 – A ordem econômica, fundada na valorização do
trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a
todos existência digna, conforme os ditames da justiça social,
observados os seguintes princípios: (...)
IV – livre concorrência; (...)”
14
GRAU, Eros Roberto. A Ordem Econômica na Constituição de 1988. 11ª ed., rev. e atual. Editora Malheiros.
Página 182.
15
TAVARES, AndRé Ramos. A Intervenção do Estado no Domínio Econômico in CARDOSO, José Eduardo
Martins, QUEIROZ, João Eduardo Lopes e SANTOS, Márcia Walquíria Batista dos (Organizadores). São Paulo:
Malheiros, 2.006. Páginas 192 e 193.
25
Por outro lado, sob qualquer ângulo, não há que se falar em
concorrência desleal por parte da ré SOUZA LIMA.
26
quaisquer movimentos tendentes à eliminação da concorrência e ao aumento arbitrário
dos lucros (art. 173, § 4º, da Constituição Federal18).
IV - livre concorrência;”
18
Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituição, a exploração direta de atividade econômica pelo
Estado só será permitida quando necessária aos imperativos da segurança nacional ou a relevante interesse coletivo,
conforme definidos em lei. [...]
§ 4º A lei reprimirá o abuso do poder econômico que vise à dominação dos mercados, à eliminação da
concorrência e ao aumento arbitrário dos lucros.”
27
uma vez que, conforme demonstrado, revelou-se que a ré agiu dentro das regras da
livre iniciativa e de mercado.
28
permitindo que os fornecedores ofereçam no mercado seus
produtos ou serviços a preços e qualidades competitivos. [...].
(TJSP; Apelação Cível 1033575-12.2019.8.26.0100; Relator
(a): Sérgio Shimura; Órgão Julgador: 2ª Câmara Reservada de
Direito Empresarial; Foro Central Cível - 2ª VARA
EMPRESARIAL E CONFLITOS DE ARBITRAGEM; Data do
Julgamento: 01/12/2020; Data de Registro: 10/03/2021) (g.n.)
Não havendo ato ilícito por parte da ré, não há que se falar em
indenizar, sendo que a ré em nenhum momento fez uso do termo “Verisure” de forma
isolada. Ademais, cumpre reiterar que a ré procedeu com a inclusão do termo
“Verisure” no rol das palavras-chaves negativas.
29
É corolário da indenização que esta deve ser precedida de dano
efetivo o que, in casu, não restou comprovado. Ademais, é evidente que não há
qualquer violação de direitos de personalidade das autoras.
"O arbítrio do juiz não é ilimitado. Tem que ser razoável. E deve
ser demonstrado, indicando as circunstâncias do caso e
valendo-se dos critérios adiante indicados.
Convém lembrar que não é qualquer dano moral que é
indenizável. Os aborrecimentos, percalços, pequenas ofensas,
não geram o dever de indenizar. O nobre instituto não tem por
objetivo amparar as suscetibilidades exageradas e prestigiar os
chatos."20 (g.n.)
que é pressuposto daqueles direitos. [...] O dano é a lesão (diminuição ou destruição) que, devido a um certo evento,
sofre uma pessoa, contra a sua vontade, em qualquer bem ou interesse jurídico, patrimonial ou não. Não haverá
responsabilidade civil sem a existência de um dano a um bem jurídico, sendo necessária a prova real e concreta dessa
lesão.[...]; 3º) nexo de causalidade entre o dano e o comportamento do agente, visto que a responsabilidade civil não
poderá existir sem a relação de causalidade entre o dano e a conduta ilícita do agente (RT, 224:155, 466:68, 477:247,
463:244).[...].” (DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro, volume 3: Teoria das Obrigações
Contratuais e Extracontratuais. 21ª edição. São Paulo: Saraiva: 2005. Págs. 840/841).
20
AZEVEDO JÚNIOR, José Osório de. “Dano Moral e sua Avaliação”. In Revista dos Advogados nº 49, dez/96,
AASP, pág. 11.
30
“Só deve ser reputado como dano moral a dor, vexame,
sofrimento ou humilhação que, fugindo à normalidade,
interfira intensamente no comportamento psicológico do
indivíduo, causando-lhe aflições, angústia e desequilíbrio em
seu bem-estar. Mero dissabor, aborrecimentos, mágoa,
irritação ou sensibilidade exacerbada estão fora da órbita do
dano moral (...). Se assim não se entender, acabaremos por
banalizar o dano moral, ensejando ações judiciais em busca de
indenizações pelos mais triviais aborrecimentos”21 (g.n.)
21
CAVALIERI FILHO, SÉRGIO. Programa de Responsabilidade Civil. Ed. Malheiros, 2004, pág. 98.
31
pressuposto do dever de indenizar. Além disso, conforme exposto anteriormente, a
incidência de excludente de ilicitude também afasta o pleito indenizatório.
32
prontamente atendeu aos pedidos das autoras quando da ocasião de Notificação
Extrajudicial, tendo o imbróglio já resolvido e, consequentemente, a exordial já havia
perdido o objeto.
22
Encontrado em: https://support.google.com/google-ads/answer/2472708?hl=pt-BR&sjid=12382034896175943015-
SA. Acesso 12/06/2023.
33
Conforme exemplo fornecido pela GOOGLE, mesmo o usuário
buscando por “Flor Cor de Rosa”, quem está oferecendo a palavras Flores Roxas
poderá aparecer nas buscas. O mesmo é válido para qualquer outro segmento, sendo
a única maneira de evitar isso, a negativação de toda e qualquer possível palavra que
o usuário iria buscar, algo inviável de se fazer, pois assim se restringiria totalmente a
utilização de campanhas publicitárias pela ré, ferindo os princípios constitucionais
da ordem econômica.
34
VI.V – NECESSÁRIA RECONSIDERAÇÃO E REVOGAÇÃO DA TUTELA DE
URGÊNCIA. RECONHECIMENTO DA MÁ-FÉ DAS AUTORAS
35
“Art. 77. Além de outros previstos neste Código, são deveres
das partes, de seus procuradores e de todos aqueles que de
qualquer forma participem do processo:
I - expor os fatos em juízo conforme a verdade;
II - não formular pretensão ou de apresentar defesa quando
cientes de que são destituídas de fundamento;”
36
VII – PEDIDOS
37
patrocinado, exercendo regularmente seu direito, incidindo
sobre o caso excludente de ilicitude, com fulcro no artigo 188,
inciso I, do Código Civil.
38
restrição geral fere os princípios da ordem econômica e livre
iniciativa, ocasionando verdadeira reserva de mercado em
favor das autoras;
39